注會經(jīng)濟法科目第8章.doc

高頓財經(jīng)CPA培訓(xùn)中心第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度本章簡介 1.本章屬于重點章節(jié)，雖然今年教材沒有變動，但是由于去年教材受到破產(chǎn)法司法解釋二的影響，在破產(chǎn)受理和破產(chǎn)財產(chǎn)的界定上有很多的新增，所以預(yù)計本子今年會繼續(xù)考查案例分析題。 2.本章的重點為破產(chǎn)受理、破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)清算。3.本章知識點比較瑣碎，需要在準(zhǔn)確理解的基礎(chǔ)上記憶，有一定的學(xué)習(xí)難度，建議先把握主線，再各個擊破?！究键c一】破產(chǎn)申請（三星）【考點介紹】本考點連續(xù)三年命題，重點為明顯缺乏清償能力的界定和破產(chǎn)申請人。 一、破產(chǎn)法的適用范圍 1.主體適用范圍：（1）主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。（2）可以參照適用破產(chǎn)法的主體主要是合伙企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社、資不抵債的民辦學(xué)校、個人獨資企業(yè)等。2.地域適用范圍：我國企業(yè)破產(chǎn)法，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。二、破產(chǎn)原因 1.破產(chǎn)原因的總規(guī)則：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資不抵債 債務(wù)人提出破產(chǎn) + 資不抵債情況形式審查即可判斷 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力 （1）債權(quán)人提出破產(chǎn) （2）債務(wù)人提出破產(chǎn) + 資不抵債狀況形式審查難以判斷 【注意】對債務(wù)人喪失清償能力、發(fā)生破產(chǎn)原因的認(rèn)定，不以其他對其債務(wù)負(fù)有清償義務(wù)者（如連帶責(zé)任人、擔(dān)保人）也喪失清償能力、不能代為清償為條件。只要債務(wù)人本人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即為發(fā)生破產(chǎn)原因，其他人對其負(fù)債的連帶責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任，不能視為債務(wù)人的清償能力或其延伸。2.“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的界定：同時存在下列三條：（1）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；（2）債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務(wù)人未完全清償債務(wù)。3.“資不抵債”的界定：（1）債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。（2）當(dāng)利害關(guān)系人對債務(wù)人出具的資產(chǎn)負(fù)債表存在異議時，可以中介機構(gòu)出具的具有更高公信力與證明力的審計報告和資產(chǎn)評估報告作為判斷債務(wù)人資產(chǎn)與負(fù)債總額的依據(jù)。4.“明顯缺乏清償能力”的界定：債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：（1）因資金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；（3）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；【注意】只要債務(wù)人的一個債權(quán)人經(jīng)法院強制執(zhí)行未得到清償，其每個債權(quán)人均有權(quán)提出破產(chǎn)申請，并不要求申請人自己已經(jīng)采取了強制執(zhí)行措施。（4）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)；（5）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形?！究谠E】人走財無，執(zhí)行扭虧難【例題單選題】甲公司的債權(quán)人向法院申請甲破產(chǎn)清算，下列情形中符合規(guī)定的是（）。 A.甲公司主張對其債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的乙公司并未喪失清償能力而不具備破產(chǎn)原因的，人民法院支持 B.甲公司所欠的全部債務(wù)尚未到期的，甲公司不具備破產(chǎn)原因 C.甲公司雖然長期虧損且經(jīng)營扭虧困難而無法清償債務(wù)，但公司賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，此時不屬于明顯缺乏清償能力 D.甲公司雖然經(jīng)人民法院強制執(zhí)行無法清償債務(wù)，但公司賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，此時不屬于明顯缺乏清償能力正確答案B 答案解析本題考核破產(chǎn)原因。相關(guān)當(dāng)事人以對債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能 力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應(yīng)不予支持，因此選項A不符合規(guī)定。下列情形同時存在的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：（1）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；（2）債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；（3）債務(wù)人未完全清償債務(wù)，因此選項B符合規(guī)定。債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債， 但存在下列情形之一的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：（1）因資金嚴(yán)重不足或 者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn),無法清償債務(wù)；（3）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務(wù)；（4）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務(wù)；（5）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形；選項C、D 的表述不符合規(guī)定。三、破產(chǎn)申請的提出 1.提出破產(chǎn)申請的當(dāng)事人： 債權(quán)人 重整or破產(chǎn)清算 【補充1】破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人可以申請破產(chǎn)，但是應(yīng)經(jīng)職工代表大會或全體職工會議通過。 【補充2】對破產(chǎn)人特定財產(chǎn)有擔(dān)保的債權(quán)人有破產(chǎn)申請權(quán)。 【補充3】企業(yè)法人已解散但未清算或未在合理期限內(nèi)清算完畢，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人舉證證明未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，法院應(yīng)當(dāng)受理。 債務(wù)人 重整、和解、破產(chǎn)清算 清算組 法院指定的清算組在清理時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案，清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)向人民法院申請宣告破產(chǎn)。稅務(wù)機關(guān)和社會保險機構(gòu) 只有對債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請權(quán)，不享有重整申請權(quán) 國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu) 商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)出現(xiàn)破產(chǎn)原因，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或破產(chǎn)清算。 【注意】和解申請只能由債務(wù)人提出?！纠}多選題】下列各項中，關(guān)于破產(chǎn)申請的提出，說法正確的有（）。A.稅務(wù)機關(guān)和社會保險機構(gòu)享有對債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請權(quán)B.債務(wù)人和債權(quán)人都可以提出和解申請C.負(fù)有清算責(zé)任的清算組也可以提出破產(chǎn)申請D.商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有法定破產(chǎn)原因的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整、和解或者破產(chǎn)清算的申請正確答案AC 答案解析本題考核破產(chǎn)申請的提出。債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或破產(chǎn)清算的申請，和解只有債務(wù)人可以提出。商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有法定破產(chǎn)原因的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整、或者破產(chǎn)清算的申請。 2.管轄： （1）地域管轄：破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。（2）級別管轄：金融機構(gòu)、上市公司的破產(chǎn)與重整案件或者具有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜的破產(chǎn)案件，一般應(yīng)由中級人民法院管轄。3.舉證責(zé)任： 債權(quán)人證明“債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立、債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿、債務(wù)人未完全清償債務(wù)”，而非債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)債務(wù)人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況4.撤回：法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可請求撤回申請?！究键c二】破產(chǎn)受理程序（兩星 ）【考點介紹】本考點近幾年未曾命題，其中相對比較重要的是不予受理的無效理由。 一、資料審查 二、不予受理的無效理由 1.債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負(fù)債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務(wù)或與債權(quán)人達(dá)成和解的，其異議不能成立?！痉治觥總鶛?quán)人提出申請的條件是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力，無需考慮資不抵債。2.在債務(wù)人對債權(quán)人申請人是否享有債權(quán)提出異議時，如果人民法院能夠依據(jù)雙方簽訂的合同、支付憑證、對賬單和還款協(xié)議等主要證據(jù)確定債權(quán)存在，且債務(wù)人沒有相反證據(jù)和合理理由予以反駁的，法院對其異議應(yīng)不予支持。3.債務(wù)人對債權(quán)人申請人享有債權(quán)的數(shù)額提出異議時，如果存在雙方無爭議的部分債權(quán)數(shù)額，且債務(wù)人對該數(shù)額已經(jīng)喪失清償能力不能立即清償，則此項異議同樣不能阻止法院受理破產(chǎn)申請，雖然對雙方有爭議的那部分債權(quán)仍需通過訴訟解決。4.債務(wù)人對申請人的債權(quán)是否存在擔(dān)保等提出異議，因不影響破產(chǎn)原因的成立，也是不能成為阻止提出破產(chǎn)申請的理由，不影響法院對破產(chǎn)申請的受理。5.相關(guān)當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持?！痉治觥科飘a(chǎn)案件的訴訟費用從債務(wù)人財產(chǎn)中撥付。6.債務(wù)人不能提交或拒不提交有關(guān)材料的，不影響法院對破產(chǎn)申請的受理和審理。不能以債權(quán)人無法提交債務(wù)人財產(chǎn)狀況說明等為由，不受理債權(quán)人的申請。7.債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算，符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應(yīng)依法予以受理。【鏈接】法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)無法清償債務(wù)屬于明顯缺乏清償能力，債權(quán)人可以提出破產(chǎn)申請。8.債權(quán)人申請動機不純和債務(wù)人存在資產(chǎn)不明等逃債行為不是拒絕受理案件的理由。9.債務(wù)人財產(chǎn)的市場價值發(fā)生變化導(dǎo)致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理?！炬溄印坑捎趥鶆?wù)人財產(chǎn)的市場價值發(fā)生變化導(dǎo)致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理與繼續(xù)審理，人民法院不得裁定駁回申請，債務(wù)人可以通過和解、重整等方式結(jié)束破產(chǎn)程序。三、受理的時間性規(guī)定 債務(wù)人等申請債權(quán)人申請受理期限 收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定（特殊情況，上級批準(zhǔn)，延長15日） 5日法院通知債務(wù)人7日債務(wù)人提異議異議期滿10日法院裁定受理送達(dá) 裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請人裁定作出之日起5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人債務(wù)人自裁定送達(dá)之日起15日提交文件通知債權(quán)人人民法院自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。 管理人 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。 四、不受理和駁回的處理 不受理 自“裁定”作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由 對裁定不服，自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 【總結(jié)】破產(chǎn)案件中，一般裁定不能上訴，只對不受理申請和駁回申請的裁定有權(quán)上訴。 受理后駁回 人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，可以裁定駁回申請 【例題多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法，關(guān)于破產(chǎn)申請受理程序的說法，正確的有（）。A.以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持B.法院不予受理破產(chǎn)申請和駁回破產(chǎn)申請均應(yīng)以裁定形式作出C.債務(wù)人應(yīng)在人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)之日起45日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)債權(quán)清冊、財務(wù)會計報告等資料D.人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起30日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告正確答案AB 答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理程序。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。所以選項C錯誤。人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。所以選項D錯誤?！究键c三】破產(chǎn)受理效力（五星）【考點介紹】本考點內(nèi)容屬于重點，考試中經(jīng)常命題，另外去年教材在此新增了大量知識，因此要求全面掌握。一、破產(chǎn)案件相關(guān)人員的義務(wù)二、均未履行完畢的合同1.前提：破產(chǎn)申請受理前成立，受理時債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同。【鏈接】（P291）買賣合同雙方當(dāng)事人在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當(dāng)事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行合同。2.選擇權(quán)：決定者管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同解除的情形管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人；管理人自收到對方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)；管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，管理人不提供擔(dān)保的?！咀⒁狻砍^通知或答復(fù)的法定期限，管理人即喪失要求對方繼續(xù)履行合同的選擇權(quán)，但如果是此后雙方均同意繼續(xù)履行合同，合同仍可繼續(xù)履行。選擇權(quán)的限制只能履行破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔(dān)保的合同；保險公司破產(chǎn)時尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同；除嚴(yán)重影響變價價值且無法分別處分，破產(chǎn)企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同如房屋租賃合同。只能解除金融衍生品交易合同，進入破產(chǎn)程序時要提前終止，進行凈額結(jié)算次數(shù)只享有一次性的合同選擇履行權(quán)，不得反向再次或多次行使【注意】并不排斥其在選擇合同繼續(xù)履行后，再依據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定及雙方的約定要求解除合同，或在解除合同后，當(dāng)事人之間又協(xié)商簽訂新的有關(guān)合同。表示明示或默示（以實際行為表明履行，包括買賣合同中接收對方交付的標(biāo)的物、租賃合同中接收租金且對履行不提出異議）3.結(jié)果：（1）繼續(xù)履行有損失的：共益?zhèn)鶆?wù)；（2）解除合同有損失的：普通債權(quán)，只能就實際損失部分申請，違約金不能申請，定金可以雙倍申請。（P298）【例題單選題】（2009年）2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務(wù)的50%，并應(yīng)于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務(wù)履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復(fù)。下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是（）。A.乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同B.乙公司無需繼續(xù)履行合同C.乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔(dān)保D.乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報債權(quán)正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)申請的受理。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。所以本題情形視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。三、保全措施的處理人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除?！狙a充】保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施，如海關(guān)、工商管理部門等采取的財產(chǎn)扣押、查封等措施，還應(yīng)包括刑事訴訟中公安部門、司法部門采取的相關(guān)措施。（1）原有保全的處理：解除對債務(wù)人財產(chǎn)已采取保全措施的相關(guān)單位，在知悉人民法院已裁定受理有關(guān)債務(wù)人的破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)破產(chǎn)法第19條的規(guī)定及時解除對債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施。（NOT通知）恢復(fù)（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前裁定駁回破產(chǎn)申請，或者依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百零八條的規(guī)定裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的，應(yīng)當(dāng)及時通知原已采取保全措施并已依法解除保全措施的單位按照原保全順位恢復(fù)相關(guān)保全措施。（2）在已依法解除保全的單位恢復(fù)保全措施或者表示不再恢復(fù)之前，受理破產(chǎn)申請的人民法院不得解除對債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施。【總結(jié)】駁回終結(jié)，通知恢復(fù)（原保全），未作表示，不得解除（現(xiàn)保全）。（2）破產(chǎn)保全的處理：破產(chǎn)申請受理后，對于可能因有關(guān)利益相關(guān)人的行為或者其他原因，影響破產(chǎn)程序依法進行的，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以根據(jù)管理人的申請或者依職權(quán)，對債務(wù)人的全部或者部分財產(chǎn)采取保全措施?！纠}單選題】（2012年）甲公司因負(fù)債被債權(quán)人申請破產(chǎn)，人民法院受理了該破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法，破產(chǎn)申請受理后所實施的行為，符合法律規(guī)定的是（）。A.甲公司提前向乙公司清償18萬元債務(wù)B.管理人為了維護甲公司的利益，解除了甲公司與丙公司訂立但雙方均未履行的保管合同C.丁公司向甲公司清償了20萬元D.乙法院因民事執(zhí)行需要查封了甲公司一棟已出租的門市房并繼續(xù)執(zhí)行，不予中止正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理的法律后果。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。所以選項A錯誤。受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人應(yīng)向管理人清償或交付財產(chǎn)。所以選項C錯誤。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。所以選項D錯誤。四、破產(chǎn)受理對訴訟的影響1.破產(chǎn)受理前訴訟的審理：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而“尚未終結(jié)”的有關(guān)債務(wù)人的“民事訴訟”或者仲裁應(yīng)當(dāng)“中止”；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁“繼續(xù)進行”。（2）個別清償訴訟：情形破產(chǎn)申請受理前，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)提起下列訴訟，破產(chǎn)申請受理時案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)“中止審理”：主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的；主張債務(wù)人的出資人、發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等直接向其承擔(dān)出資不實或者抽逃出資責(zé)任的；以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人人格嚴(yán)重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人對其所負(fù)債務(wù)的；其他就債務(wù)人財產(chǎn)提起的個別清償訴訟。處理債務(wù)人破產(chǎn)宣告后，人民法院應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)破產(chǎn)法第四十四條的規(guī)定“判決駁回”債權(quán)人的訴訟請求。但是，債權(quán)人一審中變更其訴訟請求為追收的相關(guān)財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的除外。債務(wù)人破產(chǎn)宣告前，人民法院裁定駁回破產(chǎn)申請或者終結(jié)破產(chǎn)程序的，上述中止審理的案件應(yīng)當(dāng)依法恢復(fù)審理。2.破產(chǎn)受理前訴訟的執(zhí)行：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)“中止”。【補充】個別清償訴訟的執(zhí)行：破產(chǎn)申請受理前，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)向人民法院提起本規(guī)定第二十一條第一款所列訴訟，人民法院已經(jīng)作出生效民事判決書或者調(diào)解書但尚未執(zhí)行完畢的，破產(chǎn)申請受理后，相關(guān)執(zhí)行行為應(yīng)當(dāng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十九條的規(guī)定中止，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依法向管理人申報相關(guān)債權(quán)。（2）財產(chǎn)歸屬債務(wù)人：破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未中止的，采取執(zhí)行措施的相關(guān)單位應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。3.破產(chǎn)受理后訴訟的審理：（1）管轄：地域人民法院受理破產(chǎn)申請后，當(dāng)事人提起的有關(guān)債務(wù)人的“民事訴訟案件”，應(yīng)當(dāng)由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄。移送受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄的有關(guān)債務(wù)人的第一審民事案件，可以依據(jù)民事訴訟法第三十八條的規(guī)定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院批準(zhǔn)后交下級人民法院審理。指定受理破產(chǎn)申請的人民法院，如對有關(guān)債務(wù)人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權(quán)的，可以依據(jù)民事訴訟法第三十七條的規(guī)定，由上級人民法院指定管轄。（2）個別清償訴訟：破產(chǎn)申請受理后，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)向人民法院提起本規(guī)定第二十一條第一款所列訴訟（即個別清償訴訟）的，人民法院不予受理。債權(quán)人通過債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會，要求管理人依法向次債務(wù)人、債務(wù)人的出資人等追收債務(wù)人財產(chǎn)，管理人無正當(dāng)理由拒絕追收，債權(quán)人會議依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二十二條的規(guī)定，申請人民法院更換管理人的，人民法院應(yīng)予支持。管理人不予追收，個別債權(quán)人代表全體債權(quán)人提起相關(guān)訴訟，主張次債務(wù)人或者債務(wù)人的出資人等向債務(wù)人清償或者返還債務(wù)人財產(chǎn)，或依法申請合并破產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予受理?！究偨Y(jié)】個別清償訴訟（代位權(quán)訴訟）尚未終結(jié)審理中止審理駁回（宣告破產(chǎn)）or恢復(fù)審理（駁回終結(jié)）尚未執(zhí)行完畢中止執(zhí)行向管理人申報債權(quán)受理后訴訟不受理要求管理人追收【例題多選題】債務(wù)人甲公司向A縣人民法院提出破產(chǎn)申請。甲公司一直拖欠乙公司合同款，據(jù)乙公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，甲公司有一筆對丙公司的債權(quán)已到期且怠于行使，乙公司在A縣人民法院對丙公司提出代位權(quán)訴訟。下列表述中正確的是（）。A.該訴訟不予受理B.乙公司通過債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會，要求管理人追收丙公司欠甲公司的款項C.管理人不予追收，乙公司提起訴訟，主張丙公司向自己清償D.管理人不予追收，乙公司代表全體債權(quán)人提起訴訟，主張丙公司返還甲公司財產(chǎn)正確答案ABD答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理后的個別清償訴訟。破產(chǎn)申請受理后，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)向人民法院提起個別清償訴訟的，法院不予受理。債權(quán)人通過債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會，要求管理人依法向次債務(wù)人、債務(wù)人的出資人等追收債務(wù)人財產(chǎn)，管理人無正當(dāng)理由拒絕追收，債權(quán)人會議申請人民法院更換管理人的，人民法院應(yīng)予支持。管理人不予追收，個別債權(quán)人代表全體債權(quán)人提起相關(guān)訴訟，主張次債務(wù)人或債務(wù)人的出資人等向債務(wù)人清償或者返還債務(wù)人財產(chǎn)，或依法申請合并破產(chǎn)的，法院應(yīng)予受理?！纠}多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于人民法院受理破產(chǎn)申請的法律后果的表述中，正確的有（）。A.有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除B.有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)終結(jié)C.已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止D.已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的行政訴訟或刑事訴訟應(yīng)當(dāng)中止正確答案AC答案解析本題考核破產(chǎn)申請受理的法律后果。（1）選項AB：人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止，而非終結(jié)；（2）選項CD：人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止，在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行；有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的行政訴訟或者刑事訴訟的效力不受破產(chǎn)程序的影響?！究键c四】管理人制度（四星）【考點介紹】本考點基本上年年考查客觀題，難度不大，重點為報酬的支付和管理人的人選。一、管理人的資格與指定1.產(chǎn)生辦法：管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換?！痉治觥總鶛?quán)人會議對管理人的人選只有建議權(quán)，最終由法院指定或更換。2.管理人的種類（1）清算組：指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍：破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，法院認(rèn)為符合有關(guān)規(guī)定的案件；納入國家計劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件；金融機構(gòu)破產(chǎn)案件。（2）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)；（3）中介機構(gòu)中具有相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員【補充】對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，可指定管理人名冊中的個人為管理人。3.任職條件：（1）有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系；人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。（2）因利害關(guān)系不得擔(dān)任管理人：時間與XX的關(guān)系情形中介機構(gòu)、清算組成員債務(wù)人、債權(quán)人未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系前3年內(nèi)債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務(wù)人、債權(quán)人控股股東或者實際控制人現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務(wù)人、債權(quán)人財務(wù)顧問、法律顧問中介機構(gòu)、清算組派出人員、個人管理人現(xiàn)在或前3年內(nèi)債務(wù)人、債權(quán)人董事、監(jiān)事、高級管理人員債務(wù)人、債權(quán)人與董監(jiān)高或控股股東有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系4.管理人的指定方式：隨機一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式。競爭（1）適用：適用于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)或者在全國范圍有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件。（2）數(shù)量：參與競爭的社會中介機構(gòu)不得少于3家。（3）通過：被指定為管理人的社會中介機構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員1/2以上通過。接受推薦對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)的破產(chǎn)案件，法院可以在金融監(jiān)督管理機構(gòu)推薦的社會中介機構(gòu)中指定管理人?！纠}多選題】（2009年）根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列注冊會計師中，不得擔(dān)任管理人的有（）。A.注冊會計師甲曾擔(dān)任債務(wù)人公司的獨立董事至人民法院受理破產(chǎn)申請2年前卸任B.注冊會計師乙的父親是債務(wù)人公司的控股股東C.注冊會計師丙因個人原因負(fù)債數(shù)額巨大，但與債務(wù)人公司無關(guān)D.注冊會計師丁最近3年來一直為債務(wù)人公司作外部審計工作，熟悉該企業(yè)情況正確答案ABD答案解析本題考核不得擔(dān)任管理人的規(guī)定。（1）選項A：現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得擔(dān)任管理人；（2）選項B：與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系，不得擔(dān)任管理人；（3）選項C：與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不得擔(dān)任管理人；（4）選項D：在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)，不得擔(dān)任管理人?！纠}單選題】（2013年）2013年6月1日，人民法院受理了對甲公司提起的破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列人員中，有資格擔(dān)任管理人的是（）。A.3年前被吊銷執(zhí)業(yè)證書，但現(xiàn)已重獲執(zhí)業(yè)資格的會計師乙B.曾于2008年1月1日至2009年12月31日擔(dān)任甲公司法律顧問的丙律師事務(wù)所C.甲公司董事丁D.甲公司監(jiān)事會主席的妻子戊正確答案B答案解析本題考核破產(chǎn)管理人的任職資格。根據(jù)規(guī)定，曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的人員，不得擔(dān)任破產(chǎn)管理人，因此選項A不選；現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問的，屬于需要回避的利害關(guān)系，選項B中，由于已經(jīng)超出了3年，因此可以擔(dān)任；現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員的，屬于有利害關(guān)系，因此選項C不得擔(dān)任；與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系的，屬于利害關(guān)系人，因此選項D不得擔(dān)任。二、管理人的報酬1.誰確定：管理人的報酬由法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議，有權(quán)向法院提出。2.怎么算：（1）人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人“最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”（即無財產(chǎn)擔(dān)保的財產(chǎn)價值），分段確定管理人報酬（確定的是上限）。擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償權(quán)的擔(dān)保物價值，不計入財產(chǎn)價值總額。【注意】管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪辍＃?）管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破產(chǎn)管理工作需支付的其他費用。3.出不出：（1）清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。（2）律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付?！痉治觥吭撟约鹤龅牟蛔?，費用自己掏腰包。4.哪里出：應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案（屬于破產(chǎn)費用）。并非由法院支付【例題多選題】（2014年）甲會計師事務(wù)所被人民法院指定為乙企業(yè)破產(chǎn)案件中的管理人。甲向債權(quán)人會議報告的有關(guān)報酬方案的下列內(nèi)容中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的有（）。A.將乙為他人設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)價值計入計酬基數(shù)B.甲就自己為將乙的抵押財產(chǎn)變現(xiàn)而付出的合理勞動收取適當(dāng)報酬C.對受當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門指派參與破產(chǎn)企業(yè)清算工作的政府官員不發(fā)放報酬D.甲聘用外部專家協(xié)助履行管理人職責(zé)所需費用從其報酬中支付正確答案BCD答案解析本題考核破產(chǎn)管理人的報酬。（1）選項A：擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值原則上不計入管理人報酬的標(biāo)的額；（2）選項B：清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬；（3）選項C：破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；（4）選項D：管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱蟪?。【例題多選題】（2012年）根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于破產(chǎn)管理人報酬的表述中，正確的有（）。A.人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬方案由市場決定，不受有關(guān)司法解釋關(guān)于管理人報酬比例范圍的限制B.在指定清算組擔(dān)任管理人時，有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬C.擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值原則上不計入管理人報酬的標(biāo)的額D.擔(dān)任管理人的會計師事務(wù)所聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)協(xié)助變現(xiàn)擔(dān)保物的，所需費用可由擔(dān)保權(quán)人承擔(dān)正確答案BC答案解析本題考核破產(chǎn)管理人報酬。人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據(jù)社會中介機構(gòu)提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超過法定的限制范圍；選項A錯誤。律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付；選項D錯誤。三、管理人的職責(zé)與責(zé)任1.一般職責(zé)：財產(chǎn)管理（1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)代表權(quán)（1）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（2）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（3）提議召開債權(quán)人會議；（4）對雙方均未履行完畢的合同，有權(quán)決定是否解除或者繼續(xù)履行（P276）2.報告職責(zé)：管理人一般報告?zhèn)鶛?quán)人委員會；未設(shè)立的,及時報告法院，第一次債權(quán)人會議前，應(yīng)征得法院許可。（P302）重要財產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓（1）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；（2）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；（3）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（4）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓重要負(fù)擔(dān)行為（1）借款；（2）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；（3）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；（4）放棄權(quán)利；（5）擔(dān)保物的取回【補充】管理人擬通過清償債務(wù)或者提供擔(dān)保取回質(zhì)物、留置物，或與質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價清償債務(wù)等方式，進行對債權(quán)人利益有重大影響的財產(chǎn)處分行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。未設(shè)立債權(quán)人委員會，管理人應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。3.對管理人的監(jiān)督：（1）管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會監(jiān)督。（2）管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議。管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)?！纠}多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，不屬于管理人的職責(zé)的有（）。A.接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料B.管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)C.債權(quán)人會議召開后，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)D.主持債權(quán)人會議正確答案CD答案解析本題考核管理人的職責(zé)。根據(jù)規(guī)定，第一次債權(quán)人會議之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)屬于管理人的職權(quán)；第一次債權(quán)人會議之后，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)屬于債權(quán)人會議的職權(quán)。主持債權(quán)人會議不是管理人的職責(zé)。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議?！究键c五】債務(wù)人財產(chǎn)概述（四星）【考點介紹】本考點在去年新增了很多內(nèi)容，建議對此著重關(guān)注。本考點在14年考核了主觀題，今年需要繼續(xù)重視。一、1.破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)2.清償：（1）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。【分析】破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先于無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的受償權(quán)。（2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有“破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)”的，先行清償破產(chǎn)費用。（3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有“破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)”的，按照比例清償。（4）如果債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，應(yīng)當(dāng)受理破產(chǎn)案件，并作出破產(chǎn)宣告，作出終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定?！纠}多選題】人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件，經(jīng)清查，甲企業(yè)債務(wù)人財產(chǎn)共280萬元（不含擔(dān)保財產(chǎn)），共需支付破產(chǎn)案件訴訟費用20萬元；管理、變價債務(wù)人財產(chǎn)的費用320萬元；因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)100萬元和債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)50萬元，關(guān)于甲企業(yè)的清償問題，下列說法正確的有（）。A.管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序B.應(yīng)支付訴訟費用11.43萬元；支付管理、變價債務(wù)人財產(chǎn)的費用182.86萬元；支付因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)57.14萬元；支付債務(wù)人致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)28.57萬元C.應(yīng)支付訴訟費用16.47萬元；支付管理、變價債務(wù)人財產(chǎn)的費用263.53萬元，剩余債務(wù)不再支付D.應(yīng)支付訴訟費用20萬元；支付管理、變價債務(wù)人財產(chǎn)的費用177.02萬元；支付因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)55.32萬元；支付債務(wù)人致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)27.66萬元正確答案AC答案解析本題考核破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)的清償。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。本題中，前兩項費用屬于破產(chǎn)費用，后兩項費用屬于共益?zhèn)鶆?wù)，依照規(guī)定應(yīng)先清償破產(chǎn)費用，但是債務(wù)人財產(chǎn)280萬元不足以清償兩項破產(chǎn)費用，應(yīng)按照比例280（320+20）=82.35%清償，因此選項BD的計算錯誤，本題中，全部的債務(wù)人財產(chǎn)全部清償破產(chǎn)費用后，共益?zhèn)鶆?wù)不再清償。二、債務(wù)人財產(chǎn)的范圍1.屬于的情況：我國立法采取的是膨脹主義。債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。（1）受理時的財產(chǎn)： 一般除債務(wù)人所有的貨幣、實物外，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)益，均應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。擔(dān)保財產(chǎn)債務(wù)人已依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的特定財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)在擔(dān)保物權(quán)消滅或者實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)和其他破產(chǎn)債權(quán)。共有財產(chǎn)范圍債務(wù)人對按份享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相關(guān)份額，或者共同享有所有權(quán)的共有財產(chǎn)的相應(yīng)財產(chǎn)權(quán)利，以及依法分割共有財產(chǎn)所得部分，人民法院均應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。共有財產(chǎn)是否可分割宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清算，屬于共有財產(chǎn)分割的法定事由。裁定債務(wù)人重整或者和解的，共有財產(chǎn)的分割應(yīng)當(dāng)依據(jù)物權(quán)法第九十九條的規(guī)定進行；基于重整或者和解的需要必須分割共有財產(chǎn)，管理人請求分割的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。后果因分割共有財產(chǎn)導(dǎo)致其他共有人損害產(chǎn)生的債務(wù)，其他共有人請求作為共益?zhèn)鶆?wù)清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。（2）破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前的財產(chǎn)：破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前財產(chǎn)的增值，包括孳息等。財產(chǎn)追回：確認(rèn)無效或可撤銷后追回的，股東補足的出資等。執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)：破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未中止的，采取執(zhí)行措施的相關(guān)單位應(yīng)當(dāng)予以糾正。依法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。2.不屬于的情況：（1）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；（2）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；（3）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)?！纠}單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋（二）的規(guī)定，下列財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)的是（）。A.債務(wù)人企業(yè)中屬于國家所有的廠房和土地B.債務(wù)人企業(yè)基于承攬合同占有他人的加工材料C.破產(chǎn)受理后債務(wù)人企業(yè)銀行存款的利息D.債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)正確答案C答案解析本題考核債務(wù)人財產(chǎn)的認(rèn)定。根據(jù)規(guī)定，下列財產(chǎn)不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)：（1）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；（2）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；（3）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；（4）其他。債務(wù)人已依法設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的特定財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)人財產(chǎn)。三、債務(wù)人財產(chǎn)的收回1.出資收回：（1）管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。（2）管理人依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定代表債務(wù)人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務(wù)或者抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并將財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。2.非法占用收回：債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。（1）非正常收入的界定：債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：績效獎金；普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；其他非正常收入。（2）董監(jiān)高的債權(quán)申報： 因返還第、項非正常收入形成的債權(quán)作為普通債權(quán)因返還第項非正常收入形成的債權(quán)按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；高出平均工資部分，作為普通債權(quán)清償3.擔(dān)保物收回：（1）在人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的市場價值為限。（2）管理人擬通過清償債務(wù)或者提供擔(dān)保取回質(zhì)物、留置物，或與質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價清償債務(wù)等方式，進行對債權(quán)人利益有重大影響的財產(chǎn)處分行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。未設(shè)立債權(quán)人委員會，管理人應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院?！纠}多選題】債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因情形時，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非正常收入的是（）。A.出租自有住房取得的收入B.績效獎金C.普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入D.未拖欠職工工資情況下獲取的企業(yè)職工平均工資計算的部分正確答案BC答案解析本題考核董事、監(jiān)事、高級管理人員非正常收入的確認(rèn)。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的情形時，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的非正常收入：（1）績效獎金；（2）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（3）其他非正常收入。【考點六】破產(chǎn)撤銷權(quán)與無效行為（五星）【考點介紹】本考點在去年有大量新增，而且內(nèi)容難度比較大，需要結(jié)合圖示分析各種情況，建議多聽幾遍課件。一、破產(chǎn)無效行為1.范圍：不分時間（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)的?！痉治觥吭趩适鍍斈芰r隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，本身就是客觀上損害債權(quán)人利益的無效行為，行為作出必然違法。2.處理：管理人主張被隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的實際占有人返還債務(wù)人財產(chǎn)，或者主張債務(wù)人虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實債務(wù)的行為無效并返還債務(wù)人財產(chǎn)的，法院應(yīng)予支持。二、破產(chǎn)撤銷權(quán) 1.提出者：管理人債權(quán)人 管理人破產(chǎn)法上的撤銷權(quán) 處理 管理人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條和第三十二條的規(guī)定提起訴訟，請求撤銷涉及債務(wù)人財產(chǎn)的相關(guān)行為（即可撤銷行為）并由相對人返還債務(wù)人財產(chǎn)（被告為相對人）的，人民法院應(yīng)予支持。 責(zé)任 管理人因過錯未依法行使撤銷權(quán)導(dǎo)致債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減損，債權(quán)人提起訴訟主張管理人對其損失承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 債權(quán)人合同法上的撤銷權(quán) （1）破產(chǎn)申請受理后，管理人未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條的規(guī)定請求撤銷債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理價格交易、放棄債權(quán)行為的，債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條等規(guī)定提起訴訟，請求撤銷債務(wù)人上述行為并將因此追回的財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，法院應(yīng)予受理。（2）相對人以債權(quán)人行使撤銷權(quán)的范圍超出債權(quán)人的債權(quán)抗辯的，人民法院不予支持。 【分析】不同于一般的合同法撤銷權(quán)，行使范圍不受自己債權(quán)的限制，是代表訴訟。 2.撤銷的情形：（1）受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)有以下情節(jié)：債務(wù)人有破產(chǎn)原因，仍對個別債權(quán)人進行清償，但是個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。 有擔(dān)保不可撤債務(wù)人對以自有財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)進行的個別清償，管理人請求撤銷，人民法院不予支持。但是，債務(wù)清償時擔(dān)保財產(chǎn)的價值低于債權(quán)額的除外。必要的不可撤債務(wù)人對債權(quán)人進行的以下個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持： 債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費、電費等的； 債務(wù)人支付勞動報酬、人身損害賠償金的； 使債務(wù)人財產(chǎn)受益的其他個別清償。 惡意可以撤債務(wù)人經(jīng)訴訟、仲裁、執(zhí)行程序?qū)鶛?quán)人進行的個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持。但是，債務(wù)人與債權(quán)人惡意串通損害其他債權(quán)人利益的除外。 【總結(jié)】個別清償行為（2）受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)