《經(jīng)濟(jì)法》案例分析.doc

經(jīng)濟(jì)法案例分析第1章 個人獨資企業(yè)法1、顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來其就職企業(yè)的效益連連滑坡，面臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，自己做老板。他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下：企業(yè)名稱為“潔又惠”面點制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。顧勇計劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。最后，獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。顧勇的以上想法和計劃是否符合法律規(guī)定？ 答：顧勇的以上想法和計劃不符合法律規(guī)定的有：（1）企業(yè)名稱。 個人獨資企業(yè)名稱中不能有“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”的字樣。（2）“注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少?！?個人獨資企業(yè)的投資者對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。注冊資本不作為對外債務(wù)承擔(dān)的擔(dān)保。（3）“顧勇計劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決。” 根據(jù)法律規(guī)定，雇主支付給雇員的工資中應(yīng)當(dāng)包括社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等基本保險。（4）“由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財會人員?！?根據(jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)必須設(shè)置會計賬簿，財會人員可以自己兼任。（5）“如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。” 根據(jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資者可以聘用企業(yè)的管理者，但投資者對所聘用的企業(yè)管理者的權(quán)利限制，不能對抗善意第三人。（6）“獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了?！?任何市場主體要獲得合法的主體地位，必須依法辦理工商登記注冊，個人獨資企業(yè)也不例外。所以顧勇只有到工商部門辦理注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后才能營業(yè)。2、張欣大學(xué)畢業(yè)后在家待業(yè)三年，始終未能找到合適的工作。2000年1月，他聽說個人獨資企業(yè)法開始施行，辦企業(yè)沒有資金數(shù)額的要求，于是決定自己干，成立一家個人獨資的小批發(fā)商品店。但因三年來只做過幾份臨時工作，張欣手里只有3000元的積蓄，辦店要租房、買貨架等，錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。父母為了支持兒子，拿出7000元積蓄送給了張欣。此后，張欣找到一個比較滿意的店面，以每月1000元的價格租了下來，留下1000元做裝修之用，然后到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭忠詡€人名義申報8000元的出資額，工商行政管理局依法審查，向其頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。小商品批發(fā)店很快開業(yè)了，但因張欣根本不懂經(jīng)營，又沒進(jìn)行市場調(diào)查，僅憑個人喜好進(jìn)貨，經(jīng)營不到2年，就拖欠廠家貨款10000元，向甲、乙、丙欠債各2000元，欠房租6000元。各債權(quán)人不斷上門討債，張欣感到實在經(jīng)營不下去了，于是對各債權(quán)人說：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了?！备鱾鶛?quán)人一致認(rèn)為張欣應(yīng)該欠多少還多少，而不能以登記的出資額為限。張欣認(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了。債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還。張欣認(rèn)為那7000元是父母送給自己的，因此不是家庭共同出資，并且也未作家庭出資的登記，所以僅是其個人出資。雙方爭執(zhí)不下，各債權(quán)人共同將張欣訴至法院。問題：試分析各方觀點的正誤回答：（1）張欣的觀點：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了。”“張欣認(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了?！卞e誤。個人獨資企業(yè)的投資者對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。辦理工商登記的注冊資本（出資額）不作為對外承擔(dān)債務(wù)的擔(dān)保。（2）“債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還。”錯誤。因為張欣在登記是明確“以個人名義申報8000元的出資額”，所以該批發(fā)店是個人出資，應(yīng)由張欣個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。只有在登記時明確以家庭財產(chǎn)出資的，才能以家庭財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。3、甲投資設(shè)立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（A）。A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效 B、丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付 提示：個人獨資企業(yè)受托或受聘的人員超出授權(quán)，以企業(yè)名義與善意第三人之間發(fā)生的交易行為，對個人獨資企業(yè)有效。即，投資者對所委托的管理者的權(quán)利限制，不能對抗善意第三人。對內(nèi)部對外！第2章 合伙企業(yè)法1、2008年元月，甲乙丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬出資，乙以房屋作價8萬出資，丙以勞務(wù)作價4萬出資；各合伙人按相同的比例分配利潤、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為了擴(kuò)大經(jīng)營，于2008年6月向銀行貸款6萬，期限為1年。2008年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2008年9月，丁入伙，入伙協(xié)議約定按各合伙人按相同的比例分配利潤和分擔(dān)虧損。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2009年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值3萬，予以分配，但對未到期的銀行貸款未予以清償。2009年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求清償全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)的數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。問題：（1）甲的主張能否成立？為什么？ （2）丙的主張能否成立？為什么？ （3）丁的主張能否成立？為什么？ （4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？ （5）如銀行起訴甲并實現(xiàn)全部債權(quán)6萬后，甲如何追償？ 回答：（1）甲的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：退伙的合伙人應(yīng)對其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以，甲對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（2）丙的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，無關(guān)合伙人的出資方式，所以，丙對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（3）丁的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：新入伙的合伙人應(yīng)對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以，丁對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？ 答：先用合伙企業(yè)財產(chǎn)清償，不足的部分由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，應(yīng)先收回合伙人乙丙丁分配的合伙企業(yè)3萬元的財產(chǎn)，用于清償銀行貸款，不足的部分由甲乙丙丁承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（5）如銀行起訴甲并得以實現(xiàn)全部債權(quán)6萬后，甲如何追償？答：甲應(yīng)要求乙丙丁按照合伙企業(yè)協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例承擔(dān)自己應(yīng)承擔(dān)的份額。2、甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議內(nèi)容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)；利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔(dān)。在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙企業(yè)事務(wù)要求：依上述情況和合伙企業(yè)法相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。（2）甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由。回答：（1）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。答：“由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)”不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式為由一個合伙人執(zhí)行、由數(shù)個合伙人執(zhí)行、全體合伙人執(zhí)行。如果由數(shù)個合伙人執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督權(quán)。其他約定符合法律規(guī)定。（2）甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。答：不符合。聘請合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員需要所有合伙人一致同意。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由。答：沒有。因為新合伙人加入合伙企業(yè)需要所有合伙人一致同意。3、王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店；其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益、分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，經(jīng)工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)份額以3萬元的價格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。1999年終結(jié)算時，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。 2000年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，綜合商店現(xiàn)有財產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。 銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。對本案有以下三種觀點：（1）應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因為是他們向銀行借的錢，與舒立欣無關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。（2）應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔(dān)，因為他們先后均是該綜合商店的合伙人，且要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因為合伙企業(yè)解散時的合伙人是他們?nèi)耍页袚?dān)無限連帶責(zé)任。問題：你贊同哪一種觀點？說明理由 回答：贊同第二種觀點。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙的合伙人對其退伙前合伙企業(yè)所欠的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；新入伙的的合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。7萬元銀行貸款是李平退伙前、舒立欣入伙前合伙企業(yè)所欠債務(wù)，所以，四個合伙人應(yīng)對7萬元銀行欠款承擔(dān)無限連帶責(zé)任。4、甲、乙、丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,甲、乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。甲、乙積極籌備前期事宜,尋找場地、購買設(shè)備,并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。思考：（1）該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效? （2）該合伙企業(yè)名稱是否合法?回答：（1）無效。合伙協(xié)議必須采用書面形式，并且所有合伙人要在合伙寫以上簽字、蓋章。（2）不合法。合伙企業(yè)名稱中不得含有“有限、有限責(zé)任、公司”字樣。5、A先生與B有限責(zé)任公司協(xié)商后,決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B公司向合伙企業(yè)投資30萬元,A負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時,責(zé)任及其它一切風(fēng)險均由A負(fù)擔(dān)。隨后,雙方共同向登記機(jī)關(guān)申請合伙登記,登記機(jī)關(guān)工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營業(yè)執(zhí)照”。后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。問題：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的條件是什么? （2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理? 回答：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么? 答：普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件： 1）有兩個以上合伙人。合伙人不得為國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體。 2）有書面合伙協(xié)議，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。 3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。 4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理? 答：1）A只經(jīng)營不投資。 2）不論合伙企業(yè)經(jīng)營狀況如何，B都要獲得收益，一切風(fēng)險都由A承擔(dān)。 3）A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。第3章 公司法1、某高校、某國企與某私企簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司。其中，高校以高新技術(shù)成果出資，作價15萬，國企以廠房出資，作價20萬，私企以現(xiàn)金20萬元出資。后私企因資金緊張實際出資14萬元。請問：（1）該有限責(zé)任公司能否成立，為什么？ （2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？（3）私企承諾出資20萬，實際出資14萬，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？ 回答：（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立，為什么？答：能。符合有限責(zé)任公司成立的基本要件。（2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？答：評估作價，所有權(quán)轉(zhuǎn)移至公司。（3）私企承諾出資20萬，實際出資14萬，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？答：補(bǔ)齊出資，向其他按約出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？答：應(yīng)向公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的工商行政管理部門辦理注冊登記手續(xù)。應(yīng)提交的資料包括：1)銀行出具的入資憑證作為貨幣出資的證明，以會計師事務(wù)所或評估事務(wù)所出具的評估報告作為非貨幣出資的證明；2）企業(yè)設(shè)立登記申請書（內(nèi)含企業(yè)設(shè)立登記申請表、投資者名錄、法定代表人登記表、董事會成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明、企業(yè)住所證明等表格）；3）公司章程（提交打印件一份，請全體股東親筆簽字；有法人股東的，要加蓋該法人單位公章）；4）以貨幣方式出資的，提交企業(yè)交存入資資金憑證第二聯(lián)；以非貨幣方式出資的，不能采取分期繳付方式，應(yīng)提交全部非貨幣出資的評估報告（涉及國有資產(chǎn)評估的，應(yīng)提交國有資產(chǎn)管理部門的確認(rèn)文件）；5）名稱(變更)預(yù)先核準(zhǔn)申請書及企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書及其他名稱預(yù)先登記材料；6）股東資格證明；7）指定（委托）書；8）企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表；9）經(jīng)營范圍涉及前置許可項目的，應(yīng)提交有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)文件；涉及后置許可項目的，應(yīng)提交承諾書。10）其他，如打印的股東名錄和董事、經(jīng)理、監(jiān)事成員名錄各一份。例：下列說法正確的是？A、有限責(zé)任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊資本對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任B、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊資本對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任C、有限責(zé)任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任D、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯誤的是（ B ）。 A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因為沒有征得全體股東的同意 B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因為已有過半數(shù)的股東表示同意 C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因為占公司股本半數(shù)以上的股東乙表示不同意 D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無效，因為乙雖不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更章程的行為，下列判斷中正確的是？A、因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更的效力B、董事會可以對此作出決議，但其未向工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C、應(yīng)由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力D、應(yīng)由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力例：甲、乙兩公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A、甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評估作價80萬元出資B、乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C、劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D、謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資例：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以實物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元，丁擬以勞務(wù)出資,戊擬以自己的姓名使用權(quán)出資。在本案中，丁、戊的出資是否合法有效？A、可以 B、不可以 C、經(jīng)其他股東同意后可以 D、經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)可后可以例：甲、乙、丙共同設(shè)立一有限責(zé)任公司，從事速凍湯圓的生產(chǎn)。甲以現(xiàn)金12000元，乙以自己擁有的一臺機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)評估作價10000元，丙打算用自己擁有的專利技術(shù)出資，那么，丙的出資最少為多少？A、8000元 B、18000元 C、3萬元 D、50萬元例：甲、乙同為一有限責(zé)任公司的股東，甲欲把自己對該公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給乙，應(yīng)如何操作？ A、直接轉(zhuǎn)讓即可 B、須經(jīng)全體股東同意 C、須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意 D、須經(jīng)全體股東2/3以上多數(shù)同意例：甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯誤的是？ A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因為沒有征得全體股東的同意 B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因為已有過半數(shù)的股東表示同意 C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因為占公司股本半數(shù)以上的股東乙表示不同意 D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無效，因為乙雖不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：董事甲在一次董事會上，對一項議案表示異議，但在表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失，那么甲（ C ） A、不應(yīng)對公司因此遭受的損失負(fù)責(zé)，因為曾對該議案表示過異議 B、不應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，損失應(yīng)由公司承擔(dān) C、應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因為表決時投贊成票 D、如果在表決時表示異議已記載于會議記錄中，則可免責(zé)例：甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪些符合法律的規(guī)定？ A、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉(zhuǎn)讓 B、公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉(zhuǎn)讓 C、公司決定收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎勵本公司職工 D、決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保例：下列關(guān)于公司高級管理人員的表述錯誤的是？ A、甲有限公司董事每屆任期4年 B、乙有限公司董事每屆任期2年，不許連任 C、丙有限公司的監(jiān)事全部由股東代表組成 D、丁有限公司的監(jiān)事兼任公司董事例：關(guān)于股份有限公司董事和監(jiān)事的每屆任期，以下說法正確的是？ A、都為3年 B、都為3年以下 C、董事為不超過3年，監(jiān)事為3年 D、董事為3年，監(jiān)事為不超過3年例：甲是H公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災(zāi)導(dǎo)致大量財產(chǎn)被毀，為緩解其面臨的經(jīng)濟(jì)困難，甲準(zhǔn)備將其原有的一輛轎車賣掉，由于找不到合適的買主，甲決定把該車賣給自己所在的公司。依公司法規(guī)定，甲銷售汽車給H公司的行為該如何處理？A、只要是公平交易完全可以進(jìn)行 B、須經(jīng)董事會同意方可以進(jìn)行C、甲作為公司經(jīng)理完全有權(quán)決定是否進(jìn)行 D、須經(jīng)股東會同意或公司章程允許方可進(jìn)行例：王某是某股份有限公司董事。2002年6月，因公司需要購進(jìn)一臺汽車開展業(yè)務(wù)，于是私下將自己的汽車賣給公司。同年10月，他又以本公司資產(chǎn)100萬元為公司股東高某的購房貸款提供擔(dān)保。03年2月事情暴露，下列說法正確的是？A、王某將自己的汽車賣給公司的做法是違法的B、如果事前經(jīng)過股東會的同意，則王某賣車的行為就是合法的C、王某為高某提供擔(dān)保而取得的收入應(yīng)當(dāng)上繳公司例：劉某系甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營計算機(jī)銷售業(yè)務(wù)。任職期間，劉某代理乙公司從國外進(jìn)口一批計算機(jī)并將其銷售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應(yīng)該如何認(rèn)定和處理？ A、劉某的行為與甲公司無關(guān)，甲公司無權(quán)提出異議 B、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無效，所進(jìn)口的計算機(jī)應(yīng)由甲公司優(yōu)先購買 C、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，由這筆買賣所得的收益應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有 D、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，也不影響他因這一買賣所得的收益，僅存在被罷免的可能性例：某有限公司股東會決定解散該公司，根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，清算組的成員是？ a、股東 b、由人民法院指定有關(guān)人員 c、由有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定有關(guān)人員 d、由董事會確定具體組成方案例：渝城有限責(zé)任公司因章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實施的下列行為哪些是錯誤的？ A、為抵償甲公司債務(wù)而承攬了甲公司的一項工程 B、以清算組為原告起訴一債務(wù)人 C、留足償債資金后將公司財產(chǎn)按比例分配給各股東 D、從公司財產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費用第5章 合同法1、孫某為他人合伙經(jīng)營服裝生意，于3月12日向許某借款1.5萬元，約定借期6個月，月息為銀行利息的2.5倍，至9月12日本息一次還清，孫某為許某出具了欠條。孫某用此款與他人合伙倒賣舊家電，被工商機(jī)關(guān)查獲，舊家電被全部沒收并每人罰款1萬元。孫某為翻本，竭盡所有財產(chǎn)再次經(jīng)營家電生意，又虧損，至還款期屆滿，已經(jīng)無支付能力。許某多次催要，孫某無法清償欠款。某日，許某又向?qū)O某催債，恰有姜某找孫某還款，孫某連忙將話岔開，進(jìn)行掩飾。許某經(jīng)了解，原來孫某數(shù)年前曾借給姜某1萬元作經(jīng)營資金，現(xiàn)在本息已達(dá)2萬元。姜某準(zhǔn)備歸還孫某該借款本息，但孫某認(rèn)為收回這2萬元也得還債，讓姜某暫不要歸還。一年后，孫某仍無歸還許某借款的意思，許某向法院起訴，請求法院判令姜某向其支付2萬元以清償孫某所欠的債務(wù)。問題：許某的起訴對不對?為什么? 答：對。行使代位權(quán)。2、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)以上事實及合同法的規(guī)定，回答下列問題： （1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。 （3）乙公司9月5日是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 回答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。 答：已經(jīng)成立。書面合同在沒有簽字蓋章之前，一方當(dāng)事人用行為履約而另一方接受的，合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。答：甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。他在行使不安抗辯權(quán)。因為甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)。（3）乙公司9月5日是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任？答：乙公司9月5日有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任：按嚴(yán)格責(zé)任原則，甲有違約事實。3、甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥廠各發(fā)函，稱，“急需X號水泥1000噸，每噸價格300元，貨到付款。”乙水泥廠收到函件后立即回函“函收到，即日發(fā)出”；丙水泥廠收到函件后，未直接回函，但當(dāng)即組織車隊運(yùn)輸該型號水泥1000噸，給甲送過去；丁收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，款到即發(fā)”；戊收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，價格為300.01元噸?！闭埛治錾鲜錾鲜鲆?、丙、丁、戊的行為是否構(gòu)成承諾？ 回答：甲的函件內(nèi)容具體明確為要約，該要約到達(dá)生效；乙是以通知的方式表示完全同意，為承諾；丙是以實際行動的方式表示承諾；丁更改了要約的實質(zhì)內(nèi)容，是一份新的要約；戊的回函總體上與甲的要約內(nèi)容一致，并無實質(zhì)性改變，原則上也是一份合格的承諾；如果甲收到戊的信函后，及時表示反對，戊的行為就不是承諾，而是一份新的要約了。 4、張某于1997年向李某借款2萬元，現(xiàn)已到期，但張某無力還款。李某經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)張某曾幫王某做過木工活，還有3萬元工錢沒有拿回來，且已到期近半年。問：李某有權(quán)采取何種措施維護(hù)自己的權(quán)利？ 答案提示：李某可以自己的名義向法院起訴，要求王某向自己償還2萬元。合同法第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！?5、張某為乙廠的業(yè)務(wù)員，受乙廠的委托持空白合同書前往某市采購原材料。該市的丙廠作為供貨方，私下答應(yīng)給張某高額回扣，請求張某以同等價格購買其廠內(nèi)成色較差的原材料。張某在丙廠的誘惑下，根據(jù)丙廠的意思簽訂了買賣合同。問：該買賣合同的效力如何？ 答案提示：該買賣合同無效。因為該合同屬于惡意串通，損害第三人利益的合同。6、甲廠于 2000 年 10 月向某市乙廠發(fā)出一份已蓋章的訂貨合同，欲訂購某貨物若干噸，價格若干元，于 11 月上旬交貨。乙廠接到合同后，于承諾期限后送達(dá)回函，并在合同上蓋了章，但在合同上加上一條：如有爭議，在賣方所在地仲裁解決。甲廠收到回函后，對乙廠改動意見不同意，故沒有即時回話。不久，乙廠送來貨，甲廠也已同意接收。其后，雙方就貨物質(zhì)量問題發(fā)生爭議，乙廠要求在自己所在地仲裁解決，而甲廠則要訴至合同履行地人民法院。對本案正確的表述是：A乙廠的承諾有效 B乙廠提出的是新要約C合同已在履行，合同有效 D有關(guān)合同糾紛只能自行協(xié)商解決理由：乙廠承諾遲到，無效，為新要約；乙廠回函中對要約的內(nèi)容作了實質(zhì)性變更，為新要約。但乙廠送貨后甲廠同意接受，用實際行動承諾，合同成立、有效。7、崔某（被告）為一個體戶，長期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時，發(fā)現(xiàn)母校某縣辦小學(xué)校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動提出愿捐款 100萬元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當(dāng)即表示同意。同年 5月 25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請原告做好開工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款 50萬元，貸款期限為 2年。同年 9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。 請問：（1）雙方是否成立贈與合同關(guān)系？（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?回答：（1）雙萬是否成立贈與合同關(guān)系？為什么？答：不成立。因為贈與合同是實踐性合同，于交付贈與物時成立。（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任? 答：被告可以撤銷贈與。但被告要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因為由于被告的不誠信，造成了原告信賴?yán)娴膿p失。8、某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表2000只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀(jì)念表為金表；（2）紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。后經(jīng)證實，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。問：該糾紛應(yīng)如何處理？答案提示：按可撤銷合同處理，理由為欺詐。9、某市食品公司因建造一棟大樓急需水泥，其基建處遂向本省的青峰水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。三家水泥廠在收到函電后，都先后向食品公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了水泥價格，而建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給食品公司送去了50噸。在該批水泥送達(dá)之前，食品公司得知新華水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，于是向新華水泥廠發(fā)去函電：我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費由我公司負(fù)擔(dān)。在發(fā)出函電后的第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨；下午，建設(shè)水泥廠將50噸水泥送到。食品公司告知建設(shè)水泥廠他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接收建設(shè)水泥廠送來的水泥。建設(shè)水泥廠認(rèn)為食品公司拒收貨物構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，建設(shè)水泥廠遂向法院起訴。 問題 (1)合同訂立的程序包括哪幾個階段？(2)食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？ (3)建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ 回答：（1）合同訂立的程序包括哪幾個階段？答：合同的訂立分為兩個階段要約和承諾。（2）食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？答：食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于要約邀請。三家水泥廠回函的行為是要約。食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是承諾。食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同以成立。因為食品公司已對新華水泥廠的要約進(jìn)行承諾，而且承諾通知已到達(dá)新華水泥廠。（3）建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ 答：不成立。食品公司無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物。建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由建設(shè)水泥廠自己承擔(dān)。10、某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案1994年1月2日,某化肥廠業(yè)務(wù)員郭某出差時在火車上碰巧遇某農(nóng)資公司經(jīng)理匡某及秘書李某,雙方在火車上談?wù)撋狻９辰榻B了廠里的主要產(chǎn)品及其價格,匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買入一批,準(zhǔn)備春耕季節(jié)的市場需求。下火車后,郭某決定與匡某等同住一家賓館。雙方都看過對方的有關(guān)證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫了有關(guān)事項,簽名,遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名,讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真給郭某,當(dāng)做最后文件。匡某同意。合同約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質(zhì)鉀肥給農(nóng)資公司,每噸2000元，共2萬元,化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款。李某與匡某回到公司后,因為忙于年終收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準(zhǔn)備在3月15日之前發(fā)貨并且送到農(nóng)資公司。 3月12日，化肥廠把貨送到農(nóng)資公司時，農(nóng)資公司卻拒絕收貨，說不知道與化肥廠有購銷合同，已經(jīng)從別的廠采購了相同的化肥。農(nóng)資公司的經(jīng)營人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護(hù)公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務(wù)員，簽字無效。化肥廠把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下?；蕪S到法院起訴，要求認(rèn)定雙方合同關(guān)系成立，判決對方履行合同。問題 ：(l)李某的簽名是否有效? (2)雙方簽訂的合同是否有效?審理與分析審理：法庭判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項。分析：合同法第33條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！?本案在審理時，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認(rèn)他讓秘書李某簽字，否定自己當(dāng)時在場，聲稱自己不知道這回事?；蕪S卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關(guān)證明?？锬吵姓J(rèn)自己在那里住過，但還是否認(rèn)知道這件事。法庭認(rèn)為匡萊理由不足，認(rèn)定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。法庭認(rèn)為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對內(nèi)的效力，不能抗辯對方當(dāng)事人。法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項。 11、李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個同村人一起到浙江打工。因為不懂技術(shù)，又沒有打工經(jīng)驗，長時間找不到工作。4月3日，李某來到建安建筑公司工地上，提出到工地打工，只要包吃包住，工資少些沒有關(guān)系。工地負(fù)責(zé)人見他可憐，就答應(yīng)他，但是同時對他說明他沒有建筑經(jīng)驗，每天在工地上上下下很危險，公司對他以后的一切傷亡事故概不負(fù)責(zé)，由李某自己負(fù)責(zé)。李某當(dāng)時寫下字據(jù)，保證傷亡由自己負(fù)責(zé)，不給公司帶來任何麻煩。于是李某在工地上打工。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保住了腿腳，卻留下右腿殘疾，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費和住院費40400多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費、生活費共4000多元。出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務(wù)。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了，認(rèn)為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負(fù)責(zé)。李家多次索賠都沒有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務(wù)所的免費幫助下到法院起訴。問題：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力?答案提示：法庭認(rèn)為李某與建安建筑公司的勞動合同關(guān)系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應(yīng)支付李某醫(yī)療費、傷殘補(bǔ)助費、營養(yǎng)費、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費、誤工費等全部費用。12、某縣磁性材料廠訴某區(qū)應(yīng)用技術(shù)研究所技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案1990年5月20日，江蘇省某縣磁性材料廠與某區(qū)的應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，由轉(zhuǎn)讓方應(yīng)用技術(shù)研究所提供其自己發(fā)明的具有先進(jìn)技術(shù)水平的YY-4J、25WJSFT單向電容運(yùn)轉(zhuǎn)導(dǎo)步調(diào)速電動機(jī)(附減速器)的全套技術(shù)及其設(shè)計圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉(zhuǎn)讓費50萬元，分兩次支付；第一筆入門費交完后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)及時交付圖紙、零件并向受讓方進(jìn)行技術(shù)交底；轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)該技術(shù)實施過程中的技術(shù)服務(wù)工作；受讓方負(fù)責(zé)籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過鑒定合格投產(chǎn)后，轉(zhuǎn)讓方分享利潤得30，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)錯誤造成產(chǎn)品失敗，轉(zhuǎn)讓方將全部費用退回受讓方。合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門費25萬元，并花40萬元改造原有的設(shè)備，準(zhǔn)備一旦轉(zhuǎn)讓方把技術(shù)及其圖紙送到廠里，就馬上組織研究、投產(chǎn)。就在這時磁性材料廠聽說該研究所正與某理工大學(xué)的機(jī)械研究所打官司，理工大學(xué)告該應(yīng)用技術(shù)研究所侵犯其專利權(quán)，涉及的技術(shù)就是磁性材料廠要求轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。不久法庭就判決應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，停止使用和轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，賠償理工大學(xué)機(jī)械研究所損失費。受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過改造的設(shè)備因為沒有相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備與之配套也擱置沒用了。于是向應(yīng)用技術(shù)研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉(zhuǎn)讓費，并且賠償改造設(shè)備所花的40萬元。應(yīng)用技術(shù)研究所只退回25萬元，不同意賠償設(shè)備改造費。應(yīng)用技術(shù)研究所認(rèn)為自己并沒有要受讓方改造設(shè)備，是磁性材料廠作出的改造設(shè)備的決定，自己不應(yīng)該對此負(fù)責(zé)。受讓方在咨詢了律師的意見后到法院起訴，要求賠償。 案情焦點 技術(shù)轉(zhuǎn)讓方是否應(yīng)對受讓方的損失負(fù)責(zé)?審理結(jié)果 應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，賠償磁性材料廠40萬元的經(jīng)濟(jì)損失。簽訂合同只是開始，合同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時相隔一段時間，有時兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因為一方的過錯原因?qū)е潞贤瑹o效或者不能履行，很可能會損害另一方的利益。這時造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢?為了解決這個問題，合同法規(guī)定了締約過失責(zé)任。這是新的合同法的重要突破，它把對合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實施損害對方的行為或者其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損害時應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任是指狹義的締約過失責(zé)任。結(jié)合本案，就會發(fā)現(xiàn)應(yīng)用技術(shù)研究所有締約過失責(zé)任。首先，它對轉(zhuǎn)讓的技術(shù)并沒有所有權(quán)，有違反法律的多項規(guī)定。法律規(guī)定，轉(zhuǎn)讓、買賣、租賃等經(jīng)濟(jì)活動中，轉(zhuǎn)讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權(quán)或處置權(quán)，要保證不會有他人對受讓人、買方、租賃方追究侵權(quán)等法律責(zé)任。本案的轉(zhuǎn)讓方也違背誠實信用的義務(wù)沒有把技術(shù)的真實情況告知受讓方，沒有把與理工大學(xué)的機(jī)械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因為要履行訂立的合同造成損失。這種損失直接的原因是與應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設(shè)備；經(jīng)過改造的設(shè)備之所以沒有用，是因為轉(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)有法律爭議，侵犯了他人的權(quán)利。損失與合同有直接的關(guān)系。應(yīng)用技術(shù)研究所顯然有過錯，是屬于締約過錯的第二種，即故意隱瞞真實情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉(zhuǎn)讓方明知是侵權(quán)還轉(zhuǎn)讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應(yīng)該對損失負(fù)責(zé)。13、陳某是天津三石公司供銷科長，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務(wù)。1997年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房內(nèi)存有一批三石公司的設(shè)備。1997年4月1日，陳某對三木公司講有一批設(shè)備要銷售，銷售價格確定為58萬元人民幣，并說明三木公司如同意，應(yīng)在一個星期之內(nèi)給予答復(fù)。三木公司表示同意。同時陳某將一份載有上述內(nèi)容、由陳某自己簽字、以三石公司為賣方的合同郵寄給三木公司。三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4月17日收到該合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于該批設(shè)備由于存放的時間較長，有些部件可能有些問題，并講明將于同日將該設(shè)備發(fā)送給三木公司。三木公司4月26日收到該批設(shè)備。后來因為設(shè)備有故障，根本就不能正常運(yùn)行，而且因機(jī)器故障致一名職工嚴(yán)重受傷。三木公司找到三石公司，要求退貨，賠償損失，并且承擔(dān)受傷職工的醫(yī)療費用。三石公司卻說自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開三石公司，三石公司并沒有委托陳某與三木公司簽訂合同。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭執(zhí)不下。三木公司將三石公司告上法庭，要退回款項，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費用。 分析：表見代理本來屬于無權(quán)代理，即沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行。 第四十九條“ 行為人沒有代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。但是表見代理與狹義的無權(quán)代理不同的是，相對人有充分的理由認(rèn)為代理是有權(quán)代理，從而與之訂立合同。出于對善意的相對人的合法權(quán)益保護(hù)，法律特別規(guī)定表見代理有效，它不需要經(jīng)過追認(rèn)就產(chǎn)生效力，被代理人不得拒絕履行代理行為對自己產(chǎn)生的法律后果。由此可見，表見代理與一般的無權(quán)代理有