論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護

裝 訂 處南開大學(xué)現(xiàn)代遠程教育學(xué)院考試卷 2015-2016年度春季學(xué)期期末(2015.9) 財務(wù)法規(guī)主講教師： 肖沂學(xué)習(xí)中心：_奧鵬遠程教育蕪湖學(xué)習(xí)中心（直屬） 專業(yè)：_工商管理_ _姓 名：_ _ 學(xué) 號：_ _ 成績：_ _一 、請同學(xué)們在下列題目中任選一題，寫成期末論文。1、簡述現(xiàn)階段我國以立法形式規(guī)定的央行貨幣政策工具應(yīng)用2、我國商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)中的相關(guān)法律問題研究3、依據(jù)信托法律規(guī)范解釋信托當(dāng)事人對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)4、如何完善我國上市公司監(jiān)督機制的法律思考5、我國現(xiàn)階段小股東權(quán)利的保護的相關(guān)問題探討6、通過實例說明合同法在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中的應(yīng)用7、上市公司收購之信息披露義務(wù)研究8、我國中小企業(yè)信用擔(dān)保體系的法律構(gòu)建9、論我國風(fēng)險投資法律制度之構(gòu)建10、法律環(huán)境對公司財務(wù)管理有什么影響（以你供職的企業(yè)為例）11、完善我國金融監(jiān)管法律制度芻議12、要約收購中股東權(quán)益保護問題研究13、論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護14、論上市公司協(xié)議收購15、我國上市公司要約收購的法律問題研究二、論文寫作要求論文題目應(yīng)為授課教師指定題目，論文要層次清晰、論點清楚、論據(jù)準(zhǔn)確；論文寫作要理論聯(lián)系實際，同學(xué)們應(yīng)結(jié)合課堂講授內(nèi)容，廣泛收集與論文有關(guān)資料，含有一定案例，參考一定文獻資料。 三、論文寫作格式要求：論文題目要求為宋體三號字，加粗居中；正文部分要求為宋體小四號字，標(biāo)題加粗，行間距為1.5倍行距；論文字?jǐn)?shù)要控制在20002500字；論文標(biāo)題書寫順序依次為一、（一）、1. 。四、論文提交注意事項：1、論文一律以此文件為封面，寫明學(xué)習(xí)中心、專業(yè)、姓名、學(xué)號等信息。論文保存為word文件，以“課程名+學(xué)號+姓名”命名。2、論文一律采用線上提交方式，在學(xué)院規(guī)定時間內(nèi)上傳到教學(xué)教務(wù)平臺，逾期平臺關(guān)閉，將不接受補交。3、不接受紙質(zhì)論文。4、如有抄襲雷同現(xiàn)象，將按學(xué)院規(guī)定嚴(yán)肅處理。論我國上市公司小股東表決權(quán)的行使和保護摘要：股東表決權(quán)是眾股東對公司管理做出的意思表達，是公司管理中一個不可分離的組成部分。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國公司的結(jié)構(gòu)日益多元化，股權(quán)日益分散，股東大會職權(quán)弱化，股東對公司控制呈減弱趨勢。同時，“股東平等原則”，就是所謂的“一股一權(quán)”或“一股一票”，對中小股東權(quán)利行使和權(quán)益保護產(chǎn)生極大威脅。為了確保公司的健全經(jīng)營秩序，強化對股東權(quán)的保護十分重要，本文就如何完善股東表決權(quán)制度作出一些探討。關(guān)鍵詞：中小股東 股東權(quán)益 公司法 公司治理目錄：一、 股東表決權(quán)的概念及意義二、 股東平等原則三、 保護中小股東權(quán)益的必要性（一） 尋求權(quán)利義務(wù)一致性（二） 實現(xiàn)企業(yè)科學(xué)發(fā)展（三） 健全公司法制四、 中小股東權(quán)益受侵害的主要原因(一) 現(xiàn)代公司中資本所有權(quán)和控制權(quán)分離(二) 公司“一股獨大”的特有股權(quán)結(jié)構(gòu)(三) 公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏有力約束(四) 相關(guān)法律法規(guī)有待完善(五) 信息披露不規(guī)范五、 保護中小股東權(quán)益的措施（一） 充分行使股東權(quán)利（二） 限制股權(quán)濫用（三） 完善五項制度一、股東表決權(quán)的概念及意義 股東表決權(quán)，又稱股東議決權(quán)、投票權(quán)，是指股東基于其股東地位而享有的、就股東（大）會決議事項作出贊成、反對或棄權(quán)的意思表示，從而形成公司意思的權(quán)利。在股東的眾多權(quán)利中，股利分配請求權(quán)和董監(jiān)選舉權(quán)最具有實在價值，前者可滿足股東經(jīng)濟目的，后者則有利于股東對公司的經(jīng)營管理進行有效控制。但這兩種權(quán)利的實現(xiàn)必須以行使股東表決權(quán)為前提，將股東的意思表示付諸實施。而后，眾股東的意思表示依資本多數(shù)決原則上升為公司的意思表示即股東大會決議，對公司實現(xiàn)經(jīng)營和管理。二、股東平等原則股東平等原則是指公司與股東間，在基于股東地位而發(fā)生法律關(guān)系之場合，應(yīng)給予股東以平等待遇之謂。1 它包含兩層含義：一是形式上的平等，即一股一權(quán)，每一股份所代表的股東權(quán)利、利益以及股東責(zé)任、風(fēng)險應(yīng)該是相等的。二是實質(zhì)上的平等，即按照股東所持有的股份性質(zhì)和數(shù)量實行平等對待。即相同之事同樣對待、不同之事不同對待，是存在差別待遇的平等，但這差別待遇只能建立在基于股份種類和數(shù)量的差別之上。股東平等原則是公司法的基本原則，即一股一表決權(quán)原則。在資本表決原則上，公司史上經(jīng)歷了從一致同意到資本多數(shù)決原則的過程。在公司制度產(chǎn)生的初期，面對規(guī)模較小、業(yè)務(wù)和組織結(jié)構(gòu)相對簡單或由家族統(tǒng)治和經(jīng)營的公司，公司決策一般采用一致同意原則，擁有多數(shù)股份的股東無力克服持不同意見的股東的反對。因為每一個股東都有權(quán)阻止涉及公司的合并、分立、解散、收購和章程的修改等提議。2但每一個股東對公司的利益有不同的預(yù)期，一致同意難度非常大。并且一致同意原則的絕對平等觀阻礙了公司行動，導(dǎo)致公司運營的低效率，容易造成公司運行困難的局面。這種將股東平等原則等同于資本平等原則進而資本多數(shù)決原則，在理念和制度設(shè)計上存在諸多弊端，使股東表決權(quán)的行使在現(xiàn)實中易導(dǎo)致大股東濫用資本多數(shù)決原則、虛增的股份享有表決權(quán)、股東大會決議不公正等諸多弊端，侵犯中小股東權(quán)益。例如，由于一股一表決權(quán)原則的應(yīng)用，與大股東相比，由于信息不對稱以及較小持股比例,小股東對公司幾乎無控制權(quán)，股東大會變成了“大股東會”，小股東對參加股東會行使表決權(quán)逐漸失去真正意義。這勢必影響股東投資的熱情，動搖股份公司資合的基礎(chǔ)。中小股東是相對于公司的大股東或控股股東而言的，他們是現(xiàn)代公司制度與資本市場存在和發(fā)展的基石。由于大股東經(jīng)常利用其控制地位，侵害中小股東權(quán)益，大股東與中小股東之間存在嚴(yán)重的權(quán)利不對等?！叭绻麑究刂普叩臋?quán)利不加約束與監(jiān)督，他們便有可能以法律所意想不到的方式去不正當(dāng)?shù)匦惺狗梢哉?dāng)?shù)哪康馁x予他們的權(quán)利，使公司成為違背公平與正義的工具。3”中小股東權(quán)益經(jīng)常成為大股東魚肉的對象4。如果中小股東的權(quán)益不能得到保護，必然引發(fā)資本市場的信用危機，挫傷股東投資積極性，最終使公司難以為繼。廣大中小股東的權(quán)益與公司長遠權(quán)益息息相關(guān)，也可視中小股東權(quán)益為資本市場的社會公共權(quán)益。保護中小股東權(quán)益已成為當(dāng)今公司發(fā)展的瓶頸問題，備受社會廣泛關(guān)注。本文在分析保護中小股東權(quán)益必要性和原因基礎(chǔ)上，結(jié)合公司法實踐，系統(tǒng)闡述保護中小股東權(quán)益各項措施，盡可能解決中小股東權(quán)益保護方面存在的問題，從而建立有效的中小股東權(quán)益保護制度體系。三、保護中小股東權(quán)益的必要性（一）尋求權(quán)利義務(wù)一致性總體上講，所有股東與公司的目標(biāo)都有一致性，但都存在一定偏差，這種偏差是權(quán)利與義務(wù)的偏差。 （二）實現(xiàn)企業(yè)科學(xué)發(fā)展既然公司要以保障股東權(quán)益為根本，那么對待公司股東就要一視同仁，不能因為所占股份的差別而區(qū)別對待。 （三）健全公司法制股東平等與股權(quán)平等是公司法的基本原則。股東平等表現(xiàn)為公司對所有股東一視同仁，沒有歧視和差別。股權(quán)平等要求股東之間同股、同權(quán)、同利，只是形式平等，而不是實質(zhì)平等。 四、中小股東權(quán)益受侵害的主要原因(一)現(xiàn)代公司中資本所有權(quán)和控制權(quán)分離由于所有權(quán)和控制權(quán)的分離，現(xiàn)代公司的管理層負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，股東尤其是中小股東基本脫離公司經(jīng)營管理，從而產(chǎn)生所有者和管理者之間的代理關(guān)系問題。（二）公司“一股獨大”的特有股權(quán)結(jié)構(gòu)我國大公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)由于歷史的原因呈現(xiàn)出與一般國家不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而造成上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)包括股東大會、董事會、監(jiān)事會的相互制衡關(guān)系的扭曲。目前, 我國多數(shù)上市公司中有逾70%左右的股權(quán)屬法人股或國家股。股權(quán)高度集中, 使得第一大股東利用控股地位幾乎完全支配了公司董事會和監(jiān)事會, 從而導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的不平衡。而在原先的計劃經(jīng)濟時期,國有企業(yè)很少考慮股東的權(quán)益,上市以后,由于慣性,自然也就缺乏考慮中小股東權(quán)益的意識。在現(xiàn)實“同股同權(quán)”的原則下，股權(quán)高度集中使“獨大”的股份具有較高的控制權(quán)力，并且與其他股東存在權(quán)益差別，從而非控股股東的權(quán)益往往難以在公司運行中得到體現(xiàn)。股權(quán)高度集中，使得第一大股東利用控股地位幾乎完全支配了公司董事會和監(jiān)事會，從而導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的不平衡。這種情況并非只存在于國有股控制的上市公司，在所有“一股獨大”的上市公司都是一樣的，大股東在缺乏有力的約束機制之下，由大股東掌握的董事會常常擁有至高無上的權(quán)力，在日常經(jīng)營中一手遮天，損害中小股東的權(quán)益的現(xiàn)象較為普遍。（三）公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏有力約束從外部治理結(jié)構(gòu)來看,與西方發(fā)達國家相比,我國的資本市場缺乏流動性,占很大比重的國有股不能真正流通,股價并不能真正反映企業(yè)的價值,導(dǎo)致用腳投票機制的失靈。（四）相關(guān)法律法規(guī)有待完善我國公司法也有不完善的地方，未必能完全維護中小股東的權(quán)益，如公司法的第104條規(guī)定：“必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過”5，但沒有規(guī)定出席股東大會的股東表決權(quán)占公司已發(fā)行股份總數(shù)的最低法定比例，這在實踐中易導(dǎo)致在股權(quán)絕對集中的情況下，股東大會蛻變?yōu)榇蠊蓶|會的弊端；或?qū)е略趨蓶|所持股份數(shù)比例較少情況下也能通過決議的情況。同時，在股東大會表決權(quán)的計算問題上，公司法仍然沒有明確規(guī)定出席會議的股東棄權(quán)的股份數(shù)是否應(yīng)計入出席股東的表決權(quán)數(shù)中。（五）信息披露不規(guī)范由于會計準(zhǔn)則及證券監(jiān)管信息披露規(guī)則的相對滯后以及監(jiān)管的不嚴(yán)格,許多公司往往不及時、完整、透明地披露有關(guān)信息,造成控股股東與中小股東之間信息呈現(xiàn)嚴(yán)重的不對稱。如對于關(guān)聯(lián)方交易,很多公司含糊其詞,不披露有關(guān)交易或沒有披露交易金額或定價政策,對關(guān)聯(lián)交易定價的確定依據(jù)或未作說明,或說明的定價方式各式各樣,缺乏可比性和可理解性,不具體說明制定價格的方法和基礎(chǔ)。這樣的披露所能傳遞的信息十分有限,信息使用者往往無法對關(guān)聯(lián)交易作出判斷。五、保護中小股東權(quán)益的措施公司股東財產(chǎn)投入公司后，該財產(chǎn)所有權(quán)即轉(zhuǎn)歸公司，公司股東喪失對財產(chǎn)的所有權(quán)，但是獲得股權(quán)，主要有三項內(nèi)容：資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者6?？梢哉f，股東的權(quán)益圍繞上述股權(quán)展開，因此，中小股東權(quán)益的核心保護體現(xiàn)在對股權(quán)的有效保障之上。（一）充分行使股東權(quán)利1、股東知情權(quán)。股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會和經(jīng)理管理層，但是，股東依然享有了解公司基本經(jīng)營狀況的權(quán)利。股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實質(zhì)性信息：（1）公司的財務(wù)狀況；（2）公司重大經(jīng)營信息和重大關(guān)聯(lián)交易信息；（3）大股東及其投票權(quán)的行使；（4）董事會及高管人員的薪酬政策及董事會成員的相關(guān)信息。2、股東會議召集權(quán)和提案權(quán)。3、董事委派權(quán)。4、重大事項表決權(quán)。 5、異議股份回購請求權(quán)。6、股權(quán)訴權(quán)。 （二）限制股權(quán)濫用股權(quán)濫用集中體現(xiàn)在控股股東身上，表現(xiàn)為控股股東濫用自己權(quán)利剝奪了其他中小股東的合法權(quán)益?？毓晒蓶|是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或持有股份占股份有限公司股本總額50%以上，或雖不足50%，但依其出資額或持有的股份所享有的表決權(quán)足以對股東（大）會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司權(quán)益?！?在資本多數(shù)決原則下，控股股東的意志實質(zhì)成了公司的意志，中小股東持有的表決權(quán)在公司存在控股股東的情況下，就變得無足輕重甚至喪失了應(yīng)有的意義。如果不加以限制，控股股東就會利用其控制股東（大）會、董事會的便利，損害中小股東合法權(quán)益，實現(xiàn)自身權(quán)益的最大化。1、課以控股股東注意特別義務(wù)。2、課以控股股東忠實特別義務(wù)。（三）完善五項制度1、獨立董事制度。獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事8。我國相關(guān)政策和法規(guī)只要求上市公司建立獨立董事制度，實際上建立獨立董事制度對非上市公司保護中小股東權(quán)益具有同樣重要的意義。一般而言，可以采用如下辦法：公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上獨立董事，其中至少有1名會計專業(yè)人士。獨立董事應(yīng)當(dāng)忠實履行職務(wù)，維護公司權(quán)益。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任公司董事的資格；（2）具備公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（3）具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。2、表決權(quán)回避制度。根據(jù)大陸法系國家公司法規(guī)定，當(dāng)股東（大）會表決的議題與某一股東或某些股東（特別是控股股東）存在利害關(guān)系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決。表決權(quán)回避制度實質(zhì)是對利害關(guān)系股東尤其是控股股東表決權(quán)的限制或剝奪，對少數(shù)股東表決權(quán)的強化或擴大，在客觀上起到了保護公司和中小股東權(quán)益的作用。我國公司法第16條規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東（大）會決議，且該股東或?qū)嶋H控制人支配的股東，不得參加該事項的表決。此外，公司法第104條規(guī)定：“股東出席股東（大）會，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！贝艘?guī)定意味著，在我國股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、大股東強勢的背景下，必須對公司所持有的自己的股份（又稱庫藏股）的表決權(quán)予以排除，否則其表決權(quán)由公司機關(guān)的代理行使會導(dǎo)致最終由大股東行使的結(jié)果。3、累積投票制度。公司法第106條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制?！崩鄯e投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。此項制度的設(shè)計，目的在于使董事會或者監(jiān)事會中權(quán)力達到平衡，以彌補資本多數(shù)決原則的缺陷，在一定程度上可為中小股東代言人進入董事會或者監(jiān)事會提供保障，從而起到保護中小股東權(quán)益的作用。4、強制分紅制度。對于中小股東而言，由于不具有對公司的控制權(quán)，因此其最大的權(quán)益體現(xiàn)在能否獲得公司的穩(wěn)定回報。如果公司有利潤而不分配，可能導(dǎo)致中小股東的預(yù)期權(quán)益無法實現(xiàn)。因此，應(yīng)當(dāng)約定強制分紅條款，例如：公司利潤分配注重對股東合理的投資回報，利潤分配政策保持連續(xù)性和穩(wěn)定性。公司可以采取現(xiàn)金、股票或現(xiàn)金與股票相結(jié)合的方式分配股利，可以進行中期利潤分配。在公司當(dāng)年實現(xiàn)盈利時，公司董事會應(yīng)根據(jù)公司的具體經(jīng)營情況和市場環(huán)境，制定利潤分配預(yù)案報股東會批準(zhǔn)。原則上公司每年分配的利潤不低于當(dāng)年實現(xiàn)的可分配利潤的20%；并且連續(xù)任何三個會計年度內(nèi)以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于該三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。5、外部審計制度。作為公司的股東，只有掌握了充分的信息，才能對自己的權(quán)益狀態(tài)加以理性的判斷，進而做出明智的行動決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢，其憑借自己是高級管理人員或者與公司高級管理人