民法案例分析方法

1、民法案例分析方法很多考生都在抱怨： ''民法題做不對的原因不是我們對知識的掌握不到位，而是試題的 語言表達(dá)不到位一都是生活語言，不像是民法專家出的題，倒像是普通老百姓在發(fā)牢 騷，捉摸不透命題人要說什么事，所以就很難得分。”這些抱怨表明考生不完全明白命 題人的用意，不了解司法實(shí)踐！作為法律工作者，面對的基本上都是普通老百姓，他們 的法律素質(zhì)不高。他們向你表達(dá)一個事實(shí)時基本上用的都是生活語言或者一些錯誤的法 律術(shù)語或者連基本的生活語言都說不完整。法律工作者就應(yīng)當(dāng)有能力將這些生活語言、 錯誤的語言轉(zhuǎn)化成法律語言，進(jìn)行法律專業(yè)分析，進(jìn)而得到法律推理的要素并得到準(zhǔn)確 的法律適用結(jié)果（有學(xué)

2、者稱這種能力為''還原能力）。這應(yīng)當(dāng)是一個法律工作者必備的 基本素質(zhì)，是司法實(shí)踐的基本需要！司法考試的目的是選拔高素質(zhì)的法律工作者，這就 要求考試題能體現(xiàn)這一目的：考查考生的實(shí)踐操作能力。試題語言生活化的理由是很充 分的，不要盲目抱怨，應(yīng)當(dāng)正確面對。在一定意義上講民法學(xué)就是民事法律關(guān)系學(xué)。民法對社會生活的調(diào)整就是通過建立具體 的民事法律關(guān)系來實(shí)現(xiàn)的。民法賦廣人們大量的權(quán)利同時也規(guī)定了大量的義務(wù)，而這些 民事權(quán)利義務(wù)只有在具體的法律關(guān)系中才有現(xiàn)實(shí)意義，離開民事法律關(guān)系無從談起''某 人的民事權(quán)利義務(wù)。大家要學(xué)會能在紛繁復(fù)雜的案例中抽絲剝繭，把案例中的民事法 律關(guān)系

3、一層一層地搞清楚，能夠正確認(rèn)識這些法律關(guān)系，確定法律關(guān)系的性質(zhì)。然后再 從該民事法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容和法律關(guān)系的變動等角度出發(fā)，進(jìn)而能夠確定民 事法律關(guān)系主體的具體權(quán)利義務(wù)，民法案例中的問題也就順利解決了?？梢哉f司法考試 考民法案例實(shí)質(zhì)上考的是民事法律關(guān)系。沒有民事法律關(guān)系的概念和意識是不能學(xué)好民 法的!所以對民法案例分析的法律思維方法為：法律關(guān)系識別和請求權(quán)確定與比較。大多數(shù)考生都認(rèn)為民法案例題（含選擇題）很難得分，失分的原因''不是知識不會，而 是角度不對，這是廣大考生普遍存在的問題，原因是考友們沒有掌握民法案例分析的 法律思維方法！我們曾戲言民法的試題特點(diǎn)是'

4、;'一看都會，一做基本不對，也經(jīng)常強(qiáng)調(diào) 民法題的陷阱特點(diǎn)是連環(huán)陷阱，即''剛剛走出你的布局，卻乂落入你的陷阱。這些都是 感性的認(rèn)識，理性的認(rèn)識是沒有掌握民法案例分析的法律思維方法。我們做刑法案例題 時就習(xí)慣地從''犯罪競合、''轉(zhuǎn)化犯"、''數(shù)罪并罰”等思維角度去思考問題，而我們絕大 多數(shù)人做民法案例題時就沒這些思維角度。其實(shí)民法案例題也存在''犯罪競合（民事法 律關(guān)系重疊）、''轉(zhuǎn)化犯（民事法律關(guān)系變動）等問題。正是由于民事法律關(guān)系復(fù)雜才 會造成很多考生對民法試題有共同的感覺&#

5、39;'一看都會，一作基本不對，''背會了法條作不 對題。民法案例中的民事法律關(guān)系極為復(fù)雜，表現(xiàn)為以下兩個方面：1民事法律關(guān)系重疊（競合、交叉）：所謂的民事法律關(guān)系競合是指同一法律事實(shí)引起多重法律關(guān)系發(fā)生，旦這些法律關(guān)系具 有''同向性。如擔(dān)保物權(quán)的競合。所謂的民事法律關(guān)系交叉是指同一法律事實(shí)或多個法律事實(shí)引起多重法律關(guān)系發(fā)生，旦 這些法律關(guān)系具有“異向性。如發(fā)生抵銷的情形。民事責(zé)任是違背民事義務(wù)的法律后果和強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)的方式，體現(xiàn)為制裁性。從一定意義上 講民事責(zé)任是民事義務(wù)的代名詞。民事責(zé)任的競合實(shí)質(zhì)上是民事法律關(guān)系的競合。2民事法律關(guān)系變動：民事法律關(guān)系

6、是動態(tài)的，存在產(chǎn)生、變更和消滅的過程，要以 動態(tài)的眼光看待民事法律關(guān)系。法律關(guān)系變動的主要情形：（1）合同無效或被撤銷引起的法律關(guān)系變動，變動為：不當(dāng)?shù)美畟蚯謾?quán)（含締約過失責(zé)任）之債：不當(dāng)?shù)美畟颓謾?quán)（含締約過失責(zé)任）之債。（2）合同解除引起的法律關(guān)系變動，變動為：不當(dāng)?shù)美蚯謾?quán)之債（違約責(zé)任）；不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)之債（違約責(zé)任）。（3）形成權(quán)帶來的法律關(guān)系變動。（4）當(dāng)事人協(xié)議變更。（5）效力待定行為引起的法律關(guān)系變動。''法律關(guān)系識別和請求權(quán)確定與比較法的理論基礎(chǔ)。民事權(quán)利和民事義務(wù)只有在具體的 民事法律關(guān)系中才有確定的內(nèi)容，這是''法律關(guān)系識別的目的。所

7、以分析民法案例首先 應(yīng)當(dāng)找出本案中每一個主體承載多少具體的法律關(guān)系，這就存在法律關(guān)系重疊（競合或 交叉）問題。當(dāng)今社會是權(quán)利本位社會，法律的目的是最大限度地保護(hù)每個人的權(quán)利， 這是“請求權(quán)確定與比較的理論基礎(chǔ)。當(dāng)法律關(guān)系重疊導(dǎo)致一個主體對另一個主體享有 多個請求權(quán)時，應(yīng)當(dāng)選擇對權(quán)利人最有利的、權(quán)利救濟(jì)最充分的請求權(quán)作為案例分析的 出發(fā)點(diǎn)（實(shí)踐中不但要實(shí)現(xiàn)權(quán)利的最大化，還要考慮舉證責(zé)任和舉證能力，應(yīng)試案例分 析一般不作此考慮）。我們認(rèn)為應(yīng)對民法案例分析最好的方法是''法律關(guān)系識別和請求權(quán)確定與比較法。這里 所稱的''請求權(quán)是指主體可以主張行使的民事權(quán)利，能夠請求司

8、法保護(hù)的民事權(quán)利。下 面就詳細(xì)介紹一下這種方法。''法律關(guān)系識別和請求權(quán)確定與比較法分析民法案例的具體過程：第一步：法律關(guān)系識別。按照法律關(guān)系形成的條件（法律規(guī)則的存在和法律事實(shí)的發(fā)生） 找出案例中主體之間具體有多少個法律關(guān)系，區(qū)分不同的法律關(guān)系（找到法律關(guān)系的競 合或交叉）：確定法律關(guān)系之間的承接過程，看一看有無法律關(guān)系變動的現(xiàn)象。第二步：請求權(quán)確定與比較。根據(jù)法律規(guī)定具體分析每個法律關(guān)系的內(nèi)容，看一看每一 個法律關(guān)系中相應(yīng)的請求權(quán)是否成立及其內(nèi)容。將多個競合的請求權(quán)進(jìn)行比較，選擇對 主體最有利的請求權(quán)作為案例分析的出發(fā)點(diǎn)，進(jìn)而確定當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，得出 明確的法律適用

9、結(jié)果?！狈申P(guān)系識別和請求權(quán)確定與比較法分析民法案例的示例：例1 （任選）：甲因放假回家，將電腦交由乙保管，雙方約定保管期間為兩個月，保管 費(fèi)為30元（雙方對保管費(fèi)的支付期限未作約定）。請問以下說法中正確的是： A甲有權(quán)提前領(lǐng)取電腦B甲應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取電腦時支付保管費(fèi)C甲拒不支付保管費(fèi)，乙對電腦享有留置權(quán)D甲拒不支付保管費(fèi)，乙可行使同時履行抗辯權(quán)第一步：法律關(guān)系識別第一重法律關(guān)系：甲乙之間是保管合同關(guān)系，按照保管合同確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。 第二重法律關(guān)系：甲乙之間形成了留置擔(dān)保物權(quán)法律關(guān)系，按照留置權(quán)的內(nèi)容確定當(dāng)事 人之間的權(quán)利義務(wù)。第二步：請求權(quán)確定與比較第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：（1）甲享有

10、提前領(lǐng)取電腦的請求權(quán)。法律依據(jù)為合同法第376條規(guī)定： ''寄存人可 以隨時領(lǐng)取保管物?！埃?）乙享有保管費(fèi)請求權(quán)。法律依據(jù)為合同法第379條規(guī)定：''有償?shù)谋９芎贤?寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限向保管人支付保管費(fèi)。當(dāng)事人對支付期限沒有約定或者約定 不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取保管物的同時支付。（3）乙享有同時履行抗辯權(quán)（對抗請求權(quán)的請求權(quán)）。法律依據(jù)為合同法第66條 規(guī)定： ''當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前 有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行

11、要 求。第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：乙享有留置權(quán)。法律依據(jù)為物權(quán)法第230條規(guī)定： ''債 務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置己經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn) 優(yōu)先受償?！钡谌剑旱贸霰绢}的答案：ABCD說明：在做多項選擇題和任意項選擇題時，每一個正確的判斷都要選擇，做單項選擇題 時則只選一個最佳的判斷，案例分析題相當(dāng)于單項選擇題的判斷模式。因?yàn)楸绢}是任意 項選擇題，所以本題只需要進(jìn)行請求權(quán)確定分析，不需要進(jìn)行請求權(quán)比較方面的分析。 例2 （單選）：甲將自己祖?zhèn)鞯膬r值10萬元的古董交給乙保管。雙方約定保管期間為 一年，保管費(fèi)為1000元，期滿取古董時給付保管費(fèi)。如果因?yàn)?/p>

12、乙違約造成保管物損壞 或滅失的乙要向甲承擔(dān)11萬元的賠償責(zé)任。其間乙將該古董以12萬元的價格賣給不知 情的丙，雙方錢貨兩清。下列說法中正確的是：A甲有權(quán)要求乙承擔(dān)11萬元的違約賠償責(zé)任B甲有權(quán)要求乙承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任C甲有權(quán)要求乙承擔(dān)不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任D甲有權(quán)要求丙返還古董第一步：法律關(guān)系識別第一重法律關(guān)系：甲乙之間根據(jù)雙方的約定形成保管合同法律關(guān)系，按照保管合同確定 當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。第二重法律關(guān)系：乙擅自賣掉古董致使甲乙之間形成了侵權(quán)之債法律關(guān)系，按照侵權(quán)之 債的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。第三重法律關(guān)系：乙賣掉古董得款12萬元，甲乙之間就此款形成了不當(dāng)?shù)美畟?關(guān)系，按照不當(dāng)?shù)?/p>

13、利之債法律關(guān)系確定雙方的權(quán)利義務(wù)。第四重法律關(guān)系：因?yàn)閮?nèi)是不知情的第三人，甲內(nèi)之間形成善意取得法律關(guān)系，按照善 意取得制度確定雙方的權(quán)利義務(wù)。甲無權(quán)請求丙返還古董。第二步：請求權(quán)確定與比較第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲對乙享有古董返還請求權(quán)。但由于古董己經(jīng)被內(nèi)取得， 該返還請求權(quán)在客觀上不能實(shí)現(xiàn)（法律不強(qiáng)人所難）。但甲可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任， 向甲支付11萬元違約金。第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲對乙享有損害賠償請求權(quán)。乙擅自處分甲的古董是侵權(quán) 行為，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，具體賠償多少錢有待價格鑒定。法律依據(jù)為侵權(quán)責(zé)任法第 6條''行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。物權(quán)法第

14、37條''侵害 物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔(dān)其他民事責(zé)任。 第三重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲享有不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。乙取得12萬元沒有法定的 或約定的依據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)將該利益返還給甲。法律依據(jù)為民法通則第 92條規(guī)定： ''沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益 返還受損失的人。第三步：得出本題的答案：通過以上分析我們發(fā)現(xiàn)按照不當(dāng)?shù)美畟鶃肀Ｗo(hù)甲的利益， 甲可以取得12萬元，使甲得權(quán)利得到最大程度的、現(xiàn)實(shí)的救濟(jì)。本題的正確答案是C。 說明：法官、律師、檢察官等法律工作者辦案的思維是：分析案件的過程是

15、做多選、任 意項選擇題的過程，分析要全面、到位，處理案件是做單項選擇題的過程，要最大限度 的保護(hù)權(quán)利人的利益。如果本題是任意項選擇題正確答案是ABC,如果是單向選擇題本 題的正確答案就是C,這是權(quán)利救濟(jì)最大化的要求。此時請求權(quán)比較就有了實(shí)際意義。 例3 （任選）：北京的A公司聘請北京人甲代表該公司與深圳B公司進(jìn)行一次合同標(biāo)的 額為1億元的談判。雙方約定''甲代表A公司與B公司進(jìn)行合同談判，聘期一個月，談 判成功給付報酬為合同標(biāo)的額的0.5%,談判不成功給付辛苦費(fèi)3000元，談判的差旅 費(fèi)由A公司承擔(dān)。A公司把授權(quán)委托書交給了甲，甲前往深圳與B公司進(jìn)行談判。甲 在深圳下飛機(jī)后乘坐

16、深圳C公交公司的車前往談判地點(diǎn)。途中該公共汽車與深圳農(nóng)民乙 駕駛的拖拉機(jī)相撞，致使甲雙腿截肢。交警部門認(rèn)定乙負(fù)事故全部責(zé)任。甲為了維護(hù)白 己的利益可以以誰為被告？A以北京A公司為被告維護(hù)自己的利益B以深圳C公交公司為被告維護(hù)自己的利益C以深圳農(nóng)民乙為被告維護(hù)白己的利益D以深圳B公司為被告維護(hù)自己的利益第一步：法律關(guān)系分析第一重法律關(guān)系：甲和北京A公司之間形成委托合同關(guān)系：第二重法律關(guān)系：甲與深圳C公司之間形成旅客運(yùn)輸合同關(guān)系：第三重法律關(guān)系：甲與深圳農(nóng)民乙之間形成侵權(quán)之債賠償法律關(guān)系： 第四重法律關(guān)系：甲與深圳B公司之間沒有任何法律關(guān)系。第二步：請求權(quán)確定與比較第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲為執(zhí)

17、行北京A公司的委托事項，非因自己的過錯造成白 己人身損害，甲可以請求北京A公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而不是違約責(zé)任，因?yàn)楸本〢 公司沒有違約事實(shí)。法律依據(jù)為合同法第407條''受托人處理委托事務(wù)時，因不可 歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。同時最高人民法院的人 身損害賠償解釋第11條''雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé) 任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償 責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。再 依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第22條”侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精

18、神損害的，被侵權(quán)人 可以請求精神損害賠償?！弊鳛楣椭鞯谋本┕境袚?dān)的是替代責(zé)任，被替代的是乙的侵 權(quán)責(zé)任，甲因此可以向北京公司主張人身損害賠償，包括精神損害賠償。第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲與深圳C公司之間形成旅客運(yùn)輸合同關(guān)系，甲在乘車過 程中人身受到侵害，C公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，是嚴(yán)格責(zé)任。合同法第302條''承 運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身例康原因造成 的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。本案中這種賠償責(zé)任通說 認(rèn)為是違約責(zé)任不是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，因此賠償范圍不包括精神損害賠償?？梢娭鲝?旅客運(yùn)輸合同責(zé)任對甲不利。第三重法

19、律關(guān)系中的請求權(quán)：甲與深圳農(nóng)民乙之間形成侵權(quán)之債賠償法律關(guān)系，甲可以 依侵權(quán)責(zé)任法第6條''行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！焙颓?權(quán)責(zé)任法第22條的規(guī)定向乙主張損害賠償責(zé)任。第三步：得出本題答案：ABC。說明：實(shí)踐中根據(jù)民事責(zé)任的 ''補(bǔ)償性的理論，甲不可以就本案提起三個訴訟，結(jié)合 當(dāng)事人訴訟的便利性和權(quán)利實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)性，經(jīng)過對以上三個請求權(quán)進(jìn)行比較甲應(yīng)當(dāng)對北 京A公司提起訴訟對自己有利。如果本題是單向選擇題，最佳答案應(yīng)當(dāng)是A選項。例4 （任選）：甲1號將房子賣給乙辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，4號甲乂將該房子賣給不知 情的內(nèi)，內(nèi)付款后入住該房。關(guān)于甲內(nèi)之間的買賣合同下列說法正確的？A甲內(nèi)之間的買賣合同是效力待定的合同B甲丙之間的買賣合同是有效的合同C甲丙之間的買賣合同是無效的合同D甲丙之間的買賣合同是可變更、可撤銷的合同第一步：法律關(guān)系分析第一重法律關(guān)系：甲和乙之間形成買賣合同關(guān)系，旦己經(jīng)完成物權(quán)登記，乙是房屋的所 有權(quán)人：第二重法律關(guān)系：甲和內(nèi)之間形成買賣合同關(guān)系，對此買賣合同關(guān)系要從不同法律關(guān)系 主體的角度進(jìn)行分析：從乙的角度看，甲賣的是自己的房屋，根據(jù)合同法第51條''無 處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的， 該合同有效。的規(guī)定此合同是效力待定的合同；從不知