總包管理費與總包配合費的理解

1、總包管理費與總包配合費的理解關(guān)鍵是這個分包是誰找過來的。有二種情況，一是總包自己找的， 那樣的話，本身總包就應(yīng)該向分包收取管理費的（包括配合費），當(dāng) 然在總包和分包之間的簽訂的合同中應(yīng)當(dāng)約定總包與分包的、分包與其它分包的職責(zé)和界面。該費用與業(yè)主無關(guān)。二是業(yè)主找來的指定分包，價格是業(yè)主和分包定的，但因為合同 的關(guān)系，分包單位必須歸總包管，這樣就產(chǎn)生了總包服務(wù)費，如果業(yè) 主與總包的合同中有總包服務(wù)費的約定，按約定辦，如果沒有，那業(yè) 主與總包協(xié)商出來的總包服務(wù)費應(yīng)當(dāng)由業(yè)主出錢， 當(dāng)然業(yè)主也可以把 該費用打在指定分包的總價中，由指定分包向總包支付?？偘浜腺M一般包括向分包提供場地、住所、辦公、水電、建

2、筑垃圾清 運、還有像門窗工程這樣的鑲縫等工作、以及總包管理等等，應(yīng)該說 還是合理的?？偘芾碣M與總包配合費的理解在施工合同中，我們往往會自覺或不自覺地將總包管理費和總包配合費概念混淆，可能造成許多不必要的法律糾紛。那么究竟什么是 總包管理費，什么又是總包配合費呢？所謂總包管理費，根據(jù)建筑法第二十九條規(guī)定：“建筑工程 總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件 的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位 認可。”如果當(dāng)總承包人要求發(fā)包人同意其分包時，發(fā)包人往往要 求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算， 并約定以分包工程價款的一 定比例向總承包人支付總包管理費。 此

3、時總承包單位收取的是名符其 實的總包管理費。所謂總包配合費，根據(jù)合同法第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人 除具有按時足額支付工程價款的法定義務(wù)外， 還應(yīng)承擔(dān)向承包人提供 符合要求的施工條件的義務(wù)。 因此，當(dāng)發(fā)包人采取總包加平行發(fā)包模 式時，也就是我們一般所說的由發(fā)包人指定直接發(fā)包的專業(yè)工程項 目，其施工條件往往需要總承包人配合才能滿足，此時，發(fā)包人會與 總承包人簽訂就總包人提供的配合工作（例如腳手架、垂直運輸?shù)龋?而約定雙方的權(quán)利和義務(wù)?？偝邪嗽谇袑嵦峁┝诉@些配合工作后， 向發(fā)包人收取的一定費用， 有時雙方在合同約定中往往也將其稱之為 總包管理費，但是，其實質(zhì)是收取的是總包配合費?？偘芾碣M與總包配

4、合費所約定的主體和取費的形式相同并且 取費比例相近，所以，在實際工作中，往往二者容易混淆，甚至正好 相反，以至于當(dāng)需要配合的專業(yè)工程項目質(zhì)量或工期出現(xiàn)問題時， 發(fā) 包人往往要求收取“總包管理費”的總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。其實對 此應(yīng)該明確加以區(qū)別的， 總承包人收取總包管理費與總包配合費二者 的主要區(qū)別是：總承包人對該專業(yè)工程項目是否有發(fā)包權(quán)，若有，則 對該專業(yè)工程項目有管理的義務(wù)， 則收取的費用無論如何， 其性質(zhì)是 總包管理費，若無，則對該專業(yè)工程項目無管理的義務(wù)，其性質(zhì)僅是 總包配合費。合同法第二百七十二條第二款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交

5、由第 三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、 施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任?！苯ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的， 分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單 位負責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任?！?因此，如果收取的費用性質(zhì)屬于總包管理費， 當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì) 量、進度、安全等問題，總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé) 任。如果收取的費用性質(zhì)是總包配合費，當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量、 進度、安全等問題，則總承包人僅對履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任， 而不存在與專業(yè)工程施工單位共同向發(fā)包人承擔(dān)連

6、帶責(zé)任。根據(jù)上述分析，我們可以清楚地知道，當(dāng)總承包人具有發(fā)包權(quán)時， 總承包人就必須對分包工程負有管理的義務(wù)，所收取的費用就是總包 管理費，而這時總包管理費收取的對象應(yīng)該是分包人而非發(fā)包人，總承包人如果收取了總包管理費，就必須與分包工程的分包人共同就分 包工程的質(zhì)量、進度、安全等對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；當(dāng)總承包人不 具有發(fā)包權(quán)時，總承包人就無須對分包工程負有管理的義務(wù)， 所收取 的費用就是總包配合費，而這時總包配合費收取的對象應(yīng)該是發(fā)包人 而非分包人，總包人如果只收取總包配合費就無需與分包工程質(zhì)量、 進度、安全等承擔(dān)連帶責(zé)任，僅對履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任；而 當(dāng)發(fā)包人就總包加平行發(fā)包模式（指定分

7、包） 約定，總承包人既收取 了總包管理費，又收取了總包配合費時，那就要求總承包人不僅要對 分包工程質(zhì)量、進度、安全等承擔(dān)連帶責(zé)任，還要切實做好對分包工 程的所有配合工作，同時也不能再向分包人另行收取總包管理費了?？偘芾砼浜腺M，是按照合同從屬關(guān)系確定的。屬于總包范圍內(nèi) 的分包工程，一般都要收取總包管理配合費。 這主要是分包單位一般 都要使用總包單位的垂直運輸工具、 交叉施工對總包的影響、分包施 工用水用電及人員食宿、必要的施工協(xié)調(diào)等費用原因。所以，總包收 取總包管理配合費，是合理的?？偘芾碣M與總包配合費為兩個概念。前者為業(yè)主支付給工程總包單位的費用，后者為分包方支付給總包單位的費用。 總包管

8、理費只 有在分包單位由業(yè)主指定的情況下，并且由總包單位與分包單位簽定 施工合同，業(yè)主與總包單位在合同里明確計取總包管理費時才能支 付。總包單位自己找的分包單位業(yè)主無須支付總包管理費?？偘浜腺M在總包單位為分包單位提供服務(wù)，如腳手架、圖紙、電源點等，并 且合同里有明確約定時才由分包單位支付。續(xù)上：主要依據(jù)京建經(jīng)2002 117號文件進行取費北京市建設(shè)委員會關(guān)于北京市建設(shè)工程造價計價辦法的通知各有關(guān)單位：為適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展和我國加入世界貿(mào)易組織的需要， 進一步深化我市工程造價體制改革，逐步建立在國家宏觀調(diào)控下，由市場形成工程造價的機制， 根據(jù)國家及我市有關(guān)法律、 法規(guī)，結(jié)合 2001 年北 京市建

9、設(shè)工程預(yù)算定額 （以下簡稱預(yù)算定額 ）的頒發(fā)執(zhí)行， 現(xiàn)制定北 京市建設(shè)工程造價計價辦法如下：一、預(yù)算定額計價管理1 凡執(zhí)行預(yù)算定額的工程實行“定額量、市場價、指導(dǎo)費”的計 價原則。（1）定額量 在編制建設(shè)工程預(yù)算、招標標底、投標報價、工程結(jié)算時，構(gòu)成工 程實體的實體性消耗量以定額為依據(jù)；定額中的降水、護坡樁、基坑 支護、模板、腳手架、大型垂直運輸機械使用費等非實體性消耗，參 照定額的消耗標準，由企業(yè)自主確定。（2）市場價 定額中的人工、材料、機械等價格和以“元”形式出現(xiàn)的費用 均為編制期的市場價格， 在編制建設(shè)工程預(yù)算、 招標標底、投標報價、 工程結(jié)算時， 全部實行市場價格， 發(fā)承包雙方可參照

10、北京市建設(shè)工程 造價信息網(wǎng)站或北京工程造價信息中的市場信息價，自主協(xié)商確 定價格，并在合同中約定。 對于已確定的材料、設(shè)備價格，在施工過程中，若發(fā) 包方又單獨指定，結(jié)算時的材料、設(shè)備價格按實際發(fā)生的價格調(diào)整。 發(fā)包方采購供應(yīng)的材料、設(shè)備并運至承包方指定地點，承包方 按實際發(fā)生的材料預(yù)算價格的 99%退還發(fā)包方材料、設(shè)備款。（3）指導(dǎo)費 現(xiàn)場管理費、企業(yè)管理費、利潤均為指導(dǎo)性費率，在保證上繳國家規(guī)定的各項社會保障基金等的基礎(chǔ)上，可上下浮動。分包方在施工現(xiàn)場需使用總承包方提供的水電、道路、腳手架、 垂直運輸機械等，按有償服務(wù)的原則，總包向分包收取總包服務(wù)費， 其標準可按分包總造價（不含設(shè)備費）的

11、2%，由總分包雙方協(xié)商議 定。2 在編制建設(shè)工程預(yù)算、招標標底、投標報價、工程結(jié)算時，若 遇各專業(yè)定額項目相互借用， 應(yīng)分別編制， 并執(zhí)行借用定額項目所在 專業(yè)定額的取費標準。3 在編制建設(shè)工程預(yù)算、招標標底、投標報價、工程結(jié)算時，對 于新材料、新技術(shù)、新工藝的工程項目，屬于定額缺項項目時，應(yīng)編 制補充定額（有關(guān)編制補充預(yù)算定額管理辦法將另行規(guī)定）。二、我市將在部分工程中試行工程量清單計價辦法，并在總結(jié)經(jīng)驗，條件成熟的基礎(chǔ)上逐步在全市推行工程量清單計價辦法。二00二年三月四日案例（一）基本案情2005 年 6 月 10 日，上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“ A 公司”）與浙江某建筑工程公司

12、（以下簡稱為“ B 公司”）簽訂建 設(shè)工程施工合同，合同中約定：由 B 公司作為施工總承包單位承建 由 A 公司投資開發(fā)的某賓館工程項目，承包范圍是地下二層，地上24 層的土建、采暖、給排水等工程項目，其中，玻璃幕墻專業(yè)工程由A公司直接發(fā)包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日， 工程款按工程進度支付。 同時約定， 由 B 公司履行對玻璃幕墻專業(yè)工 程項目的施工配合義務(wù)，由A公司按玻璃幕墻專業(yè)工程項目竣工結(jié)算 價款的 3%向 B 公司支付總包管理費。玻璃幕墻工程由江蘇某一玻璃幕墻專業(yè)施工單位（以下簡稱“ C 公司”）施工。施工過程中，在總包工程已完工的情況下，由于 C公 司自身原

13、因， 導(dǎo)致玻璃幕墻工程不僅遲遲不能完工， 且已完工程也存 在較多的質(zhì)量問題。A公司在多次催促B公司履行總包管理義務(wù)和 C公司履行專業(yè)施 工合同所約定的要求未果的情況下，以 B公司為第一被告、C公司為 第二被告向法院提起訴訟，訴訟請求有三項：1）請求判令第一被告與第二被告共同連帶向原告承擔(dān)由于工期 延誤所造成實際損失和預(yù)期利潤；2）請求判令第一被告與第二被告共同連帶承擔(dān)質(zhì)量的返修義務(wù)；3）請求判令二被告承擔(dān)案件的訴訟費和財產(chǎn)保全費用。（二）爭議焦點本案的發(fā)包人以施工總承包單位 B公司收取“總包管理費”卻沒 有履行總包管理職責(zé)，而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位 C公司共同承 擔(dān)連帶責(zé)任，而總承包單位B

14、公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項目的合同 當(dāng)事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任，從而 產(chǎn)生糾紛。分清這一糾紛的關(guān)鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之 處，具體爭議焦點主要是有以下幾點：1）B公司收取的 “總包管理費”，其實質(zhì)是什么？而總包管理 費與總包配合費的區(qū)別主要有哪些？2）若B公司在履行配合義務(wù)過程中存在瑕疵，是承擔(dān)按份責(zé)任 還是承擔(dān)連帶責(zé)任？而共同責(zé)任中的按份責(zé)任與連帶責(zé)任法律有哪 些主要規(guī)定？3）A公司要求違約者承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤是否有法律 依據(jù)？（三）簡要評析1. B 公司收取的 “總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”， 二者是不同的概念作為總承包單位的B公司

15、愿意接受所謂的“總包管理費”主要有 二個道理，其一是認為總承包人收取總包管理費實屬“天經(jīng)地義”； 其二是在總包范圍外多收取一部分工程價款“何樂而不為”。但是， 就是這個看似“你情我愿”的合意，卻因為“名不符實”而“禍起蕭 墻”。因為，B公司收取的名曰“總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配 合費”。根據(jù)建筑法第二十九條規(guī)定： “建筑工程總承包單位可以將 承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是， 除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可?！币虼耍?dāng)總 承包人要求發(fā)包人同意其分包時， 發(fā)包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算， 并約定以分包工程價款的一定比例向總承包人支付總

16、包管理費。此時總承包單位收取的是名符其實的總包管理費。 根據(jù)合同法第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人除具有按時足額支 付工程價款的法定義務(wù)外， 還應(yīng)承擔(dān)向承包人提供符合要求的施工條 件的義務(wù)。因此， 當(dāng)發(fā)包人采取總包加平行發(fā)包模式時，直接發(fā)包的 專業(yè)工程項目的施工條件往往需要總承包人配合才能滿足， 此時，發(fā) 包人會與總承包人簽訂就總包人提供的配合工作 （例如腳手架、 垂直 運輸?shù)龋┒s定雙方的權(quán)利和義務(wù)。 往往就出現(xiàn)如同本案中 B 公司與 A 公司所約定的情形， 雖然，雙方約定的是由總包人收取總包管理費， 但是，其實質(zhì)是收取的是總包配合費。B公司雖然收取的是“總包管理費”，但其實質(zhì)收取的是“總包 配合

17、費”。因為總包管理費與總包配合費所約定的主體和取費的形式 相同并且取費比例相近，所以，在實際工作中，往往二者容易混淆， 甚至正好相反， 以至于， 當(dāng)需要配合的專業(yè)工程項目質(zhì)量或工期出現(xiàn) 問題時，發(fā)包人往往要求收取“總包管理費”的總承包人承擔(dān)連帶責(zé) 任。二者的主要區(qū)別是：總承包人對該專業(yè)工程項目是否有發(fā)包權(quán)， 若有，則對該專業(yè)工程項目有管理的義務(wù)，則收取的費用無論如何， 其性質(zhì)是總包管理費，若無，則對該專業(yè)工程項目無管理的義務(wù)，其 性質(zhì)僅是總包配合費。2. B 公司收取總包管理費實為總包配合費，不應(yīng)當(dāng)與 C 公司共同 承擔(dān)連帶責(zé)任玻璃幕墻工程不屬于B公司的總承包范圍內(nèi)，是由A公司直接發(fā) 包給C公

18、司承建的，因此，對玻璃幕墻工程從法律層面而言， B公司 沒有總包管理的義務(wù)，雖然B公司從A公司收取的費用名稱為“總包 管理費”，但其實質(zhì)是總包配合費。既然是總包配合費， B公司應(yīng)只 就配合義務(wù)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。合同法第二百七十二條第二款規(guī)定：“總承包人或者勘察、 設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意， 可以將自己承包的部分工作交由第 三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、 施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任?！?建設(shè)工程質(zhì)量管理條例 第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的， 分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單 位負責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。” 因此，如果收取的費用性質(zhì)屬于總包管理費， 當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì) 量等問題， 總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 如果收取 的費用性質(zhì)是總包配合費， 當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量等問題， 則總承 包人僅對履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任， 而不存在與專業(yè)工程施工單 位共