項目二國際商事組織法.ppt

項目二,國際商事組織法,知識目標,掌握三種企業(yè)的組織形式及其主要的法律特征掌握公司的設立條件，熟悉公司的設立程序掌握公司組織結構基本框架，熟悉各機構的權限及議事規(guī)則掌握公司的資本構成、發(fā)行、轉讓等制度熟悉公司進行合并、分立、解散、清算等事務的法律程序,能力目標,能夠正確選擇企業(yè)形式能夠依法為設立企業(yè)準備條件能夠依法管理企業(yè),任務一,選擇企業(yè)的類型,案例引入,王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè)，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產市價30萬，如果出租開店，月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設而處于商業(yè)中心地段，市價可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經營管理能力不是很確信，希望盡可能制約其行為。思考：1.請為他們設計至少兩種投資方案。2.請分析每種企業(yè)中每個人的風險。3.你認為在選擇投資模式時，投資者應考慮哪些問題？,方案1：王一出資，設立個人獨資企業(yè)，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經理。方案2：王一、張三和趙四以各自擁有的資產出資成立一家普通合伙企業(yè)，租賃李二的房屋進行經營。方案3：王一、李二、張三以各自擁有的資產出資成立一家有限責任公司，聘請趙四做公司的經理，管理公司。方案4：王一出資，設立一人公司，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經理。,一、主要的企業(yè)類型,個人獨資企業(yè),公司企業(yè),合伙企業(yè),誰出資？,企業(yè)財產屬于誰？,誰有權經營管理企業(yè)？,出資人對企業(yè)債務負什么責任？,（一）個人獨資企業(yè),1、投資人是單獨的自然人。2、企業(yè)財產屬于投資人所有。3、投資人對企業(yè)的一切事務享有代表權、決定權和處置權。（經營管理權）4、投資人對企業(yè)的債務承擔無限清償責任。,不以出資額為限承擔責任,（二）合伙企業(yè)合伙企業(yè)是介于獨資企業(yè)和公司之間的一種商事組織。其產生的根本原因在于它能彌補獨資企業(yè)發(fā)展中的不足，其存在的價值可歸納如下：1、有助于企業(yè)擴大發(fā)展規(guī)模；2、有助于擴大企業(yè)的資金來源；3、有助于企業(yè)的經營管理水平；4、有助于分散風險；5、有助于建立有效的信用制度。以上也即合伙企業(yè)相對于獨資企業(yè)的優(yōu)點，但某些優(yōu)點，同時又可以是缺點。如：決策須經各合伙人同意；共同經營共負盈虧，對每個合伙人存在過多的人身依賴；等等。,合伙企業(yè)的法律特征,1、合伙人共同出資。合伙人之間應訂立合伙協(xié)議，明確合伙企業(yè)的有關問題及合伙人之間的權利和義務。2、合伙企業(yè)的財產屬于合伙人共有，在合伙存續(xù)期間不得隨意轉讓或分割。,3、合伙人共同管理企業(yè)，每個合伙人有平等的管理權。每個合伙人都有權作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人執(zhí)行合伙事務，并對企業(yè)和其他合伙人發(fā)生約束力，共同對第三人負責。另有協(xié)議的除外。,4、合伙人對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。法律另有規(guī)定的除外。連帶責任是指債權人有權向任何一個債務人要求清償全債務，任何一個債務人也有義務償還全部債務。承擔連帶責任的合伙人享有追償權。,不承擔連帶責任的合伙人,特殊的普通合伙以專業(yè)知識或技能為客戶提供有償服務的合伙企業(yè)。因合伙人的故意或重大過失導致合伙企業(yè)的債務，有過錯的合伙人承擔無限連帶責任，其他合伙人承擔有限責任。,有限合伙由無限責任合伙人和有限責任合伙人組成，其中，無限責任合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限責任合伙人承擔有限責任。,無限責任合伙人享有經營管理權。,（三）公司企業(yè),1、股東共同出資。公司是股權式的企業(yè)，股東按出資比例享受權利，承擔義務。2、公司財產屬于公司所有。公司是法人企業(yè)，具有獨立性。,3、公司的組織機構有權管理公司。4、公司股東對公司債務承擔有限責任。法律另有規(guī)定的除外。,公司的種類,1、根據股東對公司的責任形式不同無限責任公司有限責任公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司,有限公司的主要法律特征,股東人數受法律限制。公司不對外發(fā)行股票。股東承擔有限責任。公司的組織機構比較簡單。股東可以轉讓出資，但有較為嚴格的限制。,股份公司的主要法律特征,全部資本劃分為等額股份。股東人數有最低限制。股東負有限責任?？梢怨_發(fā)行股票，股份可自由轉讓。公司的賬目必須公開。組織機構規(guī)范，實行所有權和經營權相分離。,2、根據公司之間的關系不同,案例：甲公司的下屬企業(yè)A公司與B公司簽訂了一個合同。但是后來A公司經營不善，無法履行合同義務，且A的財務狀況也非常差。B公司考慮到與A公司打官司，即使打贏了也可能拿不到賠償，但甲公司的實力很好。于是B公司就要求甲公司為承擔責任。請問：甲公司需要為A承擔債務嗎？,（1）公司之間存在控制關系,母公司子公司（2）公司之間存在管理關系本公司(總公司)分公司,無法人資格,有法人資格,一人公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別：1、“一人公司”投資者雖只有一個股東，但該股東可以是自然人，也可以是法人、國家或者組織，公司內部可以具有公司的組織機構（如董事會、監(jiān)事會等）；2、“一人公司”具有獨立的法人資格，公司與股東的人格是獨立的，公司以自己的獨立財產對公司債務承擔責任，股東只承擔有限責任；3、一人公司在性質上屬于公司，受公司法的調整，應當遵循公司法規(guī)定的運作和管理模式進行運作和管理。如設立法定的組織機構、依照公司法規(guī)定表決程序表決等。,我國的立法現狀(注意新修訂的公司法的新規(guī)定）2006年實施的新公司法對一人公司作了明確的規(guī)定，即：允許設立一人有限責任公司。為什么允許設立一人公司？第一、對事實的認可；現實生活中，一個股東的出資額占公司資本的絕大多數而其他股東只占象征性的極少數，比如一個公司一個大股東占99.9%的股份，另外一個人占0.1%的股份，或者一個股東拉上自己的親朋好友做掛名股東的有限責任公司，即實質上的一人公司，客觀上大量存在，也很難禁止。第二、與國際通行做法相接軌。從國際上看，許多國家也都從過去不允許設立一人公司，發(fā)展到現在允許設立一人公司。也即，設立一人公司是各國的普遍做法。,但是，一人公司的設立一度存在很大的反對意見，最具代表性的是：一人公司對債權人而言，風險太大！因為屬于有限公司，承擔的將是有限責任。而個體工商戶包括一人的獨資企業(yè)承擔的是無限責任，他的企業(yè)財產和個體財產是共同的，這就意味著將來如果經營中的財產不能償付的話，他就要用家庭的財產償付。正是基于這個原因，新公司法在允許一個法人或者一個自然人設立一人有限責任公司的同時，主要設立了5項風險防范制度：,任務二,如何設立企業(yè),公司的設立,（一）設立要件1、發(fā)起人發(fā)起人的人數有限責任公司：50人以下股份有限公司2200人發(fā)起人的責任在公司成立之前，對設立公司的全部費用和債務承擔連帶責任。公司一旦成立，發(fā)起人即是公司的股東。,承擔公司籌辦事務的公司創(chuàng)始人。,2、資本,又稱為注冊資本或股本,是指在公司章程中確定的，由全體股東出資構成的并在公司登記管理機關登記的財產總額。法定最低資本額有限公司?股份公司?,資本的構成（出資方式）,貨幣實物知識產權土地使用權其他可以用貨幣估價并可以轉讓的非貨幣財產。不得作為出資的財產：勞務信用自然人姓名商譽特許經營權設定擔保的財產,3、章程,是公司設立過程中必須向公司注冊機構提交的關于公司的宗旨、組織、經營規(guī)模、活動等諸事項的基本法律文件。公司的章程是公司的憲法。公司章程對公司、公司的組織機構、公司的股東、董事、監(jiān)事等有約束力。,中國新修訂的2014公司法第23條規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備5個條件：第一，股東符合法定人數，（50人以下）；第二，有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；第三，股東共同制定公司章程；第四，有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；第五，有公司住所。,設立股份有限公司，應當具備6個條件：第一，發(fā)起人符合法定人數（2200人）；第二，有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；第三，股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；第四，發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過；第五，有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；第六，有公司住所。,（二）股份公司的設立方式,發(fā)起式設立由發(fā)起人認購全部股份，不向社會公開發(fā)行股票而設立的股份公司。募集式設立由發(fā)起人認購一部分股份，其余部分向社會公開發(fā)行而設立的股份公司。我國：發(fā)起人應認購注冊資本的35%。,（三）申請公司注冊登記,有限公司的設立通常比較簡單，各國多采用準則主義或者登記主義，即只要符合法定條件，股東訂立章程，經全體股東簽名蓋章，附出資證明，即可以向登記機關申請設立登記，無須審批。中國絕大部分有限公司也采取這種方式成立。但有兩類有限公司例外，一類是國有獨資公司；一類是外商投資企業(yè)。這兩類公司都需要經過批準才可以辦理設立登記手續(xù)。,股份公司的設立程序不同于有限公司。西方國家對于股份有限公司的設立，早起采取特許主義，在經歷了核準主義、準則主義階段后，現在大多數采取嚴格的準則主義，即對成立要件進行嚴格規(guī)定，但國家一般在登記之前不進行專門的審批，而只是對關系到國計民生的特定公司，須事先核準才可以登記成立。中國公司制度實施的時間不長，公司法仍規(guī)定實行國家主管機關事先審批的核準主義，而不同于有限公司的準則主義。,思考案例,趙、錢、孫、李、陳擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本為100萬元，其中趙、錢各以貨幣10萬元出資；孫以設備出資，經評估機構評估為35萬元；李以其專利技術出資，作價40萬元；陳以勞務出資，經全體出資人同意作價5萬元。由于李長期在國外，公司主要由趙某和孫某管理，因此他們經過協(xié)議在章程中規(guī)定，如果公司盈利，稅后利潤的分配方案為趙25%、錢10%、孫40%、李20%、陳5%。公司擬不設董事會，由趙任執(zhí)行董事；未設監(jiān)事會，由經理孫某擔任公司的監(jiān)事。,請問：1.根據我國法律，該公司在出資方式上是否存在問題？2.他們在章程中規(guī)定的分配利潤方案合法嗎？3.如果經過糾正問題，公司得以成立，但發(fā)現孫某投資的設備價值嚴重縮水，公司應怎么辦？4.公司機構的設置是否符合公司法？,任務三,企業(yè)管理法律實務分析,一、獨資企業(yè)的管理,獨資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。投資人對受托人或被聘用人員職權的限制，不得對抗善意第三人。,二、合伙企業(yè)的管理,1、合伙企業(yè)的內部關系由合伙協(xié)議規(guī)定，在合伙協(xié)議無規(guī)定或規(guī)定不明確并發(fā)生糾紛時，有關法律規(guī)定才得以補充適用。思考誰在合伙企業(yè)中享有經營管理權？,2、合伙的外部關系,（1）每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務中所做出的行為，對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力。（2）合伙企業(yè)內部對合伙人執(zhí)行合伙事務及其對外代表權可以進行限制，但不得以此對抗善意第三人。（3）合伙人之間對第三人負連帶責任。,三、公司的組織機構及權限,（一）三種立法模式1、單層體制英美,選舉,(2)雙層體制(雙董事會制)德國,選舉,監(jiān)督董事會,管理董事會,（3）三會制日本、中國,（權力機構）,（監(jiān)督機構）,執(zhí)行機構,我國有限公司特別規(guī)定,規(guī)模小的公司可以不設董事會，只設一名執(zhí)行董事。規(guī)模小的公司可以不設監(jiān)事會，只設12名監(jiān)事。,2、股東權利和義務,股東權參與管理權選擇管理者權資產受益權請求保護權,股東義務出資不得抽回出資以認繳的出資額承擔有限責任遵守公司章程,3、股東（大）會,（1）股東大會的類型年會特別會議（2）股東大會的職權重大事項決策權重要人事任免權章程修改權,（3）股東大會決議的表決,表決：有限公司股東按出資比例享有表決權。股份公司股東所持每一股份為一表決權。決議：普通決議需代表公司表決權過半數的股東同意。特別決議要以代表2/3或3/4的絕對多數表決權的股東同意方可通過。,修改公司章程、增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式,3、董事會,（1）董事會的組成、職權和議事規(guī)則組成:董事會由董事組成。職權:除法律或公司章程規(guī)定由股東大會決定的事項外，公司的全部業(yè)務都可由董事會決定。議事規(guī)則一般實行一人一票制，一項有效的決議應由出席會議董事的半數或2/3以上同意方可形成。,(2)董事的責任,注意義務董事在管理公司的業(yè)務時，應當勤勉、謹慎。忠實義務董事應以自己的技能為股東和公司謀求最大利益，不得使自身利益與公司利益發(fā)生沖突。董事的責任也適用于所有對企業(yè)有經營管理職權的個人。,4、監(jiān)事會,（1）監(jiān)事會的組成由股東代表和職工代表（監(jiān)事）組成。公司高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（2）監(jiān)事會的法律地位雙董事會制監(jiān)督機關+管理和領導機關三會制監(jiān)督機關（3）監(jiān)事會的職權,5、經理,經理是由董事會聘任的負責公司日常工作的高級職員，對董事會負責，輔助董事會管理公司事務。經理應在董事會授權范圍內行使權利，同時與董事一樣對公司負有注意和忠實等義務。,思考案例,某股份公司召開股東大會，作出以下決議：1、選舉更換部分董事，選舉更換董事長；2、選舉更換全部監(jiān)事；3、更換公司總經理；4、就公司與另一房地產公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項均經出席大會的股東所持表決權的半數通過。請問：上述決議是否合法？請說明理由。,任務四,公司資本管理實務分析,思考案例,甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個市場調研公司，形式為有限責任公司，注冊資本為20萬元，每人出資4萬元。公司成立半年后，乙因看好其他行業(yè)，想脫離公司。1、乙能夠要求公司退回他的股份嗎？2、如果乙想在股東之間轉讓出資，而甲丙都想購買他的股份，應該怎樣處理呢？3、如果乙想把股份轉讓給A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，則會產生什么后果？,一、公司資本制度,法定資本制授權資本制折衷資本制,法定資本制（大陸法）,公司在其設立時，即須將章程中所載明的資本額全部認購或募足完畢，否則公司不得成立，公司如增加資本必須修改章程。授權資本制（英美法）公司在設立時，不必全部發(fā)行或認足其注冊資本，可以先發(fā)行其中的一部分，其余的在公司成立后通過授權董事會根據業(yè)務發(fā)展需要募集。,折衷資本制（德國、日本、我國等）,公司應在章程中載明資本總額，但不必一次性認足，公司成立時只需認足法定比例以上的部分，其余授權董事會在公司成立后的法定期限內募足。,二、股份與股票,股份是股份有限公司資本的最小構成單位，也是股東權益的基本計量單位。股票是股份公司公開發(fā)行的證明股東在公司中擁有權益的一種有價證券，是股份在法律上表現形式。,股份（股票）的種類,1、普通股和優(yōu)先股。普通股是無特別權利的股份。優(yōu)先股是比普通股享有優(yōu)先權的股份。優(yōu)先權主要體現在：優(yōu)先分配股息優(yōu)先分配公司的剩余財產。限制：股息固定無表決權或限制表決權,2、記名股和無記名股,記名股是記載股東姓名或名稱的股份。無記名股是不記載股東姓名或名稱的股份。,3、額面股和無額面股。,額面股是指股票上明確標明金額的股份。無額面股是指股票上不標明金額，僅標明在總股本中比例的股份，其價值隨公司財產的增減而增減。我國不允許發(fā)行無額面股。,三、資本的轉讓,1、股份公司資本原則上可以自由轉讓。2、有限公司的資本轉讓（1）股東之間的轉讓自由轉讓（2）向股東之外的第三人轉讓應當經其他股東過半數同意；在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。,公司的出資（新）在05年公司法修訂之前，我國公司法規(guī)定了嚴格的資本制度。首先，既不允許授權發(fā)行資本，也不允許分期繳納股款。我國公司法不僅要求設立公司時須在章程中明確規(guī)定資本的數額，而且要求該資本數額一次性全部認繳完畢。其次，規(guī)定了過高的最低注冊資本額。原公司法第二十三條和第七十八條規(guī)定的資本額比歐洲國家一般要高出至倍（考慮到人民幣與有關外匯的比價因素）。其基本特點是強調公司資本的真實與可靠。但因其固守資本的確定、不變和維持的理念，往往導致公司設立周期過長、設立成本過高及公司成立后增減資本非常麻煩。因此，在公司法修訂之前，想自己投資辦公司，并不是件容易的事。公司設立門檻過高，難以滿足社會資金的投資需要，這正是公司法修訂的重要動因之一。,2014新公司法放寬了注冊資本登記條件，除了法律行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的情況之外，取消了有限責任公司最低注冊資本3萬元，一人有限責任公司最低注冊資本10萬元，股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制。不再限制公司設立時股東的首次出資比例，也不再限制股東的貨幣出資比例。,1.公司實收資本不再作為登記事項，也就是說今后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上只顯示注冊資本金額，不再顯示實收資本金額的字樣，意味著國家降低了注冊登記公司的門檻，凸顯出國家鼓勵創(chuàng)業(yè)、就業(yè)的政策。但需要注意的是有限責任公司的股東需要通過公司的章程認繳出資，通過股東的認繳出資額來對公司承擔有限責任。即注冊資本的多少依然決定著這家公司的資金實力和對外承擔民事責任的能力。當然公司注冊資本金額越大，股東在其認繳出資的范圍內承擔的責任也就越大。,2014新公司法解讀,2.除法律、法規(guī)、國務院決定對公司注冊資本有最低限額規(guī)定的以外，有限公司股東可以自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，認繳出資只需記載于公司章程即可，不再要求公司股東必須在公司成立之日起兩年內繳足出資。（注冊資本有要求的例外是指：證券法對證券公司最低注冊資本的規(guī)定、商業(yè)銀行法對設立商業(yè)銀行最低注冊資本的規(guī)定、保險法對保險公司最低注冊資本的要求、國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定有關設立國際貨運代理公司最低注冊資本的要求以及其他根據法律、法規(guī)、國務院決定等對注冊資本有要求的其他公司。）,3.在公司法修訂以前，存在有些創(chuàng)業(yè)者本身具有一定的技術，但因為缺少啟動注冊公司的最低貨幣出資要求，就不能設立公司，現在新公司法取消了貨幣出資要求，大大鼓勵了創(chuàng)業(yè)者，為創(chuàng)業(yè)者打開了開設公司的大門。取消了公司設立出資必須經過會計師事務所驗資的規(guī)定，這樣也就減少了設立公司的費用，避免了開設公司的額外支出。再次體現了國家的政策順應了國際潮流，為鼓勵創(chuàng)業(yè)，解決就業(yè)問題提供基礎保障。,4.取消一人公司的最低注冊資本要求，取消了一人有限責任公司股東應一次足額繳納出資的規(guī)定，在一定程度上體現鼓勵創(chuàng)業(yè)，擴大就業(yè)的政策要求。5.取消了法定資本的限制，股份公司與有限公司之前主要區(qū)別之一是最低注冊資本的不同，有限公司最低注冊資本3萬元，股份公司最低注冊資本500萬元。公司法修訂后，有限公司和股份公司的區(qū)別在于有限公司為人合性、股份公司為資合性，另外則是人數不同以及設立方式不同。,任務五,企業(yè)運行中的變化,一、合伙企業(yè)運行中的變化,1、入伙和退伙新入伙的合伙人如何承擔企業(yè)債務？退伙人對企業(yè)的債務如何承擔？2、合伙企業(yè)的解散,二、公司運行中的變化,（一）公司合并與分立1、公司合并的形式（1）新設合并（2）吸收合并2、公司分立的形式（1）新設分立（2）派生分立,3、公司合并和分立的程序,簽訂書面的合并或分立協(xié)議，并編制資產負債表、財產清單和財務會計報告。股東會作出合并或分立決議。通知、公告?zhèn)鶛嗳?。實施合并或分立協(xié)議。辦理合并或分立登記。,4、公司合并、分立的法律后果,參與合并或分立的公司主體資格發(fā)生變化原公司的權利義務由合并或分立后的公司承受（不需要清算）原公司的股東成為合并或分立后的公司的股東,思考案例,甲公司分立為在A市的A公司和在B市的B公司，按照分立協(xié)議約定，原甲公司的債務由B公司償還。分立半年后，原本甲公司拖欠A市乙公司的一筆貨款到期，現在按照就近原則，乙公司要求A公司清償債務。請問：A公司應當怎么辦？,（二）公司的解散,1、自愿解散公司有下列情形之一的，可以自愿解散：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他事由出現時；公司股東會決議解散；因公司合并或分立需要解散的。,2、強制解散,責令關閉。吊銷營業(yè)執(zhí)照。判決解散。判決解散是指法院依當事人的請求裁定解散公司。公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。,3、公司的清算,公司清算，又稱清盤，是指處理公司未了事務，終結其法律關系，從而消滅公司法人資格的法律程序。根據是否在破產情形下進行，公司清算可分為破產清算和非破產清算。,揭開公司面紗（piercingthecorporate),公司作為現代企業(yè)的基本形態(tài)，以有限責任作為其責任形式。從歷史上看，有限制的產生曾為公司在社會經濟生活中發(fā)揮重要的作用奠定了基礎，它象一股神奇的魔力，推動了投資的增長和資本的積累。在公司法中，有限責任制度也居于核心地位，并被一些學者稱為公司法的“傳統(tǒng)的奠基石(traditionalcornerstone)”，公司法的許多規(guī)則在很大程度上是由有限責任制度決定的。所以，按照一般的理解，現代企業(yè)制度的主要內容乃是有限責任制度。,有限責任制度自產生以來，就逐漸形成為促進經濟發(fā)展的有力的法律工具。公司的產生為社會化大生產提供了適當的企業(yè)組織形式，并在更廣泛和更深層領域中促進了市場經濟的發(fā)展，從而使資本主義在短時期內創(chuàng)造出了比以前所有社會都大得多的生產力。然而，公司是以有限責任為其顯著特征的，公司制度正是通過有限責任等制度發(fā)揮作用的。因此，美國前哥倫比亞大學校長巴特勒(NNButler)在1911年曾指出：“有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，其產生的意義甚至超過了蒸汽機和電的發(fā)明”。前哈佛大學校長伊洛勒(CharlesWEliot)也認為“有限責任是基于商業(yè)的目的而產生的最有限的法律上的發(fā)明”。許多學者認為，有限責任改變了整個經濟史。,減少和轉移風險。市場競爭充滿了風險，風險總是與投資的利潤相伴隨的。如果對股東的責任沒有限制，而單個的股東又不能完全控制公司，那么當公司欠下大筆債務時，有可能使眾多的單個股東破產。所以有限責任是減少風險的最佳形式。,鼓勵投資。有限責任的最大優(yōu)點在于通過使股東負有限責任，從而有利于鼓勵投資。有限責任不僅減輕了投資風險，使投資者不會承擔巨大的風險，同時有限責任使股東的投資風險能夠預先確定，即投資者能夠預先知道其投資的最大風險僅限于其出資的損失，這就給予投資者一種保障。,促使所有權和經營權的分離。即投資者不一定實際參與管理和經營。在有限責任情況下，由于風險的事先確定性和有限性，因此股東沒有必要實際參與管理從而控制公司，也因此促進了勞動的合理分工。,.增進了市場交易。由于投資風險的有限性，增強了股份在市場上的可轉讓性，從而增進了證券市場上的股份交易，促使資源實現優(yōu)化配置。所以有限責任，也極大地促進了證券市場的發(fā)展。,（5）減少了交易費用。有限責任制度避免了債權人直接針對單個股東提起訴訟的情況，這樣債權人只是在公司不履行其義務時，直接對公司提起訴訟，而不必對每個股東提起費用高昂的，程序繁瑣的訴訟。,有限責任所具有的上述功能使這一制度在歷史上發(fā)揮出巨大的作用。正因如此，有限責任制度曾經被視為公司法上的帝王原則。但有限責任并非完美無瑕，它也存在種種問題，如案例：薩洛蒙訴薩洛蒙公司案，該案可以說將公司有限責任的異化推向了頂峰。,薩洛蒙訴薩洛蒙公司案,薩洛蒙先生原為個體商人，擁有一家鞋店。1892年依公司法的規(guī)定建立了薩洛蒙有限責任公司，公司有7位股東，分別是薩洛蒙及其妻子和5個兒子,公司董事由薩洛蒙及其兩個兒子擔任。公司成立后，薩洛蒙便將其事業(yè)作價38782英鎊移轉于該公司,公司付給訴薩洛蒙現金8782英鎊，另外10000英鎊為公司欠薩洛蒙的債款，由公司發(fā)行給薩洛蒙10000英鎊有擔保的公司債，其余作為薩洛蒙認購公司股份的價款，于是薩洛蒙公司實際股份為20007股，薩洛蒙自己持有20001股，另6股由其家屬各持一股，以符合英國公司法規(guī)定的必須有7位發(fā)起人。,然而該公司成立一年后被迫解散，經清算公司債務為17773英鎊,公司資產為10000英鎊。薩洛蒙先生要求公司優(yōu)先償付其有擔保的債權。公司清算人代表無擔保的債權人起訴薩洛蒙先生，認為他與公司實際為同一個人，他應對普通債權人承擔賠償責任，并且本人債權不應當向公司求償。,一審法院和上訴法院均支持了清算人代表公司普通債權人的上述主張，認為公司是薩洛蒙先生的代理人，薩洛蒙先生應承擔公司的債務。薩洛蒙先生不服判決并上訴。衡平法院認為公司合法成立，是獨立的法人組織，有權行使公司權利，包括借貸；公司的債權人不是薩洛蒙先生本人的債權人，薩洛蒙先生作為有擔保的債權人，有權優(yōu)于普通債權人得到清償。因此作出最終判決，薩洛蒙勝訴。,該判例使股東僅負有限責任的思想在法律上獲得了最高的體現。但正是基于這一原因，該判決被評價為后患無窮的、不幸的判決。有限責任制的主要弊端是在股東濫用公司人格而損害債權人的利益時，債權人不能對股東直接提出賠償的請求。,故要“揭開公司面紗”(piercingthecorporate)事實上，有限責任制的主要弊端是對債權人保護的薄弱。其中，最突出的問題是在股東濫用公司人格而損害債權人的利益時，債權人不能對股東直接提出賠償的請求。公司的有限責任制和獨立人格象罩在公司頭上的-幅面紗(Veil)，它把公司與股東公開，保護了股東免受債權人的追索，這樣在公司的資產不足清償債務時，不僅使債權人的利益不能得到保護，而且在一定程度上也損害了社會經濟利益。當然法律可以通過規(guī)定行政的甚至刑事的責任來制裁不法行為人，但這些責任并不能使債權人所遭受的損害得到恢復。借鑒國外的立法和司法經驗，在此情況下，可以允許司法審判人員根據具體情況即不考慮公司的獨立人格，直接追究股東的個人責任，此種措施在英美法中稱為“揭開公司面紗(LiftingtheveilofIncorporation)”在大陸法中稱為直索責任。,“揭開公司面紗就是指司法審判人員在特殊情況下對公司的股東特別是董事在管理公司的事務中，從事各種不正當行為造成公司的債權人的損害，應不考慮公司的獨立人格，而要求公司的股東向債權人直接承擔責任。,如何判斷公司的責任是否由個人承擔，以及何時轉移到股東個人身上，是一個相當復雜的問題。歷來判例提出了許多不同的原則：,涉及公司資金問題“不實或不足投資”皮包公司涉及公司未履行必要的正式手續(xù)涉及股東與公司的關系不清晰（尤其是母公司與子公司關系不清晰）法律創(chuàng)設“公司”組織形式的目的就在于保護股東，賦予公司獨立法人地位。因此法庭并不輕易適用“揭開公司面紗”原則，其在實踐中確定了嚴格的標準。在具體案件中，法庭通常要求第三人提供充分證明股東與公司之間存在不清晰關系、公司投資不實等能證明適用“揭開公司面紗”原則的事實。,獨立董事（Independentdirector（oroutsidedirector）是怎么回事？獨立董事也稱外部董事，非執(zhí)行董事，是指與公司的交易活動沒有實質性的、直接的或間接的利害關系的，從公司外部選聘的董事。其概念和制度來自英美國家，興起于20世紀5060年代,是英美法系國家，尤其是美國判例法中的一個創(chuàng)造。80年代得到普遍地推廣采用。在美國、法國、德國等國家，甚至要求獨立董事的比例高于股東董事。在某種程度上，獨立董事制度被當作了完善公司治理結構的一劑良方。,獨立董事之產生，原因主要可概括為兩點：第一，股東在追求利益最大化的情況下，常常會損害其他人的利益，大小股東的利益會發(fā)生沖突。中小股東的利益不能得到很好保護。如果對大股東沒有任何約束，而最終會導致社會規(guī)則的破壞、社會利益的損害。,第二，在股權分散化的條件下，會出現內部人控制問題。控制企業(yè)的主體，包括董事長、董事，還有企業(yè)中的經理人員這些控制企業(yè)的內部人的報酬，按照正常情況應該由董事會來定。但是董事會的成員往往是控制企業(yè)的主體，而導致最終是自己給自己定報酬，這樣會出現很多黑幕交易。,用意：通過引入與上市公司沒有利益關系的外部董事以客觀、公正的立場來監(jiān)督董事會或實際控制人如CEO等行為，以彌補董事會無人監(jiān)督的制度缺陷。其目的是為了通過引入外部董事用他們來代表廣大股東特別是中小股東或利益相關者利益；采取這種制度的背景是“強管理者、弱所有者”市場社會結構。即獨立董事制度是在現代股份公司所有權和經營權分離條件下產生的一種制衡各方利益關系的制度設置，該制度在20世紀40年代美國投資公司法首先作了規(guī)定，60至70年代得到了廣泛推廣，隨后在各國及不同公司治理模式國家中被吸收。,近些年來，大陸法系的德日模式的一些上市公司也紛紛引進了獨立董事制度，就連東南亞以家族企業(yè)發(fā)展的公司也引進了獨立董事制度，可以說源于海洋法系的獨立董事制度在經濟全球化背景下，各國不同公司治理中的運用已經使上市公司治理在全球出現了趨同化的趨勢。,從我國公司法情況看，我國采取的是德日為主的大陸法系的治理模式，獨立董事制度的引進也可看成是公司治理結構趨同表現的一個方面。這一問題近些年來始終是公司法中的一個熱點與難點。目前，我國在公司治理結構上存在的問題主要有：許多公司尤其是上市公司仍由政府直接控制，“一股獨大”，股權過度集中，使公司多元持股的優(yōu)越性得不到發(fā)揮；國有股東虛位，董事會對經理層的監(jiān)督不利，內部人控制現象十分嚴重；作為監(jiān)督機構的監(jiān)事會也存在機構設置不健全、履行職能的程序不明確、難以保持獨立性以致形同等諸多問題。,中國引入獨立董事制度可以追溯到1988年。該年我國H股公司率先按香港聯(lián)交所的要求設立獨立董事。1997年12月，中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司