法碩刑法已考簡答題.doc

1、刑法的概念與特征刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范的總和。它的特征有(1)調整的范圍的廣泛性。(2)調整對象的專門性。3)刑罰制裁的嚴厲性。(4)刑法發(fā)動的補充性和保障性。2、危害結果的分類根據不同標準,刑法中的危害結果可分為:(1)屬于構歲要件的危害結果與不屬于構成要件的危害結果。這是以危害結果是否屬于具體犯罪構成要件要素為標準所作的分類。列如,甲詐騙乙1萬元,乙因而含恨死亡,1萬元的損失是詐騙罪犯罪構成的結果,死亡卻不是。2)直接危害結果與間接危害結果。這是根據危害結果與危窖行為的聯系形式所作的分類。如上例,乙的財產損失是詐騙行為的直接結果;而乙自殺身亡則是詐騙行為的間接結果。3)物質性危害結果與非物質性危害結果。這是根據危害結果的現象形態(tài)所作的分類。前者是指現象形態(tài)表現為物質性變化的危害結果,它往往是有形的,可以具體認定和測量的。后者它往往是無形的,不能或者難以具體認定和測量,如對人格的損害、名譽的毀拘等,屬于非物質性危害結果(4)實害結果與危險結果,這是以危害結果的表現形式為標灌作的分類。前者如故意殺人罪的死亡結果。后者如破壞交通設施罪足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生頓覆、段壞危險(5)標準犯罪構成的危害結果與派生的犯罪構成結果,這是以危害結果的嚴重程度不同劃分的。例如，故意殺人罪、過失致人死亡罪之死亡結果，故意傷害加重的結果之死亡結果。3、過于自信的過失與間接故意的異同。1、相同引點:都預見到危害結果可能發(fā)生;都不是希望危害結果發(fā)生。2、不同點:(1)對危害結果發(fā)生的認識程度有所不同。過于自信的過失是已經預見自己的行為可能發(fā)生危害結果;間接故意是明知自己的行為會發(fā)生危害結果。(2)對危害結果所持的態(tài)度不同。過自信的過失對危害結果的發(fā)生持否定態(tài)度,不希望危害結果的發(fā)生。而間接故意對危害結果的發(fā)生持放任態(tài)度,即危害結果發(fā)生也罷,不發(fā)生也罷,都不在乎甚至縱容危害結果發(fā)生。4、防衛(wèi)過當的成立要件及其刑事責任1、防衛(wèi)過當,指正當防衛(wèi)明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。其成立條件如下:(1)防衛(wèi)過當具有防衛(wèi)性質,需要滿足正當防衛(wèi)的起因條件、時間條件、對象條件、主觀條件。即具備了針對不法侵害事實防衛(wèi)的基本條件。(四個條件應分別闡述(2)防衛(wèi)過當客觀上造成了不應有的損害,具有社會危害性;主觀上對造的過分損害存在過失甚至故意,具有罪過性。必要限度是足以制止正在進行的不法侵害所必需的限度。所謂重大損害,指致人重傷、死亡或者造成重大財產損失2、防衛(wèi)過當的刑事責任(1)防衛(wèi)過當本身不是罪名,不能定防衛(wèi)過當罪。因防衛(wèi)過當而構成犯罪的,依照刑法分則的有關規(guī)定確定罪名和適用的法定刑。如致人重傷。依法定過失致人重傷罪。2)防衛(wèi)過當應當負刑事責任,但是應當酌情輕或者免除處罰。它實際是法定減輕或免除處罰的情節(jié)5、結果加重犯的概念及特征結果加重犯,指實施基本犯罪構成的行為,同時又造成一個基本犯罪構咸以外的結果,刑法對其規(guī)定較重法定刑的情況。其特征主要有(1)實施基本犯罪構成的行為還造成了額外的結果。如強奸致被害人重傷、死亡,該重傷、死亡結果不在蠹奸基本構范圍內。(2)分則條文對造成該種結果專門規(guī)定了較重法定刑。如強奸通常處3年以上10年以下有期徒刑,造成重傷、死亡結果的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。(3)行為人對加重的結果具有罪過,具有故意或過失。因為刑法規(guī)定結果加重犯通常都是與基本罪有緊密聯系的結果,如搶劫暴力易引發(fā)死傷結果。6、結合犯的概念及其特征結合犯,指兩個以上各自獨立成罪的犯罪行為,根據刑法的明文規(guī)定,結合成另一獨立的新罪的犯罪形態(tài)。其特征有:(1)結合犯中的犯罪行為。是數個可以分別構成其他犯罪的行為結合而來的。(2)數個獨立的犯罪結合成為一個新惜。數個獨立的犯罪,是指數個各自具有自己罪名的犯非:;新罪是指區(qū)別于被結合之罪的、具有自己的獨立犯罪構成要件的犯罪。3)數個獨立的犯罪結合成為一個新罪,是棖據刑法的明文規(guī)定。例如在日本,行為人實施強盜之際又強奸了受害人,依日本刑法不是分別構成強盜罪和強奸罪,而是構成強盜強奸罪。7、刑事責任解決的幾種方式在實踐中,刑事賁任的解決方式確定為以下幾種:(1)定罪判刑方式。定罪判刑即人民法院在判決中對犯罪人作出有罪宣告的同時確定對其適用相應的刑罰。(2)定罪免刑方式。定罪免刑即人民法院在判決中對犯罪人作出有罪宣告,但同時決定免除刑處罰。(3)消滅處理方式。刑事責任的消滅處理,是指行為人的行為本已成立犯罪而應負刑事責任,但由于存在法律的規(guī)定而實際阻卻究其刑事責任的事實,如犯罪已過追訴時效期限,犯罪婔疑人死亡或者被赦免等,使行為人的刑事責任歸于消滅。(4)轉移處理方式。轉移處理是指享有外交特權和豁兔權的外國人的刑事貴任不由我國司法機關處理,而是通過外交途徑予以解決。8、特殊預防與一般預防的關系(1)所謂特殊預防,就是通過刑罰適用,預防犯罪人重新犯罪。頂防犯罪人重新犯罪,主要是通刑罰的適用與執(zhí)行,把絕大多數犯罪人改造成為守法的公民。(2)所謂一般預防,就是通過對犯罪人適用刑罰,預防尚未犯罪的人實施犯罪。3)我國刑罰目的之特殊預防和一般預防是緊密結合、和輔相成的。對任何一個犯罪人適用刑罰,都包含著特殊預防和一般預防的目的。法律在對犯罪分子判處刑罰時f,既要考慮特殊預防的需要,又要考慮一般預防的需要,使判決符合這兩方面的要求,不能強調一方面而忽視另一方面。9、一般累犯的概念和構成條件一般累犯,是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完華或者赦免以后,在5年內再犯應當判處有期徒刑以刑罰之罪的犯罪分于。一般累犯的構成條件為:(1)犯罪發(fā)生時,犯罪人己滿18,歲,這是構成累犯的主體條件。(2)前罪與后罪都是故意犯罪。此為構成累犯的主觀條件。如果行為人實施的前罪與后罪均為過失犯罪,或者前罪與后罪之一是過失犯罪,都不能構成累犯。(3)前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰。此為構成累犯的刑度條件4)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內。這是構成累犯的時間條件。其中,所謂刑罰執(zhí)行完畢,是指主刑執(zhí)行完畢,不包括附加刑在內。10、數罪并罰的概念、特點我國刑法中的數罪并罰,是指人民法院對一行為人在法定時間界限內所犯數罪分別定罪量刑后,按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執(zhí)行的刑罰的制度。其特點:(1)必須是行為人犯有數罪。所謂數罪,是指實質上的數罪或獨立的數罪,其必均系一行為人所為(2)行為人所犯的數罪必須發(fā)生于法定的時間界限之內。我國刑法以刑罰執(zhí)行完畢以前所犯數罪作為適用并罰的最后時間界限。(3)必須在對數罪分別定罪量刑的基礎上,依照法定的并罰原則、并罰范圍和并罰方法期計算方式,決定執(zhí)行的刑罰11、緩刑的適用條件(1)犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。2)同吋符合犯罪情節(jié)較輊、有悔罪表現、沒有再犯的危險、宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響四個條件。這是適用可以緩刑的實質條件。對其中不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人符合上述條件,應當宣告緩刑3)犯非分子不是累犯和犯罪集團的首要分子。即使累犯和犯罪集團的首要分子被判處拘役或3年以下有期徒刑,也不能適用緩刑。12、緩刑考蔡的后果(1)被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內,沒有刑法第77條規(guī)定的情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行,并公開予以宣告(2)被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內犯新罪或者發(fā)現判決宣告以前還有其他一罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照刑法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。新犯之罪和漏判之罪,不受犯罪性質、種類、輕重以及應當判處的刑種、刑期的限制。(1)逃稅罪的客體是指逃稅行為侵犯了我國的稅收征收管理秩序(2)本罪的客觀方面表現為:納稅人采取欺騙、隱瞞手段,進行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數額較大且占應納稅額百分之十以上;扣繳義務人采取欺騙、隱瞞手段不繳或者少繳已扣、已收稅款,數額較大的行為(3)犯罪主體是特殊主主體,即納稅人、扣繳義務人,包括個人和單位。納稅人,即有義務向國家納稅的個人和企事業(yè)單位?？劾U義務人,是指根據稅收征管法律的規(guī)定,負有代扣亻代繳義務的單位和個人(4)主觀方面表現為故意,并具有逃避履行納稅義務,謀取非法利益的目的13、誹謗罪的構成要件(1)侵犯客體是他人的人格與名譽。(2)客觀方面表現為捏造并散布某種虛構的事實,損害他人人格與名譽的行為。所謂捏造事實,是指無中生有,憑空虛構事實。所謂散布,是指用口頭、文字的方式將其捏造的虛假事實散布出去,讓眾多的人知道。誹謗行為必須針對特定的人進行,這一點與侮辱罪相同。(3)犯罪主體是一般主體(4)主觀方面表現為故意,并以損害他人人格、名譽為目的。14、盜竊、詐騙、搶奪罪轉化為搶劫罪的條件(1)行為人必須實施了盜竊、詐騙、搶奪任何一種犯罪行為,這是適用本條的前提。(2)行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。窩藏贓物,是指為防護已到手的贓物不被追回;抗拒抓捕,是指抗拒公安機關或者任何公民,特別是失主的抓捕、扭送;毀滅罪證,是指毀滅作案現場上遺留的痕跡、物品等以免被采取成為罪證。3)行為人必須是當場使用暴力或者以暴力相威脅。所謂當場,是指犯罪分子實施犯罪的現場,或者剛一離現場就被人發(fā)覺追捕的過程。15、侵占罪與盜竊罪的界限(1)犯罪故意產生的時間不同。侵占罪的行為人在持有公私財物之后才產生犯罪故意,即產生了非法占有公私財物的目的;而盜竊罪的行為人是在沒有占有財物之前就產生了非法占有他人財物的目的。(2)犯罪對象不盡相同。侵占罪對象是行為人業(yè)已持有的公私財物,公私財物已經在行為人的控制之下;盜竊罪的對象則是他人所有、管理、持有的公私財物,公私財物在被害人的控制之下。3)客觀方面不盡相同。侵占罪客觀方面表現為侵占行為,即將自己已經控制下的公私財物非法占有;盜竊罪客觀方面表現為秘密竊取行為,行為人采取自以為不會被財物的所有人、保管人、看護人、持有人等發(fā)覺的方法竊取其財物。16、緩刑考察的后果(1)被宜告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內,沒有刑法第77條規(guī)定的情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行,并公開予以宣告。(2)被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內犯新罪或者發(fā)現判決宣告以前還有其他一罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現的罪作出判刂決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照刑法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。新犯之罪和漏判之罪,不受犯罪性質、種類、輕重以及應當判處的刑種、刑期的限制。(1)逃稅罪的客體是指逃稅行為侵犯了我國的稅收征收管埋秩序(2)本罪的客觀方面表現為:納稅人采取欺騙、隱瞞手段,進行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數額較大且占應納稅額百分之十以上;扣繳義務人采取欺騙、隱瞞手段不繳或者少繳已扣、已收稅款,數額較大的行為(3)犯罪主體是特殊主體,即納稅人、扣繳義務人,包括個人和單位。納稅人,即有義務向國家納稅的個人和企事業(yè)單位?？劾U義務人,是指根據稅收征管法律的規(guī)定,負有代扣代繳義務的單位和個人(4)主觀方面表現為故意,并具有逃避履行納稅義務,謀取非法利益的目的。17、誹謗罪的構成要件(1)侵犯客體是他人的人格與名譽。(2)客觀方面表現為捏造并散布某種虛構的事實,損害他人人格與名譽的行為。所謂捏造事實,是指無中生有,憑空虛構事實。所謂散布,是指用口頭、文字的方式將其捏造的虛假事實散布出去,讓眾多的人知道。誹謗行為必須針對特定的人進行,這一點與侮辱罪相同。(3)犯罪主體是一般主體。(4)主觀方面表現為故意,并以損害他人人格、名譽為目的。18、盜竊、詐騙、搶奪罪轉化為搶劫罪的條件(1)行為人必須實施了盜竊、詐騙、搶奪任何一種犯罪行j為,這是適用本條的前提(2)行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。窩藏贓物,是指為防護已到手的贓物不被追回;抗拒抓捕,是指抗拒公安機關或者任何公民,特別是失主的抓捕、扭送;毀滅罪證,是指毀滅作案現場上遺留的痕跡、物品等以免被采取成為罪證(3)行為人必須是當場使用暴力或者以力相威脅。所謂當場,是指犯罪分子實施犯罪的現場,或者剛一離現場就被人發(fā)覺迸捕的過程。19、侵占罪與盜竊罪的界限(1)犯罪故意產生的時間不同。侵占罪的行為人在持有公私財才物之后才產生犯罪故意,即產生了非法占有公私財物的目的;而盜竊罪的行為人是在沒有占有財物之前就產生了非法占有他人財物的目的。(2)犯罪對象不盡相同。侵占罪對象是行為人業(yè)已持有的公私財物,公私財物已經在行為人的控制之下;盜竊罪的對象則是他人所有、管理、持有的公私財物,公私財物在被害人的控制之下。(3)客觀方面不盡相同。侵占罪客觀方面表現為侵占行為,即將自己已經控制下的公私財物非法占有;盜竊罪客觀方面表現為秘密竊取行為,行為人采取自以為不會被財物的所有人、保管人、看護人、持有人等發(fā)覺的方法竊取其財物20、敲詐勒索罪與搶劫罪的區(qū)別(1)行為的內容不同。搶劫罪以暴力、暴力相威脅為其行為內容;敲詐勒索罪僅限于威脅、脅迫,不當場實施暴力,而且威脅的內容不只是暴力,還包括非暴力威脅。(2)犯罪行為方式不同。搶劫罪的威脅當著被害人的面實施,一般是用言語或動作來表示;敲詐勒索罪的威肋可以是當著被害人的面,也可以是通過第三者來實現,可以用口頭的方式來表示,也可通過書信的方式來表示(3)非法取得財物的時問不同。搶劫罪是當場取得財物;而敲詐勒索罪可以是當場,也可以是在實施威脅、要挾之后取得他人財物。(4)構成犯罪的數額標準不同。搶劫行為有較大的社會危害性,法律不要求其劫取財物的數額必須達到數額較大才構成犯罪;敲詐勒索罪行為的社會危害性相對較小,刑法規(guī)定以數額較大作為敲詐勒索的必要要件21、賭博罪的概念及其構成要件賭博罪,是指