法律備忘錄寫作LegalMemoWriting-20130829

1、法律備忘錄寫作大綱1什么是“IRAC”方法？2. 備忘錄的目的/功能3. 備忘錄的結(jié)構(gòu)4. 備忘錄的寫作技巧1. 什么是“IRAC”方法 ？IRAC”是一種分析法律問題并組織語言回答法律問題的方法問題(Issue)-亟待解決的問題規(guī)則(Rule)-法規(guī)或判例法中的法律規(guī)則運(yùn)用(Application )-將上述法律規(guī)則運(yùn)用到事實(shí)中 結(jié)論(Conclusion)-得出結(jié)論3IRAC'方法用于備忘錄“法律問題的簡要回答”和“法律分析”部分的書寫IRAC'也常用于書寫備忘錄其他部分2. 備忘錄的目的/功能備忘錄用于：?解答法律問題?解決法律糾紛? 預(yù)測事件的結(jié)果備忘錄一般寫給律師或者

2、客戶備忘錄? 具有預(yù)測性（能夠預(yù)測事件的結(jié)果）? 具有說服力（能夠?qū)λ水a(chǎn)生影響或提供建議）3. 備忘錄的結(jié)構(gòu)標(biāo)題（包括金杜律師事務(wù)所的logo）提出問題簡要回答事實(shí)陳述法律分析結(jié)論（可包含法律建議）（1）標(biāo)題? 日期Date:日期? 發(fā)送至To:需要備忘錄的律師或客戶的名字? 來自From:你自己的名字? 抄送CC:上級合伙人或資深律師? 編號Matter number: 如有涉及? 主題Subject:必須簡短得概括備忘錄的主要內(nèi)容? 如有必要，須在備忘錄上標(biāo)注“律師-客戶保密文件(Attorney-ClientPrivileged )”、“律師工作成果(Attorney Work Pro

3、duct )” 或者“機(jī)密的(Con fide ntial )”? 標(biāo)題(范本)備忘錄(Memorandum)金杜律師事務(wù)所日期Date:2013 年8月6日發(fā)送至To：喬治布什來自From：奧巴馬抄送CC希拉里克林頓主題Subject :依據(jù)中國法律約翰史密斯所應(yīng)承擔(dān)的忠實(shí)勤勉義務(wù)(編號:8800568)(2) 提出問題?說明需要分析的問題? 對于每個(gè)單獨(dú)的問題，需要用單獨(dú)句子說明? 編號列表/項(xiàng)目符號/短句? 起始句一般有以下幾種：“就你方委托我們分析法律問題的事宜”“就你方委托我方關(guān)于問題提供法律意見的事宜”“就你方委托我們回答下列問題的事宜 ”根據(jù)你方的要求/在年 月 日的郵件內(nèi)容 ”

4、? 選擇列出法律問題的合適順序? “提出法律問題”部分應(yīng)包含法律和事實(shí)的內(nèi)容? 提出問題（范本）提出問題貴司要求我們分析，作為通用汽車有限公司（以下稱“通用汽車公司“）的高級行政管理人員，約翰史密斯是否需要對公司承擔(dān)忠實(shí)勤勉的義務(wù)？如果史密斯先生需要承擔(dān)該義務(wù)，貴司需要我們進(jìn)一步分析，史密斯先生利用公司商業(yè)機(jī)會成立私人公司的行為是否違反忠實(shí)勤勉的義務(wù)？列出問題a. 約翰史密斯作為通用汽車公司的高級行政管理人員，是否需要對通用汽車公司承擔(dān)忠實(shí)勤勉的義務(wù)？b. 史密斯先生利用通用汽車公司的商業(yè)機(jī)會成立私人公司的行為是否違反其對通用汽車公司的忠實(shí)勤勉義務(wù)？（3）簡要回答（在備忘錄中第一次使用“ IR

5、AC”方法）? 第一步：陳述結(jié)論? 第二步：說明相關(guān)的法律規(guī)則（法律或判例法）? 第三步：概括得出該結(jié)論的理由? 第四步：再次陳述結(jié)論? 相關(guān)技巧：a. 語言簡短并切中要點(diǎn)；b. 3句至5句話為宜；c. 篇幅最多占1/3的頁面；d. 在書寫備忘錄時(shí)，建議在最后書寫該部分的內(nèi)容；? 答案須準(zhǔn)確定性：在回答法律問題時(shí)，一般不要給出絕對的回答（如，一定是 或者一定不是），也不要給出“不知道”或“不清楚”這樣的答案。? 簡要回答（范本）史密斯先生很有可能對通用汽車公司承擔(dān)忠實(shí)勤勉的義務(wù)，并且其利用商業(yè)機(jī)會 設(shè)立私人公司的行為極有可能違反了忠實(shí)勤勉的義務(wù)。中華人民共和國法律要求 公司高級管理人員對公司承

6、擔(dān)忠實(shí)勤勉的義務(wù)，以及維護(hù)公司的最大利益。如果 高級管理人員從事與本公司具有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)或者利用公司商業(yè)機(jī)會的，則違 反了其對公司的忠實(shí)勤勉義務(wù)。史密斯先生作為通用汽車公司的高級管理人員， 從事與通用汽車公司具有直接競爭關(guān)系的義務(wù)，其極有可能違反了忠實(shí)勤勉義務(wù)。（4）事實(shí)陳述? 如何篩選事實(shí)內(nèi)容？a. “事實(shí)陳述”應(yīng)包含具有法律意義的全部事實(shí)內(nèi)容；b. “事實(shí)陳述”不應(yīng)包含不必要的事實(shí)內(nèi)容c. “事實(shí)陳述”應(yīng)當(dāng)避免法律分析和得出法律結(jié)論例如：應(yīng)當(dāng)避免這樣陳述：“瓊斯先生由于重大過失未能在紅燈前停住”，而應(yīng)當(dāng)這樣陳述“瓊斯先生未能在紅燈前停住”?“事實(shí)陳述”具有什么作用？a. 保持中立和客觀的

7、語言例如：這只狗咬了這個(gè)男孩。b. 能夠以有利于自己的方式呈現(xiàn)事實(shí)內(nèi)容例如：這只狗猛烈得撕咬了這個(gè)男孩。? 如何組織“事實(shí)陳述”部分的內(nèi)容？a. 通過有效的方式組織語言，比如可以按照時(shí)間順序、按照主題內(nèi)容或者將前兩者綜合在一起；b. 編號列表/項(xiàng)目符號/長句；c. 每句話只能陳述一個(gè)關(guān)鍵事實(shí)；d. 起始句一般有以下幾種：“根據(jù)我方與貴方的討論，相關(guān)事實(shí)內(nèi)容如下:.”“根據(jù)貴方的陳述，我方知悉如下：”? 事實(shí)陳述（范本）事實(shí)陳述：在2000年3月份，約翰史密斯被通用汽車制造有限公司 （以下稱“通用汽車公司”） 聘用為公司業(yè)務(wù)部門總經(jīng)理。在 2000年4月份，史密斯先生與通用汽車公司簽署 了勞動(dòng)合

8、同。在2000年8月份，作為對其勞動(dòng)合同的修改，史密斯先生同意不從 事其他業(yè)務(wù)或不將商業(yè)信息泄露給第三方。事實(shí)內(nèi)容編號：根據(jù)我方與貴方的討論，相關(guān)事實(shí)情況如下：a. 在2000年3月份，約翰史密斯被通用汽車制造有限公司（以下稱“通用汽車公司”）聘用為公司業(yè)務(wù)部門總經(jīng)理。b. 在2000年4月份，史密斯先生與通用汽車公司簽署了勞動(dòng)合同。c. 在2000年8月份，作為對其勞動(dòng)合同的修改，史密斯先生同意不從事其他業(yè)務(wù)或不得將商業(yè)信息泄露給第三方。（5）法律分析（在備忘錄中第二次使用“ IRAC”方法）? 使用“ IRAC'方法? 根據(jù)“提出法律問題”部分的內(nèi)容，分析法律問題? 通過適當(dāng)?shù)钠?/p>

9、分析每個(gè)法律問題 一可以考慮以下因素a. 法律問題的復(fù)雜程度；b. 論據(jù)的強(qiáng)弱程度；c. 法律規(guī)則的長短；d. 法律分析的復(fù)雜程度在“法律分析”中運(yùn)用“ IRAC'方法第一步：問題（Issue ）1、在“法律分析”部分的第一句說明所涉及的問題a. 通過適當(dāng)?shù)姆绞疥愂鰡栴}，以發(fā)現(xiàn)法律問題；b. 詢問自己“存在于相關(guān)事實(shí)中的法律問題是什么？”2、在主題句或副標(biāo)題中明確法律問題3、通過主題句來說明法律問題和陳述結(jié)論a.考慮“ CRAC的模式-（結(jié)論-規(guī)則-運(yùn)用-結(jié)論）第二步：規(guī)則（Rule）1、說明與問題相關(guān)的全部法律規(guī)則（包括法律法規(guī)或判例）2、如有必要，可對法律規(guī)則進(jìn)行解釋3、可能需要匯

10、總各種法律淵源中的法律規(guī)則或原則4、按照法律淵源的效力從高到底適用法律規(guī)則：a. 最高立法機(jī)關(guān)的立法（法律）b. 中央政府的立法（行政法規(guī)或行政規(guī)章）c. 省級或地方立法d. 判例第三步：運(yùn)用（Application ）1、將法律規(guī)則運(yùn)用到具體事實(shí)中例如：a. 一般原則：中華人民共和國公司法規(guī)定公司高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí) 勤勉的責(zé)任和義務(wù)。b. 將上述原則運(yùn)用到事實(shí)中：史密斯先生是公司的高級管理人員c. 得出結(jié)論：因此，史密斯先生對通用汽車公司負(fù)有忠實(shí)勤勉的義務(wù)2、使用你選擇的法律規(guī)則來回答相關(guān)法律問題3、使用類比推理和推論式推理4、對于為何該法律規(guī)則適用相關(guān)事實(shí)進(jìn)行充分闡釋5、對法律規(guī)則

11、進(jìn)行全面的解釋6、法律分析（當(dāng)法律規(guī)則存在多種解釋時(shí)）/法律規(guī)則的第種解釋>出結(jié)論1運(yùn)用法律規(guī)則、得問題法律規(guī)則、得出結(jié)論2法律規(guī)則的第二種解釋運(yùn)用問題/事實(shí)：史密斯先生擔(dān)任通用汽車公司的高級行政管理人員。史密斯先生是否對公司負(fù)有忠實(shí)勤勉的義務(wù)？法律規(guī)則的第一種解釋：如果“行政高級管理人員”不屬于公司法第 148條規(guī)定的工作職稱-“董事、監(jiān)事、高管人員”，那么史密斯先生很有可能不受公司 法約束，不需要對公司負(fù)有忠實(shí)勤勉的義務(wù)。法律規(guī)則的第二種解釋：由于行政高級管理人員可類比參照公司法第 148條規(guī)定的“董事、監(jiān)事、高管人員”適用，因此公司法的規(guī)定很有可能適用史 密斯先生，出于公司的利益考

12、慮，史密斯先生對通用汽車公司負(fù)有忠實(shí)勤勉的義 務(wù)。7、法律分析（當(dāng)事實(shí)不清楚或模糊時(shí)）事實(shí)情況運(yùn)用法律規(guī)則、得出結(jié)論A問題法律規(guī)則事實(shí)情況B用法律規(guī)則、得出結(jié)論B問題：史密斯先生作為通用汽車公司的高級行政管理人員，是否對公司負(fù)有忠實(shí) 勤勉的義務(wù)？法律規(guī)則：公司高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)勤勉的義務(wù)事實(shí)情況A:如果史密斯先生擔(dān)任的高級行政管理人員，且對通用汽車公司承擔(dān)與高管一樣的責(zé)任，他很有可能被視為公司的高管人員，因此需要對通用汽車公司 負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)。事實(shí)情況B:雖然史密斯先生擔(dān)任通用汽車公司的高級行政管理人員，但是由于其剛剛加入公司并未掌握公司的財(cái)政或者對公司賬戶不承擔(dān)任何責(zé)任，那么史密斯

13、 先生有可能不會被認(rèn)定為公司高管人員，因此也無須對通用汽車公司承擔(dān)忠實(shí)勤 勉的義務(wù)。第四步：結(jié)論(Con elusion)1、陳述或再次陳述問題的結(jié)論2、重新提及運(yùn)用的法律規(guī)則3、概括法律問題的答案中華人民共以下是運(yùn)用“ IRAC'進(jìn)行“法律分析”的示例(不同顏色分別代表該方法的不 同步驟) 史密斯先生極有可能對通用汽車公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉的義務(wù)。 和國民法通則第二章第六十三條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。”基于該代理 法律行為，中華人民共和國公司法(下稱“公司法”)第六章第一百 四十八條進(jìn)一步規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員對

14、公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉 義務(wù)。中華人民共和國法律要求，作為公司代理人的高級管理人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠 實(shí)信用的原則，維護(hù)公司利益的最大化。通用汽車公司聘用史密斯先生代表公司，使得史密斯先生成為通用汽車公司的代理人。史密斯先生擔(dān)任通用汽車公 司的高級行政管理人員，該職務(wù)并未明確列明在公司法第148條的職務(wù)里面，史密斯先生有可能不受公司法的約束，然而，高級行政管理人員可類 比董事、監(jiān)事和高級管理人員，因此公司法的相關(guān)規(guī)定還是很有可能適用 史密斯先生的。因此，史密斯先生很有可能對通用汽車公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉義 務(wù)，須維護(hù)后者利益的最大化。(5) 結(jié)論? “結(jié)論”是在“簡要回答”部分的基礎(chǔ)上進(jìn)一步的擴(kuò)充? “結(jié)

15、論”比“法律分析”部分的內(nèi)容要簡單些(6) 建議? 在得出結(jié)論的同時(shí)，可能需要提供一些建議? 制定解決法律問題的最佳方法? 客戶需要做些什么？你能夠?yàn)榭蛻糇鲂┦裁?4. 備忘錄的寫作技巧用短句書寫平均每句話25個(gè)單詞? 不要使用冗長的句子（帶有很多逗號或頓號的長句子） 用簡短的語段?最理想的是每個(gè)段落3-5句話?每個(gè)段落至少包含3句話?用腳注標(biāo)明所引用的法律或判例的名稱 使用主動(dòng)語態(tài)? 主動(dòng)語態(tài)：客戶正在審閱文件? 被動(dòng)語態(tài)：文件正在被客戶審閱使用動(dòng)詞（而非動(dòng)名詞）? 應(yīng)使用“我們申請”而避免使用“我們提交了申請”? 應(yīng)使用“我們決定”而避免使用“我們做出了決定” 使用“替代詞匯”講義使用有意

16、義的標(biāo)題? 標(biāo)題能概括后面的內(nèi)容? 像流程圖一樣使用標(biāo)題不要使用“等等”?在文書書寫時(shí)不要使用“等等”?應(yīng)當(dāng)使用“以及其他類似情形”法律顧問（Counsel）?“ Counsel （法律顧問）”是不可數(shù)名詞?不得使用“ Counsels ”?經(jīng)常需要?jiǎng)h去Cou nsel前面的定冠詞“the ”例如:避免寫成“ Wewill con suit with the local and foreig n coun sei s ”，應(yīng)當(dāng)寫成“ Wewill con suitwith local and foreig n coun sel附件的文件?避免使用“ please find ” ,比如:a. A

17、ttached please find b. Please find attached c. Attached hereto please find ?應(yīng)當(dāng)按照下列表述：a. Attached is a list of our current billing rates.b. We have attached a copy of the revised due diligenee reportc. We attach a draft share purchase agreement如果通過郵寄或快遞的方式寄送文件的，應(yīng)使用“enclose ”不要使用“ kindly ”'“ Please ”已經(jīng)足夠，而無須再使用“kindly ”comme ntscomme nts避免表述成“ Please kindly provide your comments by” 或者“ Kindly provide your應(yīng)當(dāng)表述成“ Please provide your commentsby” 或者“Could you please provide yourby避免表述成“ Kindly reminder ”或“ Gentle reminder