中國民族堵住逃債之洞——企業(yè)法人注銷(吊銷)造成債務不能清償?shù)姆蓡栴}

堵住逃債之洞企業(yè)法人注銷(吊銷)造成債務不能清償?shù)姆蓡栴}近年來，因企業(yè)法人注銷或吊銷而造成債務不能清償?shù)陌讣鹉暝龆?，這種情況的出現(xiàn)，不但使債權人的合法權益不能得到應有和及時的保護，而且還對生產(chǎn)、流通領域健康有序的發(fā)展和社會穩(wěn)定造成一定的影響。我國實行的是企業(yè)法人登記制度，企業(yè)經(jīng)工商注冊登記后，取得合法經(jīng)營權和獨立享有民事權利、承擔民事義務的資格，企業(yè)法人被注銷或吊銷后，由此產(chǎn)生的直接后果就是該企業(yè)喪失了民事主體的資格。為此，法院在受理案件后，首先要審查當事人的主體資格，發(fā)現(xiàn)被告企業(yè)不具備主體資格時，告知原告更換合格的被告，即該企業(yè)的開辦單位或其上級主管部門、清算組織等。通過調(diào)查，我們感到，企業(yè)法人的開辦單位或上級主管部門不按照法律的規(guī)定辦理注銷的問題尤為突出。中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例和公司法均對企業(yè)解散、清算、注銷作出了明確的規(guī)定，但一些企業(yè)及其上級主管部門認為企業(yè)應當解散時，就到登記機關申請公司注銷，而被申請注銷的企業(yè)大都是經(jīng)營不善，負債累累。究其原因，一是企業(yè)為逃避到期的債務，規(guī)避法律、法規(guī)，采取不正當手段把該企業(yè)注銷，在事后以清理被注銷企業(yè)的財產(chǎn)為限，承擔所欠的債務;二是企業(yè)登記的主管機關，對企業(yè)申請注銷審查不嚴，有關法律法規(guī)明確規(guī)定了企業(yè)注銷的程序，必須是先清理債務后申請注銷。但在執(zhí)行中卻是，先申請注銷后再進行清算。企業(yè)解散不等于企業(yè)破產(chǎn)，企業(yè)解散不是因企業(yè)資不抵債，如經(jīng)清算企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務的，不適用注銷登記程序，而應適用破產(chǎn)程序。三是，由于現(xiàn)行的法律法規(guī)均未賦予法院對企業(yè)注銷行為的審查權和對違法注銷行為的制裁權，即使發(fā)現(xiàn)該企業(yè)屬于違法注銷，也不能依法進行糾正，更不能對行為人進行制裁，只能依據(jù)企業(yè)已注銷的事實作出判決。由此產(chǎn)生的后果是使違法的注銷成為了合法，使債權人處于十分不利的地位。造成社會主義市場經(jīng)濟秩序的無序，使國家、集體和公民的財產(chǎn)受到不應有的損失。為確保債權人的合法權益，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，應當完善立法工作，進一步規(guī)范企業(yè)注銷和吊銷，并強化執(zhí)法環(huán)節(jié)。l、完善企業(yè)注銷登記制度雖然，公司法、公司登記管理條例和企業(yè)登記管理條例對企業(yè)(公司)注銷都作了較明確的規(guī)定，但是，仍有一定的不足。例如公司法第217條規(guī)定了不按照規(guī)定進行清算的給予行政處罰。我們認為，處罰是必要的，但實行有效的監(jiān)督更為重要。應在企業(yè)登記管理機關設立企業(yè)解散清算監(jiān)督機構(gòu)，企業(yè)提出注銷申請后，應對企業(yè)進行財務審查，并對企業(yè)現(xiàn)有的資產(chǎn)進行清點登記，責令企業(yè)負責人或開辦單位妥善保管，同時進行公告，通知債權人進行債權登記，對企業(yè)注銷行為進行有效的監(jiān)督，保護債權人的合法權益。另外，在對違反法律程序進行注銷行為處罰的同時，加大對企業(yè)逃避債務的行為處理力度。為此，我認為，在立法上要明確規(guī)定，凡是采取違法手段進行企業(yè)解散、清算、注銷登記的，除依法予以制裁外，由行為人對該公司債務承擔連帶清償責任。另外，公司法第198條規(guī)定，清算組成員因故意或者過失給公司或者債權人造成損失的，應承擔賠償責任。筆者認為該條規(guī)定的故意和過失應明確表述為：清算組織如果明知企業(yè)有債務尚未清償，而在注銷申請中隱瞞的，或者在訴訟中采取違法手段進行解散、清算、注銷登記的，均屬于故意或者過失給債權人造成損失的行為，應依法承擔賠償責任。登記主管機關經(jīng)債權人舉報了解該情況后，應對行為人加重處罰，并責令行為人承當賠償責任。法院在訴訟中發(fā)現(xiàn)企業(yè)或者其上級主管部門、清算組織不按法律規(guī)定進行解散、清算、注銷登記的，應依法判令行為人承擔賠償責任。2、建立企業(yè)投資人、法定代表人財產(chǎn)保證制度為從根本上解決企業(yè)法人逃債問題，應建立企業(yè)投資人、法定代表人財產(chǎn)保證制度。這是防止企業(yè)法人逃避債務的一個有效方法。該制度的主要內(nèi)容是，法定代表人在任職期間，要以自己的家庭財產(chǎn)對企業(yè)的年檢、歇業(yè)、關閉、解散、清算、注銷等行為作出保證，如該企業(yè)不按法律法規(guī)的規(guī)定進行上述行為，損害債權人的合法權益時，可依法追究法定代表人的民事責任。因為，法定代表人代表企業(yè)從事經(jīng)營活動，他享有對企業(yè)事務的決定權，企業(yè)贏利時，他是最大的受益者，當企業(yè)經(jīng)營不善、虧損時，他可作出解散企業(yè)、申請注銷的決定口企業(yè)注銷后，特別是其為逃避債務而作出解散企業(yè)、申請注銷決定，對此不承擔任何責任，不但未體現(xiàn)權利義務相一致的原則，也不能依法保護債權人的合法債權。我認為，在企業(yè)注冊登記時，該企業(yè)的法定代表人或享有表決權的出資人，要以自己的全部家庭財產(chǎn)做為保證。當法定代表人或出資人在決定企業(yè)年檢、歇業(yè)、解散、注銷時，故意或者重大過失，違法作出決定，給債權人造成經(jīng)濟損失時，要以自己的全部家庭財產(chǎn)承擔民事責任。只有這樣，才有可能對企業(yè)法人的注銷行為實行制約。3、賦予法院對企業(yè)注銷行為的審查權，對違法注銷行為的制裁權企業(yè)法人注銷是企業(yè)的主動行為，其產(chǎn)生的法律后果應由企業(yè)承擔。法院在處理經(jīng)濟糾紛案件時，發(fā)現(xiàn)訴訟主體被注銷的情況，應要求被注銷企業(yè)的申請人提供企業(yè)注銷的全部資料，如果注銷企業(yè)的財產(chǎn)不足清償債務，應認定該注銷行為違法，判令注銷申請人承擔民事責任。對于登記主管機關依職權將企業(yè)吊銷的，在債務發(fā)生之前，應判令由企業(yè)不參加年檢決定人對債務承擔民事責任。特別應對訴訟期間申請企業(yè)注銷的行為進行必要的制裁。4、建立法人人格否認制度針對一些企業(yè)利用法人制度規(guī)避法律規(guī)定逃避債務的情況，應建立法人人格否認制度。(一)企業(yè)法人的開辦單位或投資人，在企業(yè)法人注冊登記時，出據(jù)虛假的投資證明，所投入的資金達不到規(guī)定的最低數(shù)額或根本未出資的，應認定該企業(yè)不具備法人資格，當企業(yè)歇業(yè)、注銷時，由開辦單位或投資人承擔連帶責任;(二)企業(yè)法人的開辦單位或投資人在企業(yè)登記注冊后，將投入的資金全部或部分抽回，該行為違背了法人資本確定，資本維持、資本不變的原則，嚴重影響了企業(yè)獨立承擔民事責任的能力，損害了第三者的利益，對被抽逃注冊資金的企業(yè)，也應否認其法人人格，當企業(yè)歇業(yè)、注銷時，應判令抽逃者在抽逃資金的范圍內(nèi)承擔民事責任。5、建立驗資機構(gòu)因故意或過失造成虛報注冊資金賠償制度針對銀行、審計師事務所、會計師事務所等驗資機構(gòu)不正確履行職責，為設立企業(yè)法人提供虛假的資信證明的現(xiàn)象，應建立驗資機構(gòu)賠償制度。當企業(yè)歇業(yè)、注銷，尚有到期債務不能清償時，出據(jù)虛假資信證明的機構(gòu)應當在出據(jù)的虛假驗資證明的范圍內(nèi)承擔民事責任，如果該證明是兩個以上機構(gòu)作出的，則由他們承擔連帶責任。6、加大執(zhí)法力度為維護正常的社會主義經(jīng)濟秩序和公司、企業(yè)的管理秩序，我國刑法158、159、162條規(guī)定了虛報注冊資本罪、虛報出資，抽逃出資罪和妨害清算罪。在現(xiàn)實中，虛報注冊資本、虛報出資，抽逃出資和妨害清算的行為時有