2011年司法考試最后沖刺“萬國(guó)密卷” 試卷二 答案及解析.pdf

2011 年司法考試年司法考試 最后沖刺 萬國(guó)密卷 最后沖刺 萬國(guó)密卷 試卷二試卷二 答案及解析答案及解析 一 單項(xiàng)選擇題 每題所給選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案 本部分 1 50 題 每題1 分 共50 分 1 答案 A 解析 罪刑法定原則有四個(gè)派生原則 1 規(guī)定犯罪及其后果的法律必須是成文的法律 法官只能根據(jù)成文法律定罪處罰 2 罪和刑都必須由法律預(yù)先明確規(guī)定 禁止絕對(duì)不定期刑 和絕對(duì)不定期的刑罰 3 禁止重法溯及既往 4 禁止類推解釋 因此一般來說 應(yīng)當(dāng)以行為 時(shí)的法律作為裁判依據(jù) 但如果新法量刑更輕時(shí) 可以適用新法 因此 A 選項(xiàng)的表述錯(cuò)誤 本題的正確答案為 A 2 答案 D 解析 根據(jù)刑法理論的通說 在財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的情況下 行為雖然已經(jīng)既遂 但在現(xiàn)場(chǎng) 還來得及挽回?fù)p失的情況下 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束 可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi) 本題中 在搶 劫犯使用暴力取得財(cái)物以后 對(duì)搶劫犯進(jìn)行反擊奪回財(cái)物的 防衛(wèi)人只要沒有造成不應(yīng)有的損 失 仍然屬于合法行為 乙為奪回被搶財(cái)物實(shí)施的行為并沒有超出合理限度 是針對(duì)不法侵害 者本人而為挽回自己的財(cái)產(chǎn)遭受的損失 且沒有超過必要的限度 屬于正當(dāng)防衛(wèi) 事后防衛(wèi) 是指不法侵害已經(jīng)終止后 對(duì)侵害人進(jìn)行的 防衛(wèi) 應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 本題是特殊情形下的 防衛(wèi) 不屬于事后防衛(wèi) 甲已經(jīng)下車離開 已不屬于 刑法 第 20 條第 3 款規(guī)定的 危及人 身安全的暴力犯罪 不適用特殊防衛(wèi)的規(guī)定 因此 ABC 選項(xiàng)的說法錯(cuò)誤 D 選項(xiàng)的說法正 確 3 答案 C 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 不作為是相對(duì)于作為而言的 指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定 的法律義務(wù) 并且能夠?qū)嵭卸粚?shí)行的行為 本題中 消防員甲因已經(jīng)下班沒有職務(wù)上 業(yè)務(wù) 上的義務(wù) 所以不構(gòu)成不作為犯罪 因此 A 選項(xiàng)的說法錯(cuò)誤 關(guān)于 B 選項(xiàng) 扳道工乙某在值 班時(shí)被搶匪捆綁 這時(shí)一輛火車經(jīng)過 因沒有將岔路扳開而導(dǎo)致火車出軌傾覆 此時(shí)扳道工沒 有履行能力 不構(gòu)成不作為犯罪 因此 B 選項(xiàng)的說法錯(cuò)誤 關(guān)于 C 選項(xiàng) 起重機(jī)操作工丙某 在起運(yùn)工件時(shí) 因舊患突發(fā)而休克 致使起重機(jī)失去控制 造成九人傷亡的嚴(yán)重事故 丙某的 行為屬于意外事件 不構(gòu)成不作為犯罪 因此 C 選項(xiàng)的說法正確 關(guān)于 D 選項(xiàng) 扳道工丁某 盡管受了脅迫 但是仍然具有作為的義務(wù) 有能力履行而沒有履行 構(gòu)成不作為犯罪 因此 D 選項(xiàng)的說法錯(cuò)誤 4 答案 A 解析 刑法 第 24 條第 1 款規(guī)定 在犯罪過程中 自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯 罪結(jié)果發(fā)生的 是犯罪中止 從這一規(guī)定中可以看出 犯罪中止的成立必須具備以下特征 1 中止的時(shí)間要求 這是指犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過程中 犯罪一旦既遂 便沒有中止可言 2 中止的自動(dòng)性 這是指犯罪分子在自己認(rèn)為有可能將犯罪進(jìn)行到底的情況下 出于本人意 愿而自動(dòng)地放棄了犯罪 3 中止的有效性 這是指在犯罪完成以前自動(dòng)放棄犯罪或者有效地 防止犯罪結(jié)果的發(fā)生 這里包括以下兩種情況 在犯罪未實(shí)行終了的情況下 自動(dòng)放棄犯罪 行為 由于犯罪行為尚未實(shí)行終了 因此 這時(shí)一般只要消極地不再把犯罪行為繼續(xù)實(shí)行下去 就可避免犯罪結(jié)果發(fā)生 從而也就可以成立犯罪中止 在犯罪實(shí)行終了而犯罪結(jié)果尚未發(fā)生 的情況下 由于距離犯罪結(jié)果發(fā)生還有一段時(shí)間 這時(shí)如果要中止犯罪 就不能只消極地停止 還需積極的采取措施 以阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生 并且 只有有效地阻止了犯罪結(jié)果發(fā)生 才能 視為犯罪中止 4 中止的客觀性 中止要求客觀上有中止行為 行為人自動(dòng)放棄重復(fù)侵害行 為的 是犯罪中止 本案中 柳某已經(jīng)將所竊取的錢如數(shù)放回楊某家中 從表面上看 似乎自 動(dòng)有效地防止危害結(jié)果的發(fā)生 但是 這里涉及盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)問題 盜竊罪一般以盜竊行 為已經(jīng)使被害人喪失對(duì)財(cái)物的控制時(shí)為既遂標(biāo)準(zhǔn) 柳某的行為已經(jīng)符合盜竊罪既遂的標(biāo)準(zhǔn) 犯 罪既遂以后就不能成立犯罪中止 柳某其后將錢自動(dòng)放回原處的行為是盜竊既遂后的悔罪表 現(xiàn) 而不是犯罪中止 因此 本題應(yīng)選 A BCD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 5 答案 A 解析 直接故意 是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果 并且希望這種結(jié)果發(fā)生的 心理態(tài)度 本題中 盡管甲的射擊技術(shù)不好 且距離乙較遠(yuǎn) 但行為人認(rèn)識(shí)到其行為可能射中 乙 并積極追求這種危害結(jié)果發(fā)生的 這顯然是直接故意的心理態(tài)度 因此 A 選項(xiàng)正確 6 答案 A 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 根據(jù) 最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法 律若干問題的解釋 第 7 條 第 8 條的規(guī)定 盜接 盜用他人的電話線 電話號(hào)碼并使用的 構(gòu)成盜竊罪 使用虛假 冒用的身份證件騙取入網(wǎng) 造成電信資費(fèi)損失較大的 構(gòu)成詐騙罪 因此 A 選項(xiàng)正確 關(guān)于 B 選項(xiàng) 甲應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪 本題中 甲雖然使用欺騙的手段 乙 并不是自愿交付財(cái)物 所以應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪 因此 B 選項(xiàng)不選 關(guān)于 C 選項(xiàng) 符合搶奪罪的 構(gòu)成要件 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為搶奪罪 因此 C 選項(xiàng)不選 關(guān)于 D 選項(xiàng) 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪 根據(jù) 最高人民檢察院關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī) ATM 機(jī) 上使用的行為如何定性 問題的批復(fù) 的規(guī)定 拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī) ATM 機(jī) 上使用的行為 屬于刑法第 196 條第 1 款第 三 項(xiàng)規(guī)定的 冒用他人信用卡 的情形 構(gòu)成犯罪的 以信用卡詐騙罪追 究刑事責(zé)任 因此 D 選項(xiàng)不選 7 答案 A 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 本人的財(cái)物在他人經(jīng)管之下 可以成為盜竊對(duì)象 甲某的行為成立 盜 竊罪 甲某偷取之后索賠的 索賠 行為不過是盜竊目的實(shí)現(xiàn)的延續(xù) 因此 A 選項(xiàng)正確 D 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 B 選項(xiàng) 詐騙罪 是指以非法占有為目的 使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方 法 騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為 詐騙罪要求被害人基于行為人的欺詐行為對(duì)事實(shí)真相產(chǎn) 生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí) 進(jìn)而出于真實(shí)的內(nèi)心意思而自愿處分財(cái)產(chǎn) 本題中 甲某偷取之后索賠的行為 雖然采取的是欺詐手段 但 索賠 行為不過是盜竊目的實(shí)現(xiàn)的延續(xù) 不在認(rèn)定為詐騙罪 因 此 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 C 選項(xiàng) 侵占罪 是指以非法占有為目的 將他人的交給自己保管的財(cái) 物 遺忘物或者埋藏物非法占為己有 數(shù)額較大 拒不交還的行為 本題中 甲的財(cái)物是在乙 的經(jīng)管之下 所以甲不能成立侵占罪 因此 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 8 答案 B 解析 沒收財(cái)產(chǎn) 是指將犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部或全部強(qiáng)制無償?shù)厥諝w國(guó)有的刑罰 方法 沒收財(cái)產(chǎn)屬于財(cái)產(chǎn)刑的一種 但它不同于罰金 是適用于罪行嚴(yán)重的犯罪分子的刑罰方 法 刑法 第 64 條規(guī)定 犯罪分子違法所得的一切財(cái)物 應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠 對(duì)被 害人的合法財(cái)產(chǎn) 應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還 違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物 應(yīng)當(dāng)予以沒收 沒收的財(cái) 物和罰金 一律上繳國(guó)庫(kù) 不得挪用和自行處理 所以 沒收財(cái)產(chǎn)事實(shí)上是沒收犯罪人合法所 有并且沒有用于犯罪的財(cái)產(chǎn) 王某買賣偽劣商品 案發(fā)后查獲的用于生產(chǎn)偽劣商品的進(jìn)口機(jī)器 是用于犯罪的工具 不是沒收財(cái)產(chǎn)的范圍 因此 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 B 選項(xiàng)正確 郭某走私 販賣 運(yùn)輸毒品 案發(fā)后查獲的 3 公斤嗎啡是違禁品 不是沒收財(cái)產(chǎn)的范圍 因此 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 張 某攔路搶劫 將被害人打昏后所得的 3 萬元人民幣是犯罪所得 不是沒收財(cái)產(chǎn)的范圍 因此 D 選項(xiàng)錯(cuò)誤 9 答案 B 解析 搶劫罪 是指以非法占有為目的 當(dāng)場(chǎng)使用暴力 脅迫或者其他方法 強(qiáng)行劫取公 私財(cái)物的行為 綁架罪 是指勒索財(cái)物或者扣押人質(zhì)為目的 使用暴力 脅迫或者其他方法 綁架他人的行為 綁架罪與搶劫罪的區(qū)別是 前者并不直接從被綁架人手中獲取財(cái)物 而是以 被綁架人作籌碼 向其親屬或單位勒索財(cái)物或者以被綁架人作為人質(zhì)實(shí)現(xiàn)其他目的 實(shí)施綁架 行為與實(shí)現(xiàn)目的行為之間有一定時(shí)間間隔 后者不僅是直接從被害人處獲取財(cái)物 而且實(shí)施暴 力 脅迫或者其他方法與獲取財(cái)物是同時(shí)進(jìn)行的 本題中 甲某欠乙某 10 萬元貸款 在乙某 要其歸還時(shí)不但不還 還將乙某關(guān)押在地下室 對(duì)其實(shí)施暴力手段迫其交出借據(jù) 并書寫字據(jù) 將債務(wù)免除 雖然二人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是非法的 但是乙某對(duì)其借給甲某的 10 萬元錢仍 享有所有權(quán) 甲某采用暴力手段拒不歸還 存在非法占有的目的 其當(dāng)場(chǎng)取得乙某放棄債權(quán)的 字據(jù) 免除債務(wù) 相當(dāng)于當(dāng)場(chǎng)獲得 10 萬元的收入 符合搶劫罪的特征 應(yīng)定搶劫罪 至于甲 對(duì)乙某非法拘禁的行為被搶劫罪吸收 不再單獨(dú)定罪 因此 ACD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 B 選項(xiàng)正確 10 答案 D 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人 只對(duì)以下八種犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任 故 意殺人 故意傷害致人重傷或者死亡 強(qiáng)奸 搶劫 販賣毒品 放火 爆炸 投放危險(xiǎn)物質(zhì) 15 周歲的甲尋釁滋事致人重傷 應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪定罪處罰 因此 A 選項(xiàng)的表述正確 不選 關(guān)于 B 選項(xiàng) 最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 第 10 條規(guī)定 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人盜竊 詐騙 搶奪他人財(cái)物 為窩藏贓物 抗拒抓捕 或者毀滅罪證 當(dāng)場(chǎng)使用暴力 故意傷害致人重傷或者死亡 或者故意殺人的 應(yīng)當(dāng)分別以故 意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人不對(duì)搶奪罪負(fù)刑事責(zé)任 也 不能構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫 所以對(duì)乙應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪追究刑事責(zé)任 因此 B 選項(xiàng)的表述正確 不選 關(guān)于 C 選項(xiàng) 15 周歲的丙對(duì)組織賣淫罪不負(fù)刑事責(zé)任 但在組織他人賣淫過程中強(qiáng)奸 婦女的 應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪追究刑事責(zé)任 因此 C 選項(xiàng)的表述正確 不選 關(guān)于 D 選項(xiàng) 教唆犯 成立的主體要件 單獨(dú)教唆犯和共同教唆犯一樣 已滿 16 周歲具有刑事責(zé)任能力的人可以構(gòu) 成任何罪的教唆犯 已滿 14 周歲不滿周 16 歲具有刑事責(zé)任能力的人只能構(gòu)成 刑法 第 17 條所規(guī)定的罪的教唆犯 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人不對(duì)盜竊罪和綁架罪承擔(dān)刑事責(zé)任 所 以丁某的行為不構(gòu)成教唆犯 因此 D 選項(xiàng)的表述錯(cuò)誤 本題的正確答案為 D 11 答案 B 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 自首 是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案 如實(shí)供述自己罪行的行為 或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的 本人其他罪行的行為 甲投案后又逃跑后被公安機(jī)關(guān)抓獲 如實(shí)承認(rèn)自己罪行的 不構(gòu)成自首 所以 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 B 選項(xiàng) 根據(jù) 最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問 題的解釋 第 1 條的規(guī)定 犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的 不能認(rèn)定 為自首 但是在一審判決之前又能如實(shí)供述的 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首 甲某在詐騙罪后 自動(dòng)投案 如實(shí)供述自己的罪行 但是后來又翻供 拒不認(rèn)罪 直到被檢察機(jī)關(guān)起訴至法院 在庭審期間 才又恢復(fù)原先如實(shí)的供述 因其是在一審判決之前如實(shí)供述 成立自首 所以 B 選項(xiàng)正確 關(guān) 于 C 選項(xiàng) 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人 除如實(shí)供述自己的罪行 還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯 主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí) 才能認(rèn)定為自首 甲自動(dòng)投案后沒有如實(shí)供 述犯罪事實(shí) 隱瞞了其他共犯人丙的投毒行為 不成立自首 所以 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 D 選項(xiàng) 刑法 第 67 條第 2 款規(guī)定 被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 如 實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的 以自首論 本題中 甲因?yàn)楸I竊罪被抓獲 其交 待的也是盜竊罪 甲供述的罪行與司法機(jī)關(guān)掌握的罪行屬同種罪行 不成立自首 成立坦白 如果行為人交待的是盜竊罪以外的搶劫 強(qiáng)奸 放火 詐騙等罪行 應(yīng)認(rèn)定為自首 所以 D 選 項(xiàng)錯(cuò)誤 12 答案 D 解析 根據(jù) 刑法 第 77 條的規(guī)定 在緩刑考驗(yàn)期滿后才發(fā)現(xiàn)原判決宣告前還有漏罪的 不能再撤銷緩刑 只需對(duì)漏罪進(jìn)行依法處理 不存在數(shù)罪并罰問題 因此 本題的正確答案為 D 13 答案 C 解析 刑罰執(zhí)行期間既發(fā)現(xiàn)漏罪又有新罪的 一般采取 先舊后新 的方法 即先將漏罪 與原判決的罪 根據(jù) 刑法 第 70 條規(guī)定的先并后減的方法進(jìn)行并罰 然后再將新罪的刑罰 與前一并罰判決所確定之執(zhí)行刑的尚未執(zhí)行完畢的部分 根據(jù) 刑法 第 71 條規(guī)定的先減后 并的方法進(jìn)行并罰 本題應(yīng)將原判決 20 年有期徒刑與漏罪的 9 年刑期合并 依照 刑法 第 69 條的規(guī)定確定刑罰 然后減去已經(jīng)執(zhí)行的刑期 12 年 然后再將該刑期與新罪所判的 3 年刑 期合并 因此 C 選項(xiàng)正確 14 答案 D 解析 累犯前罪和后罪都必須是故意犯罪 如果前后兩罪或者其中一罪是過失犯罪 就不 成立累犯 重大責(zé)任事故罪和交通肇事罪為過失犯罪 因此 AB 選項(xiàng)不構(gòu)成累犯 C 選項(xiàng)不構(gòu) 成累犯 因?yàn)槔鄯盖白锉慌刑幱衅谕叫桃陨闲塘P 后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰 如果前罪 被判處的是拘役 管制或者單處附加刑 無論后罪多么嚴(yán)重也不構(gòu)成累犯 D 選項(xiàng)符合累犯的 成立條件 因?yàn)槔鄯负笞锇l(fā)生的時(shí)間 必須是在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后 5 年 之內(nèi) 上述 5 年的期限 對(duì)于被假釋的犯罪分子 應(yīng)從假釋期滿之日起計(jì)算 丁在執(zhí)行 6 年后 獲得假釋 假釋后的第 7 年又犯詐騙罪 即假釋期滿后的第 3 年又犯罪 因此構(gòu)成累犯 本題 的正確答案為 D 15 答案 D 解析 掩飾 隱瞞犯罪所得 犯罪所得收益罪 是指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予 以窩藏 轉(zhuǎn)移 收購(gòu) 代為銷售或者以其他方法掩飾 隱瞞的行為 窩藏毒品罪 是指明知是 毒品或者毒品犯罪所得的財(cái)物而為犯罪分子窩藏的行為 包庇毒品犯罪分子罪 是指明知是走 私 販賣 運(yùn)輸 制造毒品的犯罪分子 而向司法機(jī)關(guān)作假證明掩蓋其罪行 或者幫助其毀滅 罪證 以使其逃避法律的制裁的行為 章某第一次保管 3 萬元錢的行為構(gòu)成掩飾 隱瞞犯罪所 得罪 第二次窩藏毒品的行為構(gòu)成窩藏毒品罪 實(shí)行并罰 因此 ABC 選項(xiàng)錯(cuò)誤 D 選項(xiàng)正確 16 答案 A 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 包庇罪 是指明知是犯罪的人而為其作假證明包庇的行為 包庇罪的 包庇行為應(yīng)作狹義的理解 僅限于作假證明包庇的 本題中 甲明知乙是犯罪分子為其作假證 明幫助逃避刑事追究的 構(gòu)成包庇罪 因此 A 選項(xiàng)正確 關(guān)于 B 選項(xiàng) 偽證罪 是指在刑事 訴訟中 證人 鑒定人 記錄人 翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié) 故意作虛假證明 鑒定 記錄 翻譯 意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為 本題中 鑒定人甲在刑事訴訟中對(duì)案件有重 要關(guān)系的情節(jié)故意作虛假鑒定幫助逃避刑事追究的行為 構(gòu)成偽證罪 因此 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān) 于 C 選項(xiàng) 妨害作證罪 是指采用暴力 威脅 賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證 的行為 本題中 甲收買證人丙指使丙向司法機(jī)關(guān)作偽證以幫助丁逃避刑事追究的行為 構(gòu)成 妨害作證罪 因此 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 D 選項(xiàng) 辯護(hù)人 訴訟代理人毀滅證據(jù) 偽造證據(jù) 妨 害作證罪 是指在刑事訴訟中 辯護(hù)人 訴訟代理人毀滅 偽造證據(jù) 幫助當(dāng)事人毀滅 偽造 證據(jù) 威脅 引誘證人違背事實(shí) 改變證言或者作偽證的行為 本題中 辯護(hù)人甲指使證人乙 作偽證以幫助其委托人逃避刑事追究的行為 構(gòu)成辯護(hù)人妨害作證罪 因此 D 選項(xiàng)錯(cuò)誤 17 答案 B 解析 關(guān)于 AB 選項(xiàng) 合同詐騙罪 是指以非法占有為目的 在簽訂 履行合同過程中 騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物 數(shù)額較大的行為 貸款詐騙罪 是指以非法占有為目的 編造引進(jìn)資金 項(xiàng)目等虛假理由 使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同 使用虛假的證明文件 使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保 超出抵押物價(jià)值重復(fù)擔(dān)?；蛘咭云渌椒?詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款 數(shù)額較大的行 為 騙取貸款罪 是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款 給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu) 造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為 騙取貸款罪與貸款詐騙罪的主要區(qū)別在于 是否以 非法占有為目的 不以非法占有為目的 定騙取貸款罪 本題中 甲的行為符合騙取貸款罪的 構(gòu)成要件 因此 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 B 選項(xiàng)正確 關(guān)于 C 選項(xiàng) 根據(jù) 關(guān)于審理單位犯罪案件具體 應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋 的規(guī)定 只有具有法人資格的私營(yíng)企業(yè)才是刑法中的單位 也就是 說 不具法人資格的私營(yíng)企業(yè)不能成立單位犯罪 只能以自然人犯罪論處 因此 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 D 選項(xiàng) 單位不能構(gòu)成貸款詐騙罪 因此 D 選項(xiàng)錯(cuò)誤 18 答案 C 解析 非法拘禁罪 是指故意非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行 為 刑訊逼供罪與非法拘禁罪的區(qū)別主要在于 1 犯罪對(duì)象不同 刑訊逼供罪侵害的對(duì)象只 能是犯罪嫌疑人與被告人 非法拘禁罪侵害的對(duì)象可以是任何公民 2 犯罪主體不同 刑訊 逼供罪只能由司法工作人員構(gòu)成 非法拘禁罪可以由任何公民構(gòu)成 3 主觀目的不同 刑訊 逼供罪是以逼取口供為目的 非法拘禁罪則不要求以逼取口供為目的 4 行為方式不同 刑 訊逼供罪是使用肉刑或者變相肉刑逼取口供 非法拘禁罪則是以非法拘禁或其他方法剝奪他人 人身自由 根據(jù) 刑法 第 247 條的規(guī)定 司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人 被告人實(shí)行刑訊逼 供或者使用暴力逼取證人證言的 處 3 年以下有期徒刑或者拘役 致人傷殘 死亡的 依照本 法第 234 條 故意傷害罪 第 232 條 故意殺人罪 的規(guī)定定罪從重處罰 因此 ABD 選 項(xiàng)錯(cuò)誤 C 選項(xiàng)正確 19 答案 D 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 洗錢罪 是指明知是毒品犯罪 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪 貪污賄賂犯 罪 恐怖活動(dòng)犯罪 走私犯罪 破壞金融管理秩序犯罪 金融詐騙犯罪的違法所得及其收益 為掩飾 隱瞞其來源和性質(zhì) 通過存入金融機(jī)構(gòu) 投資或者上市流通等手段使非法所得收入合 法化的行為 在主觀方面 洗錢罪是一種故意犯罪 即明知是毒品犯罪 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯 罪 恐怖活動(dòng)犯罪 走私犯罪 貪污賄賂犯罪 破壞金融管理秩序犯罪 金融詐騙犯罪的所得 及其收益而仍然為其掩飾 隱瞞違法所得及其收益的性質(zhì)和來源 沒有洗錢的故意 不能構(gòu)成 洗錢罪 所以甲的行為不成立洗錢罪 因此 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 B 選項(xiàng) 除法律明文規(guī)定的上 述犯罪所得及其收益之外 其他犯罪所得及其收益都不能成為洗錢罪的對(duì)象 雖然行為人代為 清洗的是上述七種上游犯罪的犯罪所得及其收益 但如果行為人與上游犯罪人在實(shí)施上游犯罪 之前即約定由行為人代為將上游犯罪所得及其收益清洗的 行為人與之成立上游犯罪的共犯 而不成立洗錢罪 本題中 乙成立販賣毒品罪的共犯 而不成立洗錢罪 因此 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 C 選項(xiàng) 洗錢罪明確規(guī)定其對(duì)象是毒品犯罪 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪 恐怖活動(dòng)犯罪 走 私犯罪 貪污賄賂犯罪 破壞金融管理秩序犯罪 金融詐騙犯罪的所得及其收益 除法律明文 規(guī)定的上述犯罪所得及其收益之外 其他犯罪所得及其收益都不能成為洗錢罪的對(duì)象 可見 為除此之外的犯罪所得及其收益進(jìn)行清洗的行為不能成立洗錢罪 因此 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 D 選項(xiàng) 本題中 丁明知是其受賄所得 仍在收受一筆好處費(fèi)后為其匯往境外 其成立洗錢罪 因此 D 選項(xiàng)正確 20 答案 C 解析 關(guān)于 A 選項(xiàng) 受賄罪 是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利 索取他人財(cái)物 或者 非法收受他人財(cái)物 為他人謀取利益的行為 受賄罪與非國(guó)家工作人員受賄罪的區(qū)別在于主體 不同 受賄罪的主體為國(guó)家工作人員 而非國(guó)家工作人員受賄罪的主體為公司 企業(yè)或者其他 單位的工作人員 本題中 私營(yíng)醫(yī)院屬于非國(guó)家工作人員受賄罪主體中的 其他單位 杜某 作為私營(yíng)醫(yī)院副院長(zhǎng)為他人謀取利益 非法收受他人財(cái)物 數(shù)額較大的行為 構(gòu)成非國(guó)家工作 人員受賄罪 因此 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 關(guān)于 BC 選項(xiàng) 根據(jù) 中華人民共和國(guó)刑法修正案 六 第 7 條的規(guī)定 將刑法第 163 條修改為 公司 企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利 索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物 為他人謀取利益 數(shù)額較大的 處 5 年以下有期徒刑或 者拘役 數(shù)額巨大的 處 5 年以上有期徒刑 可以并處沒收財(cái)產(chǎn) 私營(yíng)醫(yī)院屬于 其他單位 杜某作為私營(yíng)醫(yī)院副院長(zhǎng)為他人謀取利益 非法收受他人財(cái)物 數(shù)額較大的行為 構(gòu)成非國(guó)家 工作人員受賄罪 刑法第 163 條規(guī)定的公司 企業(yè)人員受賄罪罪名取消 因此 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 C 選項(xiàng)正確 關(guān)于 D 選項(xiàng) 貪污罪 是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān) 國(guó)有公司 企業(yè) 事業(yè) 單位 人民團(tuán)體委托管理 經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員 利用職務(wù)上的便利 侵吞 竊取 騙取或者 以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為 因此 D 選項(xiàng)錯(cuò)誤 21 答案 D 解析 根據(jù) 刑訴解釋 第 10 條的規(guī)定 在國(guó)際列車上的犯罪 按照我國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽 訂的有關(guān)管轄協(xié)定確定管轄 沒有協(xié)定的 由犯罪發(fā)生后該列車最初?？康闹袊?guó)車站所在地或 者目的地的鐵路運(yùn)輸法院管轄 故 D 選項(xiàng)正確 ABC 選項(xiàng)錯(cuò)誤 22 答案 C 解析 公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定 第 173 條規(guī)定 公安機(jī)關(guān)對(duì)于不需要拘留 逮 捕的犯罪嫌疑人 經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn) 可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市 縣內(nèi)的指 定地點(diǎn)或者到他的住處進(jìn)行訊問 故 C 選項(xiàng)正確 ABD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 23 答案 C 解析 A 選項(xiàng)中反映的是私自會(huì)見證人 在取保候?qū)徠陂g 私自會(huì)見他人是沒有限制的 只有在監(jiān)視居住期間才有 未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不能會(huì)見他人 特殊說明 不包括律師 的限制 故 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 B 選項(xiàng)根據(jù) 四機(jī)關(guān)取保候?qū)徱?guī)定 第 12 條的規(guī)定 被取保候?qū)徣藳]有違反 刑事訴訟法第 56 條的規(guī)定 但在取保候?qū)徠陂g涉嫌重新犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈?執(zhí)行機(jī) 關(guān)應(yīng)當(dāng)暫扣其交納的保證金 待人民法院判決生效后 決定是否沒收保證金 對(duì)故意重新犯罪 的 應(yīng)當(dāng)沒收保證金 對(duì)過失重新犯罪或者不構(gòu)成犯罪的 應(yīng)當(dāng)退還保證金 甲的行為構(gòu)成 交通肇事罪 屬于逃逸致被害人死亡的法定加重情節(jié) 但仍是過失犯罪 故不能沒收甲已交的 保證金 C 選項(xiàng)根據(jù) 四機(jī)關(guān)取保候?qū)徱?guī)定 的上述第 12 條 故意犯罪中應(yīng)當(dāng)包含犯罪中止 犯罪中止也是故意犯罪 即使是未造成損害而應(yīng)當(dāng)免除處罰 也應(yīng)當(dāng)沒收甲已交的保證金 此 項(xiàng)符合題意 D 選項(xiàng)犯搶劫罪時(shí)已滿十四周歲 但在取保候?qū)徠陂g的嫖宿幼女行為是在不滿十 六周歲時(shí)實(shí)施的 故不構(gòu)成犯罪 不能沒收甲已交的保證金 發(fā)現(xiàn)甲 1998 年 8 月 3 日協(xié)助丙 制造毒品后販賣應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任 構(gòu)成販賣毒品罪 但是此罪不屬于在取保候?qū)徠陂g犯罪 因 此 絕對(duì)不能沒收已交的保證金 故本題正確答案為 C 24 答案 D 解析 刑訴解釋 第 194 條規(guī)定 被告人實(shí)施的兩個(gè)以上的犯罪行為 分別屬于公訴案 件和自訴案件的 人民法院可以在審理公訴案件時(shí) 對(duì)自訴案件一并審理 可見 是 可以 而非 應(yīng)當(dāng) 且無須經(jīng)人民檢察院同意 故 ABC 選項(xiàng)錯(cuò)誤 本題正確答案為 D 25 答案 C 解析 關(guān)于簡(jiǎn)易程序適用的案件范圍 根據(jù) 關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見 第 2 條的規(guī)定 具有下列情形之一的公訴案件 不適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?一 比較復(fù)雜的共同 犯罪案件 二 被告人 辯護(hù)人作無罪辯護(hù)的 三 被告人系盲 聾 啞人的 四 其他 不宜適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼那樾?關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見 第 1 條規(guī)定 對(duì)于同時(shí)具有下列情形的公訴案件 可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?一 事實(shí)清楚 證據(jù)充分 二 被告人及辯護(hù)人對(duì)所指控的基本犯罪事實(shí)沒有異議 三 依法可能判處三年以下有期 徒刑 拘役 管制或者單處罰金 刑事訴訟法 第 174 條規(guī)定 人民法院對(duì)于下列案件 可以適用簡(jiǎn)易程序 由審判員一人獨(dú)任審判 一 對(duì)依法可能判處三年以下有期徒刑 拘役 管制 單處罰金的公訴案件 事實(shí)清楚 證據(jù)充分 人民檢察院建議或者同意適用簡(jiǎn)易程序的 二 告訴才處理的案件 三 被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件 本題 A 選項(xiàng)中四人共同進(jìn)行商業(yè)詐騙 經(jīng)過兩次補(bǔ)充偵查才查清他們所犯的罪行 屬于比較復(fù) 雜的共同犯罪案件 不能適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?B 選項(xiàng)殺人碎尸案不屬于可能判處三年以下有期 徒刑 拘役 管制 單處罰金的公訴案件 不能適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?D 選項(xiàng)屬于危害國(guó)家安全 的重大犯罪 也不能適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?只有 C 選項(xiàng)屬于 刑事訴訟法 第 174 條和上述 意 見 第 1 條規(guī)定的可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砬樾?故本題正確答案為 C 26 答案 A 解析 根據(jù) 刑事訴訟法 的規(guī)定 立案具有以下特點(diǎn) 1 立案是法律賦予公安機(jī)關(guān) 人民檢察院 人民法院特有的權(quán)力和職責(zé) 其他任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都無立案權(quán) 2 立案是我國(guó) 刑事訴訟一個(gè)獨(dú)立的 必經(jīng)的訴訟階段 是刑事訴訟活動(dòng)開始是標(biāo)志 A 選項(xiàng)是立案的第一個(gè) 特征的表述 表述正確 本題當(dāng)選 B 選項(xiàng)認(rèn)為立案是偵查程序的一個(gè)環(huán)節(jié) 并認(rèn)為其不是獨(dú) 立的訴訟階段 這和學(xué)界對(duì)我國(guó)法律的解讀是相違背的 立案是我國(guó)刑事訴訟必經(jīng)的 獨(dú)立的 訴訟階段 所以 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 本題不選 C 選項(xiàng)認(rèn)為因?yàn)橛行┌讣梢栽跊]有立案的情形下采 取一些偵查措施 所以認(rèn)為立案非刑事訴訟的必經(jīng)階段 這種表述是錯(cuò)誤的 因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)刑 事訴訟法的規(guī)定 立案是刑事訴訟程序的啟動(dòng)程序 是有效規(guī)制偵查權(quán) 保障人權(quán)的關(guān)鍵性訴 訟程序 立案前的個(gè)別偵查行為 是在緊急情形下的特殊例外情形 如果啟動(dòng)訴訟程序 仍然 必須先啟動(dòng)立案程序 所以 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 本題不選 D 選項(xiàng)認(rèn)為立案是世界上多數(shù)國(guó)家刑事訴 訟的必經(jīng)程序 這種表述是錯(cuò)誤的 立案程序只是我國(guó)等少數(shù)國(guó)家訴訟程序的特色 并不是多 數(shù)國(guó)家的必經(jīng)訴訟程序 這與各個(gè)國(guó)家的訴訟模式等原因有關(guān) 我國(guó)立案具有啟動(dòng)偵查權(quán) 保 障人權(quán)的重要功能 而在司法控權(quán)模式下的訴訟程序 偵查權(quán)的行使會(huì)受到司法權(quán)的有效制約 一般不需要立案程序來保障人權(quán) 限制偵查權(quán)的濫用 所以 D 選項(xiàng)是錯(cuò)誤表述 本題不選 本 題正確答案為 A 27 答案 D 解析 根據(jù) 刑事訴訟法 第 20 條的規(guī)定 中院管轄的應(yīng)為外國(guó)人犯罪的案件 而非 涉 及 外國(guó)人的刑事案件 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 刑訴解釋 第 4 條規(guī)定 人民檢察院認(rèn)為可能判處無 期徒刑 死刑而向中級(jí)人民法院提起公訴的普通刑事案件 中級(jí)人民法院受理后 認(rèn)為不需要 判處無期徒刑以上刑罰的 可以依法審理 不再交基層人民法院審理 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 根據(jù) 刑 訴解釋 第 16 條第 1 款規(guī)定 基層人民法院對(duì)于認(rèn)為案情重大 復(fù)雜或者可能判處無期徒刑 死刑的第一審刑事案件 請(qǐng)求移送中級(jí)人民法院審判 應(yīng)當(dāng)經(jīng)合議庭報(bào)請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定后 在案件 審理期限屆滿十五日以前書面請(qǐng)求移送 可見 應(yīng)為期限屆滿 15 日之前書面請(qǐng)求移送 C 選 項(xiàng)錯(cuò)誤 根據(jù) 刑訴解釋 第 5 條規(guī)定 一人犯數(shù)罪 共同犯罪和其他需要并案審理的案件 只要其中一人或者一罪屬于上級(jí)人民法院管轄的 全案由上級(jí)人民法院管轄 D 選項(xiàng)正確 28 答案 D 解析 刑訴解釋 第 287 條規(guī)定 共同犯罪案件 部分被告人被判處死刑的 最高人民 法院或高級(jí)人民法院復(fù)核時(shí) 應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查 但不影響對(duì)其他被告人已經(jīng)發(fā)生法律效力 的判決 裁定的執(zhí)行 發(fā)現(xiàn)對(duì)其他被告人已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決 裁定確有錯(cuò)誤時(shí) 可以指 令原審人民法院再審 故 D 選項(xiàng)正確 ABC 選項(xiàng)錯(cuò)誤 29 答案 D 解析 刑事訴訟法 第 54 條規(guī)定 保證人必須符合下列條件 一 與本案無牽連 二 有能力履行保證義務(wù) 三 享有政治權(quán)利 人身自由未受到限制 四 有固定的住處和收入 A 選項(xiàng)是本案的主犯 B 選項(xiàng)被剝奪了政治權(quán)利 C 選項(xiàng)無固定住處 都不適合做保證人 只有 D 選項(xiàng)符合保證人的條件 故本題正確答案為 D 30 答案 D 解析 根據(jù) 刑訴解釋 第 4 條的規(guī)定 人民檢察院認(rèn)為可能判處無期徒刑 死刑而向 中級(jí)人民法院提起公訴的普通刑事案件 中級(jí)人民法院審理后 認(rèn)為不需要判處無期徒刑以上 刑罰的 可以依法審理 不再交基層人民法院審理 因此 即使移交到基層人民法院審理并 不違法 故 A 選項(xiàng)說法錯(cuò)誤 刑事訴訟法 第 152 條第 2 款的規(guī)定 十四周歲以上不滿十六 周歲未成年人犯罪的案件 一律不公開理 十六周歲以上不滿十八周歲未成年人犯罪案件 一 般也不公開審理 甲犯罪時(shí) 15 歲 但在開庭時(shí)已滿十六周歲 故基層法院公開審理此案程 序正確 B 選項(xiàng)說法錯(cuò)誤 辯護(hù)人在刑事訴訟中有獨(dú)立的訴訟地位 因此 辯護(hù)人和犯罪嫌疑 人或被告人的辯護(hù)意見有沖突是可以的 故 C 選項(xiàng)說法錯(cuò)誤 根據(jù) 刑訴解釋 第 176 條第 9 項(xiàng)的規(guī)定 被告人死亡的 應(yīng)當(dāng)裁定終止審理 對(duì)于根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材 料 能夠確認(rèn)被告人無罪的 應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無罪 根據(jù)此條如果要宣判已死亡的被告 人無罪的情況必須有無罪的案件事實(shí)和認(rèn)定證據(jù)的材料并能夠確認(rèn)無罪 但 有罪的證據(jù)不充 分 和 據(jù)已查明的案件事實(shí)及認(rèn)定證據(jù)的材料能確認(rèn)其無罪的 具有本質(zhì)區(qū)別 故對(duì)甲應(yīng)當(dāng) 裁定終止審理 D 選項(xiàng)說法正確 31 答案 D 解析 刑事訴訟法 第 203 條規(guī)定 當(dāng)事人及其法定代理人 近親屬 對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律 效力的判決 裁定 可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴 但是不能停止判決 裁定的執(zhí) 行 最高院 關(guān)于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定 第 11 條規(guī)定 人民法院決定再 審或者受理抗訴書后 原審被告人 原審上訴人 正在服刑的 人民法院依據(jù)再審決定書或者 抗訴書及提押票等文書辦理提押 原審被告人 原審上訴人 在押 再審可能改判宣告無罪的 人民法院裁定中止執(zhí)行原裁決后 可以取保候?qū)?可見 申訴不能引起執(zhí)行停止 但人 民法院可根據(jù)具體情況裁定中止執(zhí)行 故 D 選項(xiàng)正確 ABC 選項(xiàng)錯(cuò)誤 32 答案 A 解析 依照刑事訴訟理論 可依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)將刑事訴訟證據(jù)加以分類 根據(jù)是否涉及案 件的主要事實(shí) 能夠說明是否發(fā)生犯罪及由誰(shuí)實(shí)施 證據(jù)可分為直接證據(jù)和間接證據(jù) B C D 選項(xiàng)中的證據(jù)都屬于直接證據(jù) 只有 A 選項(xiàng)中的證據(jù)不能證明犯罪行為由誰(shuí)實(shí)施 不能夠單 獨(dú)直接證明案件主要事實(shí) 屬于間接證據(jù) 可見 A 選項(xiàng)正確 33 答案 C 解析 刑訴解釋 第 90 條規(guī)定 在偵查 預(yù)審 審查起訴階段 有權(quán)提起附帶民事訴 訟的人向公安機(jī)關(guān) 人民檢察院提出賠償要求 已經(jīng)公安機(jī)關(guān) 人民檢察院記錄在案的 刑事 案件起訴后 人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理 經(jīng)公安機(jī)關(guān) 人民檢察院調(diào)解 當(dāng)事人 雙方達(dá)成協(xié)議并已給付 被害人又堅(jiān)持向法院提起附帶民事訴訟的 人民法院也可以受理 可見 C 選項(xiàng)正確 ABD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 34 答案 C 解析 刑訴解釋 第 49 條規(guī)定 律師擔(dān)任訴訟代理人 可以查閱 摘抄 復(fù)制與本案 有關(guān)的材料 了解案情 其他訴訟代理人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許 也可以查閱 摘抄 復(fù)制本案有關(guān) 材料 了解案情 需要收集 調(diào)取與本案有關(guān)的材料的 可以參照本解釋第四十四條 第四十 五條的規(guī)定執(zhí)行 可見 律師代理人查閱 摘抄 復(fù)制與本案有關(guān)的材料無須經(jīng)人民法院批 準(zhǔn) A 選項(xiàng)表述正確不選 刑訴解釋 第 45 條的規(guī)定 辯護(hù)律師直接申請(qǐng)人民法院收集 調(diào)取證據(jù) 人民法院認(rèn)為辯護(hù)律師不宜或者不能向證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人收集 調(diào)取 并確有必要的 應(yīng)當(dāng)同意 人民法院根據(jù)辯護(hù)律師的申請(qǐng)收集 調(diào)取證據(jù)時(shí) 申請(qǐng)人可以在場(chǎng) 人民法院根據(jù)辯護(hù)律師的申請(qǐng)收集 調(diào)取的證據(jù) 應(yīng)當(dāng)及時(shí)復(fù)制移送申請(qǐng)人 由于訴訟代理 人參照本規(guī)定 可見 是 可以 在場(chǎng) 而非 應(yīng)當(dāng) 在場(chǎng) C 選項(xiàng)表述錯(cuò)誤應(yīng)選 BD 選項(xiàng)表 述正確不選 35 答案 D 解析 全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于完善人民陪審員制度的決定 第 1 條規(guī)定 人 民陪審員依照本決定產(chǎn)生 依法參加人民法院的審判活動(dòng) 除不得擔(dān)任審判長(zhǎng)外 同法官有同 等權(quán)利 A 選項(xiàng)錯(cuò)誤 第 9 條規(guī)定 人民陪審員的任期為五年 B 選項(xiàng)錯(cuò)誤 第 11 條第 2 款規(guī)定 合議庭評(píng)議案件時(shí) 實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則 人民陪審員同合議庭其他組成人員 意見分歧的 應(yīng)當(dāng)將其意見寫入筆錄 必要時(shí) 人民陪審員可以要求合議庭將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決 定是否提交審判委員會(huì)討論決定 C 選項(xiàng)錯(cuò)誤 D 選項(xiàng)正確 36 答案 C 解析 刑事訴訟法 第 130 條規(guī)定 在偵查過程中 發(fā)現(xiàn)不應(yīng)對(duì)犯罪嫌疑人追究刑事責(zé) 任的 應(yīng)當(dāng)撤銷案件 犯罪嫌疑人已被逮捕的 應(yīng)當(dāng)立即釋放 發(fā)給釋放證明 并且通知原批 準(zhǔn)逮捕的人民檢察院 可見 對(duì)于犯罪嫌疑人的釋放情況 應(yīng)當(dāng)通知原批捕的人民檢察院 故 C 選項(xiàng)正確 ABD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 37 答案 C 解析 撤銷案件發(fā)生于立案之后 終止審理是在進(jìn)入一審階段后 偵查終結(jié)也是在立案?jìng)?查階段才可能發(fā)生 根據(jù) 刑事訴訟法 第 86 條的規(guī)定 人民法院 人民檢察院或者公安機(jī) 關(guān)對(duì)于報(bào)案 控告 舉報(bào)和自首的材料 應(yīng)當(dāng)按照管轄范圍 迅速進(jìn)行審查 認(rèn)為沒有犯罪事 實(shí) 或者犯罪事實(shí)顯著輕微 不需要追究刑事責(zé)任的時(shí)候 不予立案 并且將不立案的原因通 知控告人 本題的情況屬于沒有犯罪事實(shí) 應(yīng)不立案 C 選項(xiàng)正確 ABD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 38 答案 D 解析 刑事司法協(xié)助的主體 是指請(qǐng)求提供刑事司法協(xié)助和接受請(qǐng)求提供刑事司法協(xié)助的 司法機(jī)關(guān) 它包括請(qǐng)求國(guó)的司法機(jī)關(guān)和接受請(qǐng)求國(guó)的司法機(jī)關(guān) 在主張刑事司法協(xié)助狹義說的 國(guó)家 刑事司法協(xié)助的主體一般僅指法院 在主張刑事司法協(xié)助廣義說的國(guó)家 刑事司法協(xié)助 的主體 除了法院外 還有檢察機(jī)關(guān) 警察機(jī)關(guān) 我國(guó)主張刑事司法協(xié)助廣義說 因此 我國(guó) 的公安機(jī)關(guān) 檢察機(jī)關(guān)和人民法院 都是刑事司法協(xié)助的主體 ABC 選項(xiàng)不當(dāng)選 故本題正確 答案為 D 39 答案 A 解析 行政行為以其適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn) 可分為內(nèi)部行政行為和外部行 政行為 內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部產(chǎn)生 法律效力的行政行為 外部行政行為是指行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施行政管理活動(dòng)過程中針對(duì)公 民 法人或其他組織所作出的行政行為 根據(jù)這樣的分類標(biāo)準(zhǔn)和含義 A 項(xiàng)是內(nèi)部行政行為 B 項(xiàng)是民事行為 C 項(xiàng)是教育局作為外部行政行為的相對(duì)人的行為 D 項(xiàng)是外部行政行為 40 答案 B 解析 根據(jù) 稅收征收管理法 第 88 條規(guī)定 當(dāng)事人與稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭(zhēng)議的 必須先繳納稅款后才能申請(qǐng)復(fù)議 不可直接提起行政訴訟 必須先提起行政復(fù)議 對(duì)復(fù)議決定 不服的 可以提起行政訴訟 如當(dāng)事人是對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的處罰決定 強(qiáng)制措施或稅收保全措 施不服 則可以選擇復(fù)議或直接起訴 本題中 行政機(jī)關(guān)并未實(shí)際作出行政處罰決定 因此某 國(guó)企與國(guó)稅局之間的爭(zhēng)議時(shí)單純的納稅爭(zhēng)議 屬于復(fù)議前置的情形 另外 行政復(fù)議法 第 12 條第 2 款規(guī)定 對(duì)國(guó)稅等實(shí)行垂直管理的行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的 只能向其上一 級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議 本題中行政主體是某區(qū)國(guó)稅局 屬于垂直管理機(jī)關(guān) 因此某國(guó)企只 能向區(qū)國(guó)稅局的上一級(jí)主管部門提起行政復(fù)議 因此本題的正確答案為 B 41 答案 A 解析 公民 法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益 可以提起行政復(fù)議 A 項(xiàng)中自來水公司針對(duì)被供水用戶所做的規(guī)定和行為引發(fā)的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議 不可提起行政 復(fù)議 故不選 B 項(xiàng)省會(huì)市政府的決定針對(duì)該市的特定居民和特定事項(xiàng) 不具有普遍約束力和 反復(fù)適用性 因此屬于具體行政行為 依據(jù) 行政復(fù)議法 第 6 條規(guī)定 申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)依法發(fā) 放撫恤金 社會(huì)保險(xiǎn)金或者最低生活保障費(fèi) 行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的 認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集 資的 以及認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的 均可以提起行政復(fù)議 因此 C D 正確 故本題的正確答案為 A 42 答案 BCD 解析 行政復(fù)議有兩種情形 一是根據(jù) 行政復(fù)議法 第 30 條第 1 款的規(guī)定 公民 法 人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地 礦藏 水流 森林 山嶺 草原 荒地 灘涂 海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的 應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議 對(duì) 行政復(fù)議決定不服的 可以依法向人民法院提起行政訴訟 但是 應(yīng)當(dāng)注意 最高人民法院 關(guān)于適用 行政復(fù)議法 第三十條第一款有關(guān)問題的批復(fù) 規(guī)定 對(duì)涉及自然資源所有權(quán)或者使 用權(quán)的行政處罰 行政強(qiáng)制措施等其他具體行政行為提起訴訟的 不適用復(fù)議前置的規(guī)定 二 是納稅爭(zhēng)議 即根據(jù) 稅收征收管理法 第 88 條的規(guī)定 納稅人 扣繳義務(wù)人 納稅擔(dān)保人 同稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭(zhēng)議時(shí) 必須先依照稅務(wù)機(jī)關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金 或 者提供相應(yīng)的擔(dān)保 然后可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議 對(duì)行政復(fù)議決定不服的 可以依法向人 民法院起訴 但是 當(dāng)事人對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰決定 強(qiáng)制執(zhí)行措施或者稅收保全措施不服的 可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議 也可以依法向人民法院起訴 因此 A 項(xiàng)不當(dāng)選 B C 項(xiàng)當(dāng)選 治 安管理處罰法 第 102 條 被處罰人對(duì)治安處罰決定不服的 可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起 行政訴訟 因此 D 項(xiàng)當(dāng)選 43 答案 A 解析 根據(jù) 行政訴訟法 第 5 條的規(guī)定 法院審理行政案件 僅對(duì)具體行政行為是否合 法進(jìn)行審查 無權(quán)審查地方性法規(guī)的合憲性和合法性 因此 A 項(xiàng)錯(cuò)誤 由于法律的位階和效力 高于地方性法規(guī) 因此法官在審理案件中發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)和法律相抵觸時(shí) 適用法律進(jìn)行審判 是正確的 B 選項(xiàng)正確 C D 項(xiàng)的做法符合 立法法 第 90 條的規(guī)定 即 國(guó)務(wù)院 中央軍 事委員會(huì) 最高人民法院 最高人民檢察院和各省 自治區(qū) 直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員 會(huì)認(rèn)為行政法規(guī) 地方性法規(guī) 自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的 可以向全國(guó)人 民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書面提出進(jìn)行審查的要求 由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員 會(huì)進(jìn)行審查 提出意見 前款規(guī)定以外的其他國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體 企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn) 為行政法規(guī) 地方性法規(guī) 自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的 可以向全國(guó)人民代 表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)書面提出進(jìn)行審查的建議 由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究 必要時(shí) 送有 關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審查 提出意見 因此本題正確答案為 A 44 答案 D 解析 無效的具體行政行為是指一個(gè)具體行政行為有嚴(yán)重和明顯的法律缺陷 這種違法達(dá) 到一個(gè)有正常理智的普通人的常識(shí)性理解都可以明顯看出的程度 主要包括 1 要求從事將 構(gòu)成犯罪的違法行為 2 明顯缺乏法律依據(jù)的 3 明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的 或者要求從事客 觀上不可能實(shí)施的行為 具體行政行為無效 會(huì)產(chǎn)生實(shí)體法和程序法上的后果 在實(shí)體法上 無效的具體行政行為它自發(fā)布之時(shí)就沒有任何法律約束力 因此當(dāng)事人不受它的拘束 其他國(guó) 家機(jī)關(guān)和其他社會(huì)成員也可以不尊重它 當(dāng)事人不履行它所規(guī)定的義務(wù) 不承擔(dān)法律責(zé)任 在 程序法上 該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民 法人或者組織 可以在任何時(shí)候 主張?jiān)摼唧w行政行為無效 有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該具體行政行為無效 因?yàn)闊o效行 政行為不具有確定力 A 項(xiàng) 根據(jù) 行政訴訟法 第 11 條第 1 款和第 12 條的規(guī)定 行政處罰 屬于行政訴訟的受案范圍 終局行政行為只能由 法律 規(guī)定 因此某市公安局的行為明顯缺 乏法律依據(jù) 屬于無效的第二種情形 B 項(xiàng) 行政處罰法 第 16 條規(guī)定 限制人身自由的行 政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使 因此某縣衛(wèi)生防疫站的行為也明顯缺乏法律依據(jù) 亦屬于無效 的第二種情形 C 項(xiàng) 某縣工商局的行為屬于要求從事客觀上不可能實(shí)施的行為 屬于無效的 第三種情形 D 項(xiàng) 某鄉(xiāng)人民政府的行為合法有效 因此本題正確答案為 D 45 答案 C 解析 行政訴訟法解釋 第 51 條規(guī)定 在訴訟過程中 有下列情形之一的 中止訴訟 六 案件的審判須以相關(guān)民事 刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)而相關(guān)案件尚未審 結(jié)的 本題中 法院在訴訟期間鑒定郭某為輕傷 說明魏某的毆打行為已經(jīng)觸犯了刑事法 律 因此魏某訴公安機(jī)關(guān)的行政處罰行為的行政案件即需要中止 等待刑事案件處理的結(jié)果 此類情況適用的條件是 1 兩個(gè)案件之間必須有關(guān)聯(lián) 兩個(gè)案件之間如果沒有關(guān)聯(lián) 也無需 中止行政訴訟 2 行政案件的審理要以另一案的處理結(jié)果為依據(jù) 如果有關(guān)聯(lián) 但并不以其 處理結(jié)果為依據(jù) 也無需中止行政訴訟 同時(shí) 行政訴訟法 第 56 條規(guī)定 人民法院在審 理行政案件中 認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的主管人員 直接責(zé)任人員違反政紀(jì)的 應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送該 行政機(jī)關(guān)或者其上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察 人事機(jī)關(guān) 認(rèn)為有犯罪行為的 應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移 送公安 檢察機(jī)關(guān) 接受移送的有關(guān)機(jī)關(guān) 應(yīng)依法履行追究 查處的職責(zé) 這種移送不同于 移送管轄 而是主管事項(xiàng)的移送 被移送的案件主要包括刑事案件 內(nèi)部行政案件及應(yīng)當(dāng)由其 他部門處理的行政違法案件等 可以推知 本題中法院應(yīng)將有關(guān)材料移交刑事偵查機(jī)關(guān) 綜合 上述 只有 C 項(xiàng)符合法律規(guī)定 是本題的正確答案 46 答案 B 解析 行政訴訟法解釋 第 50 條第 3 4 款規(guī)定 被告改變?cè)唧w行政行為 原告不撤 訴 人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的 應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決 認(rèn)為原具體行 政行為合法的 應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求 原告起訴被告不作為 在訴訟中被告作出具體 行政行為 原告不撤訴的 參照上述規(guī)定處理 本題中 被告的不作為違法 因此 B 項(xiàng)為正 確答案 47 答案 C 解析 根據(jù)最高人民法院 關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定 第 5 條 行政機(jī)關(guān)依 據(jù)行政許可法第 26 條第 2 款規(guī)定統(tǒng)一辦理行政許可的 當(dāng)事人對(duì)行政許可行為不服提起訴訟 以對(duì)當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告 在本案 對(duì)該開發(fā)公司具有 實(shí)質(zhì)不 利影響 的行為的是市規(guī)劃局的不予許可意見 故本題的被告是市規(guī)劃局 故 ABD 選項(xiàng)錯(cuò)誤 C 選項(xiàng)正確 48 答案 C 解析 行政訴訟法解釋 第 65 條第 2 款規(guī)定 訴訟當(dāng)事人中的一部分人提出上訴 沒 有提出上訴的對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人 其他當(dāng)事人依原審訴訟地位列明 本題中 原審原告 為甲乙丙 丙提出上訴 而甲 乙未提出 因此應(yīng)依原審訴訟地位列明 故本題的正確答案為 C 49 答案 A 解析 依據(jù) 行政訴訟法 第 38 條規(guī)定 公民 法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議 的 復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出決定 法律 法規(guī)另有規(guī)定的除外 申請(qǐng) 人不服復(fù)議決定的 可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟 復(fù)議機(jī)關(guān)逾 期不作決定的 申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟 法律另有規(guī)定的 除外 本題中 復(fù)議機(jī)關(guān)教育部于 2005 年 7 月 28 日收到申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng) 應(yīng)當(dāng)在從 7 月 28 日起的兩個(gè)月內(nèi) 即從 7 月 28 日至 9 月 28 日 作出決定 但復(fù)議機(jī)關(guān)逾期未作出復(fù)議決 定 申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日 2005 年 9 月 28 日 起 十五日內(nèi) 即從 9 月 28 日至 10 月 12 日 向法院起訴 因此 本題選 A 50 答案 A 解析 國(guó)家賠償法 第 7 條第 2 款規(guī)定 兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公 民 法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的 共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī) 關(guān) 賠償義務(wù)機(jī)關(guān)之間承擔(dān)的是連帶責(zé)任 受害人可向任一機(jī)關(guān)請(qǐng)求國(guó)家賠償 選項(xiàng) A 正確 國(guó)家賠償法 第 7 條第 4 款規(guī)定 受行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行使受委托的行政權(quán) 力時(shí)侵犯公民 法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的 委托的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 因此 在選項(xiàng) B 中 賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)為甲 國(guó)家賠償法 第 8 條規(guī)定 經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的 最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的 復(fù)議機(jī)關(guān) 對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù) 選項(xiàng) C 中復(fù)議機(jī)關(guān)并沒有加重?fù)p害 故賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)為乙 而選項(xiàng) D 中復(fù)議機(jī)關(guān)加重了甲的損害 故賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)為丙和丁 雙方各自承擔(dān) 100 元的賠 償責(zé)任 選項(xiàng) C D 錯(cuò)誤 二 多項(xiàng)選擇題 每題所給選項(xiàng)中有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案 少答或多答均不得分 本部 分 51 90 題 每題 2 分 共 80 分 51 答案 ABD 解析 A 選項(xiàng)的說法正確 根據(jù)最高人民法院 關(guān)于審理貪污 職務(wù)侵占案件如果認(rèn)定共 同犯罪的幾個(gè)問