第三講公司內(nèi)部治理

1、第三講 公司內(nèi)部治理提案權(quán):根據(jù) 公司法 第 103條規(guī)定, “ 單獨或者合計持有公司 3%以上股份的股東, 可以在股 東大會召開 10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后 2日內(nèi)通知 其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍, 并有明確的議題和具體決議事項。 ”提案權(quán)有關(guān)案例2011年 3月 22日,凱諾科技收到由股東代理人蘇方遠接受委托(共計持有公司股份 1975.4萬股,占總股本的 3.06%股東向公司董事會書面提交的關(guān)于 2010年年度利潤分 配臨時提案 ,該提案提議向全體股東每 10股送紅股 10股同時派發(fā)現(xiàn)金紅利 1元(含稅

2、 。 而實際情況是,凱諾科技 2010年度可供全體股東分配的利潤約為 7.16億元。根據(jù)上述 提議,以公司 64660萬股總股本為基數(shù),派發(fā)利潤將達到 7.11億元,上市公司所剩余未分 配利潤將僅有數(shù)百萬元。勁嘉股份第二大股東太和實業(yè)也如法炮制。太和實業(yè)拋出的 “10轉(zhuǎn) 10派 4” 的臨時提案 如一記重磅, 將公司股價打上漲停板。 而實際情況卻是, 太和實業(yè)與大股東之間的矛盾由來 已久,此前兩大股東也都不斷地減持公司股票,套現(xiàn)離場。股東大會累積投票制的實例某公司要選 5名董事,公司股份共 1000股,股東共 10人,其中 1名大股東持有 510股,即擁有公司 51%股份;其他 9名股東共計持

3、有 490股,合計擁有公司 49%的股份。 若按直接投票制度, 每一股有一個表決權(quán), 則控股 51%的大股東就能夠使自己推選的 5名董事全部當(dāng)選,其他股東毫無話語權(quán)。但若采取累積投票制,表決權(quán)的總數(shù)就成為 1000×5=5000票,控股股東總計擁有的票 數(shù)為 2550票,其他 9名股東合計擁有 2450票。案例分析只有董事長一人參加的股東會議2000年 9月 11日, “ 伊煤 B” 的上市公司舉行股東會議,出席大會的僅有一人。是國有 股股東 伊煤集團 代表人現(xiàn)任董事長,持有上市公司 54.64%的股份,總表決票數(shù)過 半,有效。符合公司法與公司章程。參加大會的自然人包括 9名董事、

4、7名監(jiān)事、鑒證律師,但是股東僅有一名。大會投票,投票人一名 董事長,同時又是監(jiān)票人。大會議題:一是給予董事、監(jiān)事加津貼。二是審議董事會及高管人員年薪報酬的議案。公司有多少股東:1999年年報披露有 4000多名股東1998年參加股東年會的有 5人1999年參加股東年會的有 3人2000年參加股東年會的有 1人公司的經(jīng)營情況1997年上市時,當(dāng)年凈利潤有 1.13億元;1998年,凈利潤有 2112萬元,下降 81% ;1999年,凈利潤有 650億元,下降 61%;2000年中期,同比下降 58%億元;每股收益從上市是的 0.31元,下降到 0.01元。股東會議對此怎么樣:股東會議公告從沒有對

5、此說明。會議所發(fā)生的費用自理。伊煤 B 的股東權(quán)益能否得到維護?應(yīng)該如何改進?伊煤 B 出現(xiàn)這種股東大會的根源何在? 引進獨立董事 國家要加大監(jiān)控力度 加強信息披露(尤其是關(guān)系到董事會加薪等問題 、加強審計 建立小股東聯(lián)盟 尋求機構(gòu)投資者,或者代理者 建立健全賠償機制 建立健全懲罰機制 表決制度改革 表決權(quán)排除制度董事的義務(wù)案例2005年 1月 24日,原告福建亞通公司與福耀公司、偉升 (香港 有限公司共同合資成立 寶通公司 (本案第三人 , 從事生產(chǎn)、 銷售 PE 雙壁波紋管、 PVC/PE塑鋼復(fù)合纏繞管及帶材等 業(yè)務(wù),被告劉道敏在該公司任董事長,黃珊珊任董事。 2005年 7月 27日,三

6、方股東簽訂協(xié) 議, 約定:各股東或股東代表及其直系親屬在本公司業(yè)務(wù)區(qū)域內(nèi)不得從事與本公司有競爭性 產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù),否則對本公司所造成的一切損失予以賠償。2005年 7月 26日,被告黃珊珊與福敏實業(yè)公司共同組建新公司富裕管業(yè),黃珊珊 擔(dān)任經(jīng)理,該公司從事的業(yè)務(wù)與寶通公司相同。 2005年 9月,被告劉道敏以房產(chǎn)投資 400萬元,成為富裕管業(yè)股東,占 37%的股份,黃珊珊占 15%的股份,劉道敏為該公司執(zhí)行董 事,黃珊珊為監(jiān)事。原告認為,寶通公司董事劉道敏、黃珊珊未經(jīng)董事會同意,共同與他人 注冊成立富裕管業(yè), 生產(chǎn)經(jīng)營與寶通公司同類的業(yè)務(wù), 違反對公司的忠實義務(wù), 請求法院判 令被告劉道敏

7、、黃珊珊停止經(jīng)營富裕管業(yè),并將在富裕管業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓給他人。獨立董事產(chǎn)生的背景經(jīng)理人員高薪引發(fā)爭議強生公司是位于美國新澤西州的一家制藥公司。 1994年該公司董事會確定的上一經(jīng)營 年度經(jīng)理人員報酬情況是:CEO 的年薪為 138萬美元, 其他經(jīng)理人員為 10.6萬至 60萬美元 不等。這一方案提交股東會討論時引起了很大爭議?？巳R斯勒 CEO 艾柯卡僅是年薪達 1200萬美元, 1999年美國 GA 公司的 CEO 王嘉廉以 6.55億美元為當(dāng)年 CEO 薪酬之最。美國總統(tǒng)的年薪只有 20萬美元,部長及國會議員的年薪也只有 10萬美元左右。 2010年中國上市公司高管薪酬排行榜第 1名 . 中國平

8、安執(zhí)行董事,張子欣, 1067.18萬元;第 2名 . 廣發(fā)證券董事長,王志偉, 869.86萬元;第 3名 . 深發(fā)展 A 董事長,肖遂寧, 825萬元;第 4名 . 紫金礦業(yè)董事長,陳景河, 762.24萬元;第 5名 . 萬科 A 董事長,王石, 760萬元;科技高管薪酬排行榜第 1名 . 甲骨文,馬克·赫德 (Mark Hurd :7840萬美元 (現(xiàn)金薪酬:1000萬美元;股票及期權(quán):6840萬美元 ;第 2名 . 甲骨文, 拉里·埃里森 (Larry Ellison:7760萬美元 (現(xiàn)金薪酬:1330萬美元; 股票及期權(quán):6270萬美元 ;第 3名 . 蘋果,

9、蒂姆·庫克 (Tim Cook:5910萬美元(現(xiàn)金薪酬:670萬美元;股票及 期權(quán):5230萬美元 ;第 9名 . 甲骨文,恰克·菲利普斯 (Chuck Phillips :2600萬美元 (現(xiàn)金薪酬:28萬美 元;股票及期權(quán):2570萬美元 ;第 10名, 彭明盛 (Sam Palmisano:2520萬美元 (現(xiàn)金薪酬:108萬美元 ; 股票及期權(quán): 1330萬美元 經(jīng)理人員報酬決定者:獨立董事中國證監(jiān)會規(guī)定,上市公司從 2003年 6月 30日開始,至少要有 1/3的獨立董事。資料:退休官員與獨董劉鴻儒:中國人民銀行原副行長、原國家體制改革委員會副主任、中國證監(jiān)會原

10、主席, 中國石油獨立董事;崔俊慧:國家稅務(wù)總局原副局長、全國人大財經(jīng)委委員,中國石油獨立董事;李勇武:中國石油和化學(xué)工業(yè)協(xié)會會長、 化學(xué)工業(yè)部原副部長、 國家石油和化學(xué)工業(yè)局 原局長,中國石油獨立董事;孫昌基:原國家機械工業(yè)部副部長,中國人壽獨立董事;馬永偉:保監(jiān)會原主席,中國人壽獨立董事;夏立平:中國人民銀行貨幣金銀司原司長,中國平安獨立董事。資料:獨立董事的薪酬2009年年報的 1051家 A 股上市公司中, 獨董年津貼過十萬元的比比皆是, 領(lǐng)幾十萬元 薪水的亦大有人在,而津貼最高的,則是深圳發(fā)展銀行獨立董事米高奧漢侖,他拿到 130萬元。兩市薪水最高的當(dāng)屬深圳發(fā)展銀行的獨董們了, 該公司

11、四位獨董米高奧漢侖、 羅伯特 ·巴 內(nèi)姆、湯敏、謝國忠薪水分別是 130萬元、 93萬元、 21萬元和 80萬元,平均津貼 84.4萬 元,而此前一年,米高奧漢侖的津貼是 106萬,去年的增幅達到 22.6%。興業(yè)銀行的獨董津貼是 27萬元, 寧波銀行是 22.8萬元, 南京銀行為 15.1萬元。 另外一 個對獨立董事相對慷慨的當(dāng)屬央企或央企控股企業(yè),比如中國石油獨董津貼是 34萬元,中 國神華 45萬元、中國船舶 38萬元、五礦發(fā)展 20萬元。而兼具央企性質(zhì)又屬金融企業(yè)的工行、 中行、 建行三大國有銀行, 獨董津貼分別為 49.8萬元、 55萬元和 44萬元,中國銀行獨立董事黃世忠

12、 55萬元的薪水已經(jīng)逼近該行原副行長 朱民的薪水,朱民在 2009年的報酬為 57.9萬元。上交所在 2007年做的一項統(tǒng)計稱, “ 在已披露 2007年年報的 862家滬市上市公司中, 僅有 26家公司的 40位獨立董事對相關(guān)事項提出異議, 分別占滬市已披露年報上市公司總數(shù) 的 3.01%,以及獨立董事總?cè)藬?shù)的 1.50%。從異議人次及事項分析, 2007年內(nèi)共有 54人次 分別就 37個事項提出異議。其中,被提出三次以上異議的也只有三家。 ”案例:獨董專業(yè)戶王開田:云海金屬、 南紡股份、 蘇州恒久、 科遠股份、 網(wǎng)宿科技等 8家公司的獨立董事, 南京財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)科帶頭人, 中國會計學(xué)會理

13、事、 江蘇省會計學(xué)會副會長、 南京市總會計 師協(xié)會副會長、南京市人大代表暨南京市人大財經(jīng)委員會委員。林萬祥(72歲 :川大智勝、天科股份、四川九洲、新筑股份、國棟建設(shè)等五家公司獨立董事,年薪可達 23萬元 。吳曉求:中國人民大學(xué)校長助理,擔(dān)任海通證券、北京銀行、興業(yè)證券、山西證券、新 鋼股份等 5家上市公司的獨董。討論:中國需不需要獨立董事制度?(民營企業(yè) vs 國有企業(yè)高層管理者的激勵機制案例分析 伊利 MBO 現(xiàn)股激勵2003年 3月 18日,伊利股份公告,金信信托將受讓原大股東所持國有股,成為新大股 東。 2003年 4月 8日公告獲得財政部批復(fù)。2003年 7月,金信信托出資 2.8億

14、元,以 10元 /股從呼和浩特市財政局手中受讓了占伊 利股份 14.33%的國有股,正式成為伊利第一大股東。在入主伊利股份之后,履行其開始的 承諾,未派任何董事、監(jiān)事和其他管理層人員。2003年 10月, 伊利董事長鄭俊懷在董事會上提出購買國債的想法, 11月開始, 伊利分五次 打入子公司牧泉元興公司資金,用于在金通證券進行國債投資,共計 2.8億元,與金信信托 受讓伊利股份 14.33%的國有股所用的資金總額相同。1999年底,成立華世商貿(mào)公司,注冊資金 50萬元,該公司的四位主要股東分別為伊利 董事長鄭俊懷、副董事長楊桂琴、財務(wù)總監(jiān)兼董秘張顯著和證券事務(wù)代表李永平的親屬。 2002年,華世

15、商貿(mào)公司分別從三家股東手中合計受讓約 845萬股伊利股權(quán),受讓資金 來源不祥。鄭俊懷等人以國債投資委托理財名義, 將伊利股份資金分多次通過伊利股份子公司牧泉 元興公司, 以國債投資委托理財名義, 將現(xiàn)金打入閩發(fā)證券和金通證券。 而金通證券是金信 信托的控股子公司,隨后,由證券營業(yè)部將牧泉元興放在其賬上的資金買國債,然后拋掉, 進行國債回購。 由于牧泉元興公司, 屬二級托管, 證券營業(yè)部將所有的國債做回購,都可不 在賬上顯示, 這筆錢對于證券公司也是表外資金, 最后這些資金就可不被察覺地轉(zhuǎn)移到金信 信托,以償還金信信托用于收購伊利股權(quán)的現(xiàn)金。2004年 6月,伊利獨董事件暴發(fā),中國證監(jiān)會介入調(diào)查

16、。當(dāng)時伊利的三名獨立董事俞伯偉、 王斌和郭曉川發(fā)出獨立董事聲明 ,要求對伊利股份巨額國債投資和華世商貿(mào)公司等問題 聘請獨立審計機構(gòu)進行全面審計。 然而, 在 8月 3日, 俞伯偉卻在伊利股份的臨時股東大會 上被罷免,同日王斌也提出辭職。2004年 12月 27日, 金信信托所持有伊利股份 5 605, 7486萬股社會法人股和呼和浩特 華世商貿(mào)有限公司所持有的 844, 8482萬股社會法人股被內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院因案件查 辦需要依法予以凍結(jié),期限從 2004年 12月 24日起至 2005年 12月 23日止。2004年 12月 30日,經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院批準(zhǔn),內(nèi)蒙古自治區(qū)公安廳以涉

17、嫌挪 用公款罪, 對伊利股份董事長鄭俊懷、副董事長楊桂琴、 董事郭順喜、 財務(wù)負責(zé)人兼董事會 秘書張顯著及證券代表李永平等五人執(zhí)行逮捕。案例分析 粵美的 MBO1998年 4月 15日, 由北滘鎮(zhèn)政府投資并授權(quán)管理鎮(zhèn)屬資產(chǎn)的順德市北滘鎮(zhèn)投資發(fā)展有 限公司成立。1998年 8月 28日,投資發(fā)展公司受讓了粵美的 9 288.487萬法人股,占發(fā)行在外股本 總額的 28.07%,由此成為美的的第一大股東。 1998年 10月 28日, 順德市北滘鎮(zhèn)投資發(fā)展有 限公司更名為順德市美的控股有限公司。1999年 6月 4日,以何享健之子何劍峰為法人代表的開聯(lián)實業(yè)發(fā)展有限公司成立,協(xié)議受讓順德市美的控股有

18、限公司。 所持有的發(fā)起人法人股 3 432萬股,占粵美的公司總股 本的 7.98%,開聯(lián)成為美的的第二大股東。2000年 4月 7日, 由美的集團管理層和工會共同出資組建了順德市美托投資有限公司。 它是由粵美的公司管理層何享健等 22名經(jīng)理和工會共同出資成立, 注冊資金 1 036.87萬元, 法定代表人為何享健。其中,美的公司管理層人員持有美托股份約占美托總股本的 78%, 工會持有剩下 22%股份。2000年 5月 10日, 美托投資有限公司與粵美的原第一大股東順德市美的控股有限公司 簽定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ,美托投資有限公司以每股 2.95元的價格,協(xié)議受讓了美的控股有 限公司持有的 3 518.4萬股,占總股本的 7.25%,成為粵美的第三大股東,由此拉開了粵美 的管理層收購的序幕。此次法人股的收購成本在 1億人民幣以內(nèi),管理層持股款的 10%以 現(xiàn)金方式繳納首期,其余 90%通過分期付款方式解決。融資渠道是美托以美的股權(quán)質(zhì)押從 信用社取得貸款,美托投資成為粵美的第三大股東。2000年 12月 20日, 美托投資有限公司與美的控股有限公司再次簽定 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 , 美托投資公司以每股 3元的價格受讓美的控股公司 7243.0331萬股。股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后,美托 投資正式成為粵美的的第一大股東,所持股份上升到 22.19%,由代表當(dāng)?shù)氐胤秸捻樀?市美的控股有限公司的股份