2015年浙大遠程法律基礎(chǔ)離線作業(yè)答案

1、浙江大學(xué)遠程教育學(xué)院考查課法律基礎(chǔ)課程作業(yè)姓名：伍躍輝學(xué)號：714100052088年級：14春學(xué)習(xí)中心：西溪直屬一、簡答題（共6小題，每小題5分，共30分）1、法的本質(zhì)是什么？答：法是由國家制定或認可的、以權(quán)利義務(wù)為調(diào)整機制并通過國家強制力保證實施的調(diào)整行為關(guān)系的社會規(guī)范 。法具有以下特征； 1.法是調(diào)整人的行為進而調(diào)整社會關(guān)系的規(guī)范；2.法是由國家制定認可和解釋并具有普遍約束力的社會規(guī)范；3.法是規(guī)定權(quán)利與義務(wù)的社會規(guī)范；4.法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范。2、民事代理的法律特征。答：民事代理行為具有哪些法律特征:1 代理人須在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)進行民事活動。2 代理人須以

2、被代理人的名義進行民事活動。3 代理實施的行為是法律行為，事實行為不能代理。4 代理行為的法律后果由被代理人接受或承擔(dān)。3、民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系。答：我國民法通則第106條就是關(guān)于歸責(zé)原則的闡述。在我國民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系是由:過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則所構(gòu)成。過錯推定是適用過錯責(zé)任原則的一種方式。（一）過錯責(zé)任原則是以行為人的過錯為承擔(dān)民事責(zé)任要件的歸責(zé)原則。無過錯即無責(zé)任。民法通則第106條第2款就是該原則的一般規(guī)定。過錯推定是適用過錯責(zé)任原則的一種方式，它是根據(jù)損害事實的發(fā)生推定行為人主觀上有過錯，主要行為人證明自己確無過錯時，才能免除責(zé)任。（二）無過錯責(zé)任原則是在法

3、律規(guī)定的情況下，不以過錯的存在判斷行為人應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。民法通則第106條第3款就是該原則的一般規(guī)定。（三）公平責(zé)任原則是在法律沒有規(guī)定適用無過錯責(zé)任原則，而適用過錯責(zé)任原則又顯失公平時，依公平原則在當(dāng)事人之間分配損害的歸責(zé)原則。我國民法通則和民通意見有3處規(guī)定體現(xiàn)了公平責(zé)任原則：民法通則第132條、民通意見第155條、157條。4、民事法律行為有效的要件。答：根據(jù)民法通則第55條、第56條的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件： (一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 限制民事行為能力人只能實施與其意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認外，不發(fā)生

4、法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。 (二)意思表示真實 意思表示真實指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思-一致。也即不存在認識錯誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。 (三)不違反法律或者社會公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個方面： 1標(biāo)的合法 2形式合法 3不存在以合法形式掩蓋非法目的5、結(jié)婚的法定條件。答：我國婚姻法規(guī)定，結(jié)婚需要滿足一定的條件，只有具備了法定的條件，才能形成合法的婚姻關(guān)系。1、結(jié)婚的法定條件結(jié)婚條件是指法律規(guī)定的關(guān)于結(jié)婚當(dāng)事人本身及雙方之間的關(guān)系必須符合的條件，包括結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿;結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得

5、早于二十周歲;符合一夫一妻制;直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親、患麻風(fēng)病未經(jīng)治愈或患其他在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的，禁止結(jié)婚。我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的法定條件，有必備條件和禁止條件兩個方面：(1)結(jié)婚的必備條件有：男女雙方完全自愿。新婚姻法規(guī)定，“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉?！边@是婚姻自由原則在結(jié)婚問題上的具體表現(xiàn)。男女雙方完全自愿的要求是指：男女雙方自愿，而不是一廂情愿;男女本人自愿，而不是必經(jīng)父母或第三人的同意;男女雙方完全自愿，而不是勉強同意。達到法定婚齡。法定婚齡是指法律規(guī)定的允許結(jié)婚的最低年齡。新婚姻法規(guī)定，“結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女

6、不得早于二十周歲?！迸c當(dāng)代外國的立法比較，我國的法定婚齡是較高的，這是由我國現(xiàn)階段國情所決定的。男女雙方當(dāng)事人達到法定婚齡后，有決定自己是否結(jié)婚和何時結(jié)婚的權(quán)利，由此可見，與我國古代強制早婚的必婚制比較，我國現(xiàn)行的婚姻法實行的是倡導(dǎo)晚婚的允婚制。符合一夫一妻制原則。根據(jù)一夫一妻制原則，申請結(jié)婚的雙方當(dāng)事人需原配偶，只能是未婚者或者喪偶、離婚者。違反一夫一妻制的男女結(jié)合，不具有婚姻的法律效力。(2)結(jié)婚的禁止條件。新婚姻法規(guī)定，有下列情形之一的，禁止結(jié)婚：直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親;患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。國家鼓勵晚婚晚育，這樣做有利于拉長兩代人之間的年齡距離，控減人口總量。要注意晚婚

7、晚育要適度，并不是越晚越好。國家的標(biāo)準(zhǔn)是男性年滿 25 周歲、女性年滿 23 周歲結(jié)婚即為晚婚。國家對晚婚晚育僅僅是鼓勵，鼓勵的內(nèi)容有法定的予以晚婚假、晚育假，也有所在單位或地區(qū)規(guī)定的一些優(yōu)惠待遇。提倡晚婚并不是說當(dāng)事人不到 25 周歲(女 23 周歲)就不能結(jié)婚;當(dāng)事人只要達到法定婚齡并符合法定的其他結(jié)婚條件，就有權(quán)結(jié)婚，任何單位和個人加以干涉都是非法的。但要注意，有些地方和單位為了追求晚婚晚育面，與當(dāng)事人簽訂了晚婚晚育合同，這種合同是合法的意思表示，任何一方違反了都要承擔(dān)合同規(guī)定的義務(wù)和違約的責(zé)任。單位依此在合

8、法的范圍內(nèi)給當(dāng)事人以處分或處罰，是不違法的。根據(jù)我國婚姻法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)婚是要符合法定條件的，只有滿足了結(jié)婚的法定條件，才能形成合法的婚姻關(guān)系。6、簡述我國犯罪的構(gòu)成要件。答：刑法關(guān)于犯罪概念的規(guī)定是對犯罪的性質(zhì)和基本特征所作的規(guī)定，犯罪概念揭示了犯罪所具有的社會危害性、刑事違法性和應(yīng)受懲罰性的本質(zhì)特征。但是刑法所規(guī)定的每一種具體犯罪行為，犯罪人在行為表現(xiàn)上應(yīng)由哪些要素構(gòu)成，尤其在主觀條件和客觀表現(xiàn)上應(yīng)當(dāng)具備哪些構(gòu)成要件，從而體現(xiàn)出犯罪概念所揭示的本質(zhì)特征，這就是犯罪的構(gòu)成要件所要研究的問題。刑法所規(guī)定的每一種犯罪行為，其主客觀表現(xiàn)形式都是不一樣的，每一種犯罪都有具體的目的、動機、手段和方法，

9、比如殺人、放火、搶劫、盜竊等犯罪，犯罪人有不同的目的和行為，同樣是殺人罪，犯罪手段也不一樣。犯罪構(gòu)成要件就是從各種不同犯罪行為的主客觀表現(xiàn)中抽象出共同的規(guī)律，研究犯罪在主客觀方面所具有的法定條件，解決構(gòu)成犯罪的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)問題。因而犯罪構(gòu)成要件無論對立法還是司法都具有重要意義。我國刑法規(guī)定有四百多種犯罪，從構(gòu)成要件上進行分析，每一種犯罪都具備四個方面的要件：即犯罪主體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面、犯罪客體。(一)犯罪主體。是指實施犯罪行為的人。每一種犯罪，都必須有犯罪主體，有的犯罪是一個人實施的，犯罪主體就是一人，有的犯罪是數(shù)人實施的，犯罪主體就是數(shù)人。根據(jù)刑法規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機

10、關(guān)、團體實施犯罪的，構(gòu)成單位犯罪，因此，單位也可以成為犯罪主體。(二)犯罪的主觀方面。是指犯罪主體對其實施的犯罪行為及其結(jié)果所具有的心理狀態(tài)。犯罪主觀方面的心理狀態(tài)有兩種，即故意和過失。比如犯盜竊罪，犯罪人希望將他人財物竊為己有；犯故意傷害罪，犯罪人希望造成他人身體受到損傷的結(jié)果。有的犯罪是過失性質(zhì)的，如失火罪，犯罪人就具有疏忽大意的心理狀態(tài)。在單位構(gòu)成犯罪的情況下，該單位對犯罪行為負有責(zé)任的人員也同樣具有主觀心理狀態(tài)。(三)犯罪的客觀方面。是指犯罪行為的具體表現(xiàn)。比如犯詐騙罪，犯罪人具有虛構(gòu)事實、欺騙他人的行為，販毒罪具有販賣毒品的行為，等等。(四)犯罪客體。是指刑法所保護而被犯罪行為所侵害

11、的社會關(guān)系。犯罪客體和犯罪對象是不同的，犯罪對象是犯罪行為所直接針對的對象，如殺人罪、傷害罪，犯罪對象是具體的被害人，而犯罪客體是指刑法所保護的公民人身權(quán)利不受非法侵害的這種社會關(guān)系二、案例分析：（共4小題，每小題10分，共40分） 1.趙某因外出打工，將一祖?zhèn)鞴哦挥舌従渝X某保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱該古董為自己所有，賣給了古董收藏商孫某，得款10000元。孫某因資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款10000元，雙方簽訂了質(zhì)押合同，但是，古董沒有交給李某，仍然放在孫某處。（1）錢某與孫某之間的買賣合同效力如何？為什么？（2）孫某是否能取得該古董的所有權(quán)？為什么？（3）孫某與李某之間的質(zhì)押合同效力

12、如何，為什么？（4）對錢某擅自出賣古董的行為，趙某應(yīng)如何保護自己的權(quán)利？答：(1)錢某與孫某之間的買賣合同效力待定。因為錢某對于古董無處分權(quán)，屬于出賣他人之物。合同法第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的。該合同有效?！币驗槌鲑u人錢某將保管趙某的古董以自己的名義出賣給孫某，錢某并沒有處分權(quán)而實施了處分行為，構(gòu)成無權(quán)處分，無權(quán)處分的行為效力待定，故該買賣合同效力待定。 (2)孫某能取得古董所有權(quán)。因為孫某是善意買受人，依據(jù)善意取得制度獲得古董所有權(quán)。 我國物權(quán)法對善意取得制度進行了瞬確的規(guī)定。物權(quán)法第106條規(guī)定：“無處分

13、權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該動、產(chǎn)或者不動產(chǎn)時為善意；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)能，參照前兩款規(guī)定?！北景钢?，趙某孤身一人，因外出打工將一祖?zhèn)鞴哦朽従渝X某保管，錢某因結(jié)婚用錢，情急：藝下謊稱古董為自己所有，且孫某支付了1萬元取得該古董，可見孫某對該古董的取得符合以上的善意取得的要件，因此可以

14、適用善意取得制度取得該古董的所有權(quán)。 (3)孫某將古董當(dāng)給李某，形成質(zhì)押法律關(guān)系。 物權(quán)法第208條規(guī)定：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，交付的動產(chǎn)為質(zhì)押財產(chǎn)?！北绢}中，孫某與李菜之間的關(guān)系顯然符合上述法條關(guān)于動產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定，因此兩人之間形成質(zhì)押關(guān)系。 考生可能容易將其與典權(quán)混淆，質(zhì)押與典權(quán)的區(qū)別大致是：前者的標(biāo)的為動產(chǎn)(或法定權(quán)利)，后者標(biāo)的一般是不動產(chǎn)；質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，其目的在于以質(zhì)押物的交換價

15、值來擔(dān)保債務(wù)履行，質(zhì)權(quán)人無權(quán)對質(zhì)物進行使用收益典權(quán)雖亦有擔(dān)保功能，但典權(quán)人能夠?qū)Φ湮锸褂檬找妫哂杏靡嫖餀?quán)的特性。 孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有的約定無效。 擔(dān)保法笫66條：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有?！蔽餀?quán)法第211條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有?！彼?，無論是擔(dān)保法還是物權(quán)法，都觀定了流質(zhì)契約之禁止。流質(zhì)契約禁止的主要目的在于保護出質(zhì)人的利益，將質(zhì)權(quán)人乘人之危的可能性降到最低。本題中，孫某與李某之間的關(guān)于孫某到期不回贖，

16、古董歸李某所有的約定顯然違反了流質(zhì)契約禁止的規(guī)定，因此，兩人之間的約定無效。 (4)趙某對錢某擅自出賣古董的行為，可基于保管合同，提出違約之訴；也可基于對古董的所有權(quán)，提出侵權(quán)之訴。但只能擇一行使。 合同法第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約合同，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”本題中，趙某因外出打工。將一祖?zhèn)鞯墓哦秽従渝X某保管。而錢某謊稱是自己所有，賣給孫某。因此，錢某違反了與趙某之間訂立的保管合同的約定，構(gòu)成違約責(zé)任。同時，錢某將古董賣給孫某的行為又侵犯了趙某的財產(chǎn)權(quán)。故趙某可以對錢某提起違約之

17、訴或侵權(quán)之訴，但只能擇一行使。2、王某，女，1992年5月出生。2005年初中畢業(yè)后到當(dāng)?shù)氐囊患宜綘I企業(yè)做臨時工，收入除了維持自己的生活之外，還略有積蓄。2009年12月，她用自己積攢的1000元錢給自己購買了一條金項鏈。她父母得知后，以王某尚未成年不能購買如此貴重的物品為由，要求商店退貨退款。她父母的要求應(yīng)否得到支持？答：不支持。十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；我國民法通則第11條第1款規(guī)定：18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。即年滿18周歲，就可享有完全民事行為能力。具有完全民事行

18、為能力的人，可以實施法律不禁止的任何民事法律行為。對于未滿18周歲，但已滿16周歲且以自己的勞動收入為主要生活來源的，民法通則第11條第2款規(guī)定：16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 本案中，王某已滿16周歲并以自己的收入為主要生活來源，收入除了維持自己生活外，還略有積蓄，所以王某視為完全民事行為能力人，可以對自己購買貴重物品的行為負責(zé)，父母的要求不應(yīng)得到支持。3.2013年7月5日，甲授權(quán)乙將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不低于3000元。乙的好友丙欲以2 000元的價格購買。乙對丙說：“大家都是朋友，甲說最低要3000元，但我想

19、2000元賣給你，他肯定也會同意的?！币揖鸵约椎拿x以2000元將筆記本電腦賣給丙。請問：乙賣給丙電腦的行為有效嗎？為什么？答：根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，因此乙是無權(quán)代理，甲可以追認該行為。4.劉某與妻子方某生有長子劉甲，次子劉乙，幼女劉丙。劉甲娶妻吳某，未生育，收養(yǎng)一女劉丁。次子劉乙娶妻王某，生子劉戊。幼女劉丙嫁夫陳某，生子陳戌。1983年劉乙因車禍身亡，其妻王某一年后改嫁，其子劉戊隨祖父母即劉某、方某生活。1990年劉甲病故，其妻吳某及養(yǎng)女劉丁與劉某、方某

20、共同生活，盡到了贍養(yǎng)義務(wù)。1997年劉某病重，立下自書遺囑，指定給劉戊現(xiàn)金2萬，房屋1間。多年好友趙玉山家境不好，可分得遺產(chǎn)1萬元。同年劉某去世。經(jīng)查，劉某與方某共有房屋8間（設(shè)每間價值2萬元），存款20萬元及家用電器等物品（折價4萬元）。在遺產(chǎn)未分割時，劉丙去世。請問本案應(yīng)如何繼承？答:本案劉某的財產(chǎn)折合人民幣共有40萬元.本案中在遺產(chǎn)未分割時劉某2個兒子及幼女都已相繼去世,所以方某順理成章的成為了第一順繼承人分得財產(chǎn)23.5萬元；長子劉甲先于劉某去世,妻子吳某及養(yǎng)女劉丁盡到了贍養(yǎng)義務(wù),所以吳某也為第一順繼承人,和養(yǎng)女劉丁代為繼承財產(chǎn)各分得3萬元；次子劉乙去世后王某改嫁,而劉戊隨方某生活,所

21、以劉乙的財產(chǎn)由劉戊代位繼承，且遺囑中寫明分給劉戊2萬元，最后劉戊可分得7萬元；劉丙為幼女，且在劉某去世后未分割財產(chǎn)的情況下去世，所以財產(chǎn)由丈夫陳某及其兒子陳戌轉(zhuǎn)繼承，陳某分得2萬元，陳戌分得5千元；遺囑中寫明分給趙玉山1萬元，所以趙玉山可獲得劉某財產(chǎn)遺贈1萬元。三、論述題：（共2小題，每小題15分，共30分）1、論述民事責(zé)任的歸責(zé)原則和免責(zé)條件。答：我國民法通則第106條就是關(guān)于歸責(zé)原則的闡述。在我國民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系是由:過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則所構(gòu)成。過錯推定是適用過錯責(zé)任原則的一種方式。（一）過錯責(zé)任原則是以行為人的過錯為承擔(dān)民事責(zé)任要件的歸責(zé)原則。無過錯即無責(zé)任。民法通則第106條第2款就是該原則的一般規(guī)定。過錯推定是適用過錯責(zé)任原則的一種方式，它是根據(jù)損害事實的發(fā)生推定行為人主觀上有過錯，主要行為人證明自己確無過錯時，才能免除責(zé)任。（二）無過錯責(zé)任原則是在法律規(guī)定的情況下，不以過錯的存在判斷行為人應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。民法通則第106條第3款就是該原則的一般規(guī)定。（三）公平責(zé)任原則是在法律沒有規(guī)定適用無過錯責(zé)任原則，而適用過錯責(zé)任原則又顯失公平時，依公平原則在當(dāng)事人之間分配損害的歸責(zé)原則。2、民事責(zé)任的免除需要具備三種特征,一是不可