專利代理人-行政復議法2

1、行政復議法 2（ 總分： 16.00 ，做題時間： 90 分鐘 ）一、單項選擇題 （ 總題數(shù)： 6，分數(shù)： 6.00）1. 某市某區(qū)人民政府決定將區(qū)建材工業(yè)局管理的國有小磚廠出售。小磚廠的承包人以侵犯其經(jīng)營自主權(quán)為 由提出行政復議申請，本案的行政復議機關(guān)應當是下列哪一個？（分數(shù)： 1.00 ）A. 市國有資產(chǎn)管理局B. 市經(jīng)濟貿(mào)易局C. 市人民政府 VD. 區(qū)人民政府解析：解析： 依行政復議法第 13 條規(guī)定，對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人 民政府申請行政復議。對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行 為不服的，向該派出機關(guān)申請行政復議。

2、故選 C.2. 某大學對教師甲的工資和職稱問題作出處理意見。甲不服多次向有關(guān)部門上訪。3 年后，某大學根據(jù)市教委的要求，對甲反映的問題再次調(diào)查研究，形成材料后報市教委。市教委擬寫了關(guān)于甲反映問題及處 理情況的報告，呈報省教委，并抄送甲。該報告載明：“我委原則上同意該校對甲的處理意見，現(xiàn)將此 材料報請你委閱示”。甲不服，就市教委的報告向市政府申請行政復議。下列關(guān)于甲的復議申請的表述哪 一個是正確的？（分數(shù)： 1.00 ）A. 屬于行政復議范圍，因該報告抄送甲，已經(jīng)涉及到甲的權(quán)益B. 不屬于行政復議范圍，因該報告還沒有經(jīng)過上級機關(guān)批準，沒有對甲發(fā)生法律效力VC. 不屬于行政復議范圍，因該報告是下級

3、向上級的報告，是內(nèi)部行為D. 不屬于行政復議范圍，因該報告是重復處理行為解析：解析： 根據(jù)行政復議法第六條第十一項的規(guī)定，只有具體行政行為侵犯了公民、法人或者其他 組織的合法權(quán)益，才能申請行政復議。題干中的報告載明：“我委原則上同意該校對甲的處理意見，現(xiàn)將 此材料報請你委閱示”，很明顯該報告并沒有發(fā)生效力，需要省教委的“閱示”（即閱后作出指示）。據(jù)此，B選項正確。3. 某市政府依王某申請，作出行政復議決定，撤銷市國土房管局對王某房屋的錯誤登記，并責令市國土房 管局在一定期限內(nèi)重新登記。市國土房管局拒不執(zhí)行該行政復議決定，王某有權(quán)采取下列哪一種措施？ （分數(shù)： 1.00 ）A. 要求市政府責令市

4、國土房管局限期履行 VB. 申請市政府強制執(zhí)行C. 申請人民法院強制執(zhí)行D. 對市國土房管局不作為再次申請行政復議解析：解析： 依行政復議法第 32 條規(guī)定，被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行 政復議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應當責令其限期履行。據(jù)此，王某有權(quán)要求該案的復議機關(guān)市政府 責令市國土房管局限期履行。故選 A.4. 張某因不服稅務局查封財產(chǎn)決定向上級機關(guān)申請復議，要求撤銷查封決定，但沒有提出賠償請求。復議 機關(guān)經(jīng)審查認為該查封決定違法，決定予以撤銷。對于查封決定造成的財產(chǎn)損失，復議機關(guān)正確的做法是 什么？（分數(shù)： 1.00 ）A. 解除查封的同時決定被申請人賠償相應

5、的損失 VB. 解除查封并告知申請人就賠償問題另行申請復議C. 解除查封的同時就損失問題進行調(diào)解D. 解除查封的同時要求申請人增加關(guān)于賠償?shù)膹妥h申請解析：本題考查行政復議中復議機關(guān)對相關(guān)行政賠償?shù)奶幚?。行政復議法第 29 條第 2 款規(guī)定：“申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請求的，行政復議機關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法 集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時，應當同時責令 被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應的價款?！睋?jù)此，張某在申請行 政復議時沒有提出賠償請求，復議機關(guān)應當在撤銷查封決定的同時，責令稅務局賠償

6、因查封決定給張某造 成的財產(chǎn)損失，因此選九其他三項均不符合法律規(guī)定。5. 下列選項中哪個是不能提起行政復議的行為？ （分數(shù)： 1.00 ）A. 某市交通管理局發(fā)布了排氣量 1升以下的汽車不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對吳某汽車不予上牌照的行 為B. 某鄉(xiāng)政府發(fā)布通告勸導農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為VC. 城建部門將施工企業(yè)的資質(zhì)由一級變更為二級的行為D. 民政部門對王某成立社團的申請不予批準的行為解析：本題考查行政復議的受案范圍。 根據(jù)行政復議法第 6 條的規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、 法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議：（三）對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、 執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止

7、、撤銷的決定不服的；（八）認為符合法定條件，申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證、 執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機關(guān)審批、 登記有關(guān)事項，行政機關(guān)沒有依法辦理的” AD 屬于第（八）項可以申請復議的情形，C屬于第3項可以申請復議。B屬于沒有強制力的行政指導行為，不能申請復議。本題是選非題，因此選 B。6. 根據(jù)市政府整頓農(nóng)貿(mào)市場的決定，某區(qū)工商局和公安局對集貿(mào)市場進行檢查。在檢查過程中，因某個體 戶亂設(shè)攤點，給予其吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。該個體戶不服，申請復議。此案應以誰為被申請人？（分數(shù)： 1.00 ）A. 某區(qū)工商局 VB. 某區(qū)公安局C. 某區(qū)工商局和公安局為共同被申請人D. 某區(qū)工商局和公安

8、局共同的上一級機關(guān)為被申請人解析：本題考查適格的行政復議被申請人。 行政復議法第 10條第 4款規(guī)定：“公民、法人或者其他 組織對行政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復議的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被申請人?！北景?公安局雖與工商局聯(lián)合執(zhí)法，但從行政機關(guān)的權(quán)限劃分來看，吊銷營業(yè)執(zhí)照的權(quán)力由工商局行使，公安局 在聯(lián)合執(zhí)法中的權(quán)限只是整頓農(nóng)貿(mào)市場秩序，而無權(quán)吊銷營業(yè)執(zhí)照，因此給予某個體戶吊銷營業(yè)執(zhí)照的行 政處罰是工商局單獨作出的行為，行政復議被申請人應是工商局，選A。二、多項選擇題 （ 總題數(shù)： 6，分數(shù)： 6.00）7. 劉某對市轄區(qū)土地局依據(jù)省國土資源廳的規(guī)定作出的一項行政處理決定不服提起行

9、政復議，同時要求審 查該規(guī)定的合法性。在此情況下，下列哪些說法是正確的？（分數(shù)： 1.00 ）A. 市政府作為復議機關(guān)無權(quán)對省國土資源廳的規(guī)定進行處理B. 區(qū)政府作為復議機關(guān)應當將省國土資源廳的規(guī)定轉(zhuǎn)送市政府處理VC. 省政府有權(quán)對該規(guī)定進行處理 VD. 市土地局作為復議機關(guān)應當將審查省國土資源廳規(guī)定的請求轉(zhuǎn)送省國土資源廳處理V解析：本題考查適格的復議機關(guān)，以及復議機關(guān)對一并提起的行政規(guī)定的審查權(quán)限。市轄區(qū)土地局屬于縣級以上地方人民政府的工作部門，根據(jù)行政復議法第 12條的規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工 作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也

10、可以向上一級主管部門申請行政復議。"對市轄區(qū)土地局的行為不服應向區(qū)政府或市土地局申請復議，因此A在復議機關(guān)的認定上就已發(fā)生錯誤。 根據(jù)同法第 26條的規(guī)定： “申請人在申請行政復議時，一并提出對本法第 7條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請的，行政復議機關(guān)對該規(guī)定有權(quán)處理的，應當在30日內(nèi)依法處理；無權(quán)處理的，應當在 7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理，有權(quán)處理的行政機關(guān)應當在 60 日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查?！庇纱朔治?，C項省政府是省土地資源廳的上一級機關(guān)， 有權(quán)處理省土地資源廳的規(guī)定，因此 C正確；B項區(qū)政府為復議機關(guān)時，因級別低無權(quán)處理省國土資源廳 的

11、規(guī)定，應先將該規(guī)定轉(zhuǎn)送市政府，再由市政府轉(zhuǎn)送省政府處理，因此B正確；D項市土地局為復議機關(guān)時，也因級別低無權(quán)處理該規(guī)定，應轉(zhuǎn)送省國土資源廳處理，D也正確。8. 下列哪些情形下復議機關(guān)和行政訴訟的被告是重合的？（分數(shù)： 1.00 ）A. 公安派出所作出勞動教養(yǎng)決定的VB. 街道辦事處向居民攤派管理費的C. 稅務所未經(jīng)稅務局局長批準拍賣扣押的貨物抵繳稅款的VD. 市政府打假辦公室以自己的名義對企業(yè)給予沒收企業(yè)營業(yè)執(zhí)照處罰的解析：本題是一道行政復議和行政訴訟的比較題，考查復議機關(guān)和行政訴訟被告的確定。行政復議法第15 條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋（以下稱行政訴訟法解釋）第20 條分別對此作

12、了規(guī)定。A、，C兩項公安局派出所和稅務所都是政府工作部門的派出機構(gòu)，對于它們以自己名義作出的行 政行為，根據(jù)（行政復議法）第 15條第 1款第 2 項的規(guī)定：“對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法 律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門 的本級地方人民政府申請行政復議”復議機關(guān)應為公安局和稅務局；又因為派出所作出勞動教養(yǎng)決定和稅 務所未經(jīng)稅務局局長批準作出拍賣扣押的貨色抵繳稅款決定沒有法律、法規(guī)或規(guī)章的授權(quán)，根據(jù)行政訴 訟法解釋 第 20 條第 2 款的規(guī)定：“行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)在沒有法律、 法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的 情況下，以自己

13、的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以該行政機關(guān)為被告。”行政訴訟被告應為公安局和稅務局，與復議機關(guān)重合，因此A、C正確。B項街道辦事處是基層政府的派出機構(gòu)，對它以自己名義作出的行政行為，依行政復議法第 15條第 1款第 1項的規(guī)定：“對縣級以上地方人民 政府依法設(shè)立的派出機關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機關(guān)的人民政府申請行政復議；”復議機 關(guān)應為設(shè)立它的基層政府；又因為街道辦事處根據(jù)法律、法規(guī)授權(quán)有權(quán)收取管理費，根據(jù)行政訴訟法 第 25 條第 4 款的規(guī)定：“由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告?！币虼私值擂k事 處應為行政訴訟的被告，與復議機關(guān)不重合，所

14、以排除 B。 D 項市政府打假辦是行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)，不 具有行政主體資格，因此其行為后果由市政府承擔，根據(jù)行政復議法第13條第 1 款規(guī)定：“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議?！睆妥h機關(guān)為市政府的上一級 人民政府；又根據(jù)（行政訴訟法解釋）第 20條第 2款的規(guī)定，市政府應為行政訴訟的被告，與復議機關(guān)不 重合，因此排除 D。9. 某村瓜農(nóng)趙某拉一車瓜到縣城出賣，遇到一伙人哄搶，其子急忙到城關(guān)派出所報案。時值中午，值班民 警以不能離開為由推脫，未采取任何措施，致使瓜被搶。趙某申請復議。復議機關(guān)應作何種復議決定？ （分數(shù)： 1.00 ）A. 行政賠償決定 V

15、B. 確認派出所行為違法決定 VC. 責令被申請人履行職責決定D. 維持決定解析：本題考查復議決定的種類。 根據(jù)行政復議法第 28條第 1 款第 3 項的規(guī)定：“（三）具體行政 行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行 為違法的， 可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1主要事實不清、 證據(jù)不足的； 2適用依據(jù)錯誤的； 3違反法定程序的； 4超越或者濫用職權(quán)的； 5具體行政行為明顯不當?shù)?。”?jù)此，值 班民警的行為明顯不當，因此復議機關(guān)應確認派出所的行為違法，B可選。該法第29條第2款規(guī)定：“申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請

16、求的，行政復議機關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法 集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時，應當同時責令 被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應的價款?！睋?jù)此，趙某在申請復 議時沒有提出賠償請求，但復議機關(guān)應在作出確認原行政行為違法的同時責令派出所賠償趙某因該行為而 遭受的損失，因此 A也可選。雖然這是一個違法的行政不作為案，但經(jīng)復議責令被申請人履行職責以無實 際意義，因此排除 C。因該行為違法，所以復議機關(guān)不應作出維持決定，D也排除。10. 某市交通管理局發(fā)布文件， 規(guī)定對高速公路過往車輛征收過路費。 徐某駕車路過被征收，

17、認為屬于亂收 費，欲提起復議申請。下列選項中正確的是：（分數(shù)： 1.00 ）A. 徐某可以直接對該征收行為提起行政復議 VB. 徐某可以針對該規(guī)范文件要求復議審查C. 徐某可以在申請復議征收行為時要求審查該規(guī)范性文件VD. 徐某不必經(jīng)過復議，可以直接向人民法院提起行政訴訟V解析：本題考查行政復議的范圍及行政復議與行政訴訟的銜接與選擇。 行政復議法 第 6 條的規(guī)定： “有 下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議：（七）認為行政機關(guān)違法集 資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的”據(jù)此，徐某可直接就該征收行為申請行政復 議，A正確。行政復議法第 7條規(guī)定：“公民、

18、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依 據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查 申請：（一）國務院部門的規(guī)定；（ - ）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；（三）鄉(xiāng)、鎮(zhèn) 人民政府的規(guī)定。前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、 行政法規(guī)辦理。”據(jù)此，徐某可在對該征收行為申請復議時一并要求審查該規(guī)范性文件，但不能單獨就該 規(guī)范性文件提請復議審查，所以選 C、排除B。根據(jù)行政訴訟法第 11條規(guī)定：“人民法院受理公民、 法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（七）認為行政機關(guān)違法要求履

19、行義務的”本題交通局的亂收費行為屬于行政機關(guān)違法要求履行義務，屬于行政訴訟受案范圍，因此在沒有復議前置 規(guī)定的情況下，徐某可不經(jīng)復議直接項法院起訴，D正確。11. 行政復議機關(guān)發(fā)現(xiàn)具體行政行為所依據(jù)的具有普遍約束力的決定、命令與法律、法規(guī)相抵觸， 而復議機關(guān)又無權(quán)處理的，應當如何處理？（分數(shù)： 1.00 ）A. 向上級行政機關(guān)報告 VB. 向同級人大報告C. 停止對本案的審理 VD. 駁回復議申請解析：本題考查復議機關(guān)對無權(quán)處理的原具體行政行為的法律依據(jù)的處理。行政復議法規(guī)定：“復議機關(guān)認為具體行政行為所依據(jù)的規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令與法律、法規(guī)或者其他規(guī)章和具有 普遍約束力的決定、

20、命令相抵觸，而復議機關(guān)又無權(quán)處理的，向其上級行政機關(guān)報告。上級行政機關(guān)有權(quán) 處理的，依法予以處理；上級行政機關(guān)無權(quán)處理的，提請有權(quán)機關(guān)依法處理。處理期間，復議機關(guān)停止對本案的審理?！睋?jù)此，AC為正確選項。12. 某中外合資企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)行政復議法的規(guī)定，能夠提出復議申請的是哪些人？（分數(shù)： 1.00 ）A. 外方股東 VB. 中方股東C. 合資企業(yè) VD. 與合資企業(yè)有債權(quán)債務關(guān)系的債權(quán)人 V解析：本題考查行政復議申請人的范圍。 行政復議法第 2條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行 政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，可以依照本條例向行政機關(guān)申請復議?！钡?條規(guī)定：“公民、法人和其

21、他組織對下列具體行政行為不服可以向行政機關(guān)申請復議：（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和 執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的”據(jù)此，如果該吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行為違法，ABCD選項的各方當事人的合法權(quán)益均將被侵犯，而該案又屬于復議范圍，所以他們都有資格申請行政復議。三、不定項選擇題 （ 總題數(shù)： 3，分數(shù)： 4.00）13. 甲乙兩人互毆，公安機關(guān)依據(jù)治安管理處罰條例進行調(diào)解處理。雙方就醫(yī)療費賠付達成調(diào)解協(xié)議。 事后，甲履行了協(xié)議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟途徑是：（分數(shù)： 1.00 ）A. 提起民事訴訟要求乙賠償損失 VB. 提起行政訴訟要求撤銷該調(diào)解協(xié)議C. 要求公安機關(guān)強制執(zhí)行

22、該調(diào)解協(xié)議D. 提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調(diào)解協(xié)議并判決乙賠償損失解析： 依行政復議法第 8 條規(guī)定，不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的， 依照有關(guān)法律、 行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民 法院提起訴訟。故選 A.14. 某村村民吳某因家里人口多，住房緊張，向鄉(xiāng)政府提出建房申請。經(jīng)鄉(xiāng)人民政府土地員劉某批準后，即 開始劃線動工。周圍左鄰申某與右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申 辯說建房是按批準文件劃線動工，不同意改變施工計劃。如申某與崔某申請復議，應當向下列什么機關(guān)提出？（分數(shù)： 1.00

23、）A. 鄉(xiāng)政府作為復議機關(guān)B. 以縣政府作為復議機關(guān)VC. 縣政府土地管理局作為復議機關(guān)VD. 縣政府法制局作為復議機關(guān)解析：本題考查適格的行政復議機關(guān)。 鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府屬于縣以下地方人民政府，依法不沒工作部門，而只 有工作人員， 鄉(xiāng)人民政府土地員相當于縣土地管理局的派出結(jié)構(gòu)， 而縣土地局屬于縣人民政府的工作部門， 根據(jù)行政復議法第 15 條第 2 項的規(guī)定：“對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī) 章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民 政府申請行政復議。 ”據(jù)此，對鄉(xiāng)土地員劉某批準建房的行為不服， 應向縣土地管理局或縣政府申請復議，B、C正確。A、D均不符合法律規(guī)定。楊某受某廠指派在本縣范圍內(nèi)收購茶葉 2 萬斤，廠方提供了介紹信、營業(yè)執(zhí)照副本。楊某收購后未向稅務 機關(guān)納稅?？h稅務局知悉后即作出決定，楊某需繳納增值稅 5000 余元。楊某不服，認為自己是接受某廠的 指派，與該廠是委托關(guān)系，其稅款應當由廠方繳納，縣稅務局未采納楊某的意見，堅持要求楊某繳納。請 回答下面（ 1）-（2）題