論公司注冊資本制度 2.doc

論公司注冊資本制度計算機121 倪天驕 201210311021摘要：公司注冊資本是一個歷史的發(fā)展的概念。在世界經(jīng)濟日趨一體化的今天，作為公司資信判斷標尺的注冊資本理應反映時代的要求。入世后，特別是05年新公司法的制定實施，使我國的公司注冊資本立法在宏觀和微觀上均有較大的改變。對公司注冊資本制度的再研究，已經(jīng)成為我國公司現(xiàn)階段理論學習與實踐應用的迫切任務(wù)。本文立足公司注冊資本制度的基本理論著重論述了當前我國現(xiàn)有的注冊資本制度以及其不足之處，并提出了一些立法建議和設(shè)想。關(guān)鍵詞；公司注冊資本制度 出資 法定資本制 最低限額 立法 經(jīng)濟體制正文；一、公司注冊資本制度規(guī)范的歷史演變過程 我國是從 1983 年就開始了公司法的立法,但當時，由于意識形態(tài)上的爭論和經(jīng)濟體制改革目標的模糊待定,導致法制建設(shè)的長期困惑和分歧,公司立法亦處于時斷時續(xù)的狀態(tài)。直至 1992 年小平南方講話之后,其立法步伐才得以加快。雖然公司法的制定歷經(jīng)十年寒暑,立法指導思想經(jīng)歷了“治亂”到“治本”的轉(zhuǎn)變,立法形式也由具體的行政法規(guī)的“規(guī)范意見”上升到法律,期間包涵了無數(shù)的討論,匯集了不少人員的智慧,基本上反映了市場經(jīng)濟體制對公司法的一般要求,但是嚴格地說,實際上制定公司法的時間還不到一年,由于立法時間過于倉促,我國立法界和理論界對公司資本制度的最新演變趨勢缺乏相應的了解和研究,結(jié)果是：公司資本制度嚴格恪守資本三原則，將公司資本三原則的功能定位過高，實行最嚴格的法定資本制度，過分相信和信賴資本的債權(quán)擔保功能,忽視其他債權(quán)人保障機制作用的發(fā)揮但債權(quán)人的利益卻得不到實質(zhì)上的保護，導致公司的設(shè)立門檻過高、成本過大。對此，近年來,法學界和經(jīng)濟學界對我國 1993 年制定的公司法也進行了較為全面的檢討和反思,隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入，尤其在中國成功的加入世貿(mào)組織之后，現(xiàn)行公司法有關(guān)資本方面的規(guī)定越來越跟不上時代的步伐，無法滿足深化市場經(jīng)濟體制改革的現(xiàn)實要求，進而阻礙了中國經(jīng)濟與世界接軌的國際化進程。二、我國現(xiàn)行的公司法對注冊資本制度的規(guī)定注冊資本制度是公司信用制度的主要組成部分，我國公司法對公司的注冊資本制度進行了非常詳細的規(guī)定。我國實行的是法定資本制，即法律規(guī)定了設(shè)立公司的最低注冊資本額，公司設(shè)立時的資本總額不得低于法律規(guī)定的最低注冊資本額，該資本必須在公司設(shè)立時全部交足，公司才能設(shè)立在具體制度上，又嚴格地實行資本的三原則:資本確定原則、資本不變原則、資本維持原則。在資本確定方面，公司法規(guī)定了股份有限公司和有限責任公司的最低注冊資本額。有限責任公司的注冊資本必須是股東實際繳納的資本總額，不允許實際資本低于注冊資本。在資本不變方面，公司不得任意增、減資本公司增、減資本必須經(jīng)股東大會決議通過在減資時，公司還應編制資產(chǎn)負債表財產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔?；蛞蠊厩鍍攤鶆?wù)，公司增、減資本時，必須依法申請辦理變更登記。公司法第23條作了具體規(guī)定，有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額 ，以生產(chǎn)經(jīng)營和商業(yè)批發(fā)為主的公司人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元，而有關(guān)合營企業(yè)的法律法規(guī)則沒有法定資本最低限額的規(guī)定。但按照公司法第18條規(guī)定，在實務(wù)中，舉辦合營企業(yè)，其法定資本最低限額應該按照公司法的上述規(guī)定執(zhí)行。對于特定行業(yè)的合營企業(yè)注冊資本最低限額需要高于上述所定最低限額的，則應另行規(guī)定。此外，對于股份有限公司也有相似的法定資本最低限額的規(guī)定。很明顯，為防止公司設(shè)立中的欺詐和投機，保護債券及社會公眾利益，我國公司法極其重視對公司注冊資本的嚴格規(guī)定，在立法中主要借鑒了大陸法系國家傳統(tǒng)的法定資本制，基本上沒有吸收普通法系國家授權(quán)資本制的內(nèi)容。至于對外商投資有限責任公司的特殊資本繳納規(guī)定，主要是基于吸收外資的特殊需要。因而，從整體上說，我國的公司資本制度屬于法定資本制。然而，公司法實施以來的實踐，已經(jīng)暴露出現(xiàn)行資本制度的缺陷，各種形式的虛假出資及抽逃出資現(xiàn)象，顯然對公司法立法意圖的實現(xiàn)具有阻礙作用。那么，當前我國公司注冊資本制度到底存在哪些問題呢？三、當前我國公司注冊資本制度存在的問題我國是從 1983 年就開始了公司法的立法,但當時，由于意識形態(tài)上的爭論和經(jīng)濟體制改革目標的模糊待定,導致法制建設(shè)的長期困惑和分歧,公司立法亦處于時斷時續(xù)的狀態(tài)。直至 1992 年小平南方講話之后,其立法步伐才得以加快。雖然公司法的制定歷經(jīng)十年寒暑,立法指導思想經(jīng)歷了“治亂”到“治本”的轉(zhuǎn)變,立法形式也由具體的行政法規(guī)的“規(guī)范意見”上升到法律,期間包涵了無數(shù)的討論,匯集了不少人員的智慧,基本上反映了市場經(jīng)濟體制對公司法的一般要求,但是嚴格地說,實際上制定公司法的時間還不到一年1,由于立法時間過于倉促,我國立法界和理論界對公司資本制度的最新演變趨勢缺乏相應的了解和研究,結(jié)果是：公司資本制度嚴格恪守資本三原則，將公司資本三原則的功能定位過高，實行最嚴格的法定資本制度，過分相信和信賴資本的債權(quán)擔保功能,忽視其他債權(quán)人保障機制作用的發(fā)揮但債權(quán)人的利益卻得不到實質(zhì)上的保護，導致公司的設(shè)立門檻過高、成本過大2。對此，近年來,法學界和經(jīng)濟學界對我國 1993 年制定的公司法也進行了較為全面的檢討和反思,。(1) 公司設(shè)立的最低資本制度畸高，弊端重重從股份公司的最低資本限額來看,我國公司法第 78 和 152 條的規(guī)定無疑是全世界最高的,如果加上投資成本,這個數(shù)額就更加驚人。在,英美，對于有限公司一般不設(shè)最低資本限額,可以設(shè)立“一元錢的公司”；法國和德國這樣的發(fā)達國家也才分別規(guī)定為 5 萬法郎和 5 萬馬克。而我國，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣50萬元;以零售為主的公司為人民幣30萬元，等等。從實踐來看,過高的注冊資本要求只能使人們把創(chuàng)辦公司視為畏途,不利于啟動民間投資,促進經(jīng)濟發(fā)展和社會繁榮。(2) 出資標的范圍狹窄我國公司法允許作為出資標的的范圍明顯狹窄，這與當今國際潮流和我國經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展不相適應。這表現(xiàn)在以下幾方面：1、 商譽等無形資產(chǎn)被排除在外 “商譽是公司擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，是公司在長期經(jīng)營活動中建立起來的良好外在形象，它源于該公司的名譽、管理能力、關(guān)系渠道、營銷網(wǎng)絡(luò)等等方面4”?？煽诳蓸返纳套u被評估為 200 億美元，而美國微軟的商譽則高達 500 億美元。由此可見，商譽之可貴，將其排除在外顯然是不妥的。商譽作為出資，從國際上來講，也并非沒有先例，如法國公司法允許以商譽出資，日本也是。我國現(xiàn)在缺乏國際性品牌，如果再不注重商譽，怎么進行品牌建設(shè)呢？2、工業(yè)產(chǎn)權(quán)定義狹窄公司法第 24 和 80 條分別對有限責任公司和股份公司的無形資產(chǎn)出資做出了規(guī)定。這兩條均存在部分漏洞,其所用“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”概念不能包括著作權(quán),而著作權(quán)保護范圍非常寬廣,計算機軟件也是通過著作權(quán)予以保護,必須正視其在新經(jīng)濟中的作用。為此,上述條款中的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”應該修改為“知識產(chǎn)權(quán)”。其實,合伙企業(yè)法第 11 條就已經(jīng)采用了“知識產(chǎn)權(quán)”概念,公司法作這樣的修改,也是法律相互之間協(xié)調(diào)和知識產(chǎn)權(quán)出資在不同企業(yè)形態(tài)中待遇平等化的需要。3、 無形資產(chǎn)出資比例不太合理我國公司法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的比例不得超過注冊資本的 20%,只是高新技術(shù)成果在有限責任公司出資的比例可以有所突破， 但第 24 條并未規(guī)定具體比例,而是授權(quán)國家有關(guān)部門做出特別規(guī)定。雖然，國家科技部和各個地方政府對技術(shù)資本化的有效實現(xiàn)途徑和方式進行了有益的探索。如，南京市創(chuàng)造了“442”模式,具有自主知識產(chǎn)權(quán)且市場前景好的新產(chǎn)品,由技術(shù)持有人、所在企業(yè)和政府三方面共同出資組建股份制公司或股份合作制公司。在新公司注冊資本中,技術(shù)持有人出資占 40%,所在企業(yè)出資占 40%,政府出資本金 20%,股東按股分紅。較好地解決了誰出資、誰負責、誰受益的這一利益激勵機制問題。但目前，不同企業(yè)仍然實行差別待遇,公司法對有限責任公司和股份公司實行差別待遇,即高新技術(shù)成果作價出資在有限責任公司可以達到注冊資本的 35%,在股份公司則不行，這不利于重大科技成果通過股份公司予以產(chǎn)業(yè)化和商品化。（3） 我國公司法實行的是最為嚴格的法定資本制，但債權(quán)人的利益并未得到有效保護 例如A、資本確定原則，即公司成立時，公司章程中需記載公司資本總額，且需由發(fā)起人認足或募足，否則公司不能成立。B資本維持原則，即在公司存續(xù)過程中，應保持與其注冊資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。為保證公司資本充實，C、資本不變原則，即公司資本一經(jīng)確立，即不得隨意改變，增、減公司資本需要履行嚴格的法定程序。其主要目的是為了防止公司資本的任意減少而損害債權(quán)人的利益。其實資本不變原則是資本維持原則的延伸和發(fā)展，它是從形式上保證公司資本真實。由上可見我國公司法試圖建立一種事先防范機制，以確保公司資本真實和充實。但是公司一旦成立，公司資本投入運營后，公司實際資產(chǎn)就處于不斷變化之中，公司資本難以真實反映公司實有財產(chǎn)狀況，故這種事先預防機制在一定程度上難以擔當保護債權(quán)人利益的重任。其實，對于公司資本的三原則，立法者確立此種制度初衷是為了平衡因股東的有限責任和公司人格獨立給債權(quán)人所帶來的利益失衡。但從公司法運行的實際來看，債權(quán)人利益并未得到切實有效保護，公司設(shè)立過程中，股東虛假出資、抽逃出資現(xiàn)象仍然很普遍，驗資機構(gòu)提供虛假驗資證明大量存在，公司資本制度陷入一個令人窘迫的境地。 此外，我國公司資本制度過分迷信和依賴資本的擔保功能，公司資本功能定位過高。事實上，以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系不可能完全勝任對債權(quán)人利益和社會交易安全保護的使命。決定公司信用的不只是公司資本，公司資產(chǎn)對此起作更重要的作用。在實際運作過程中，這種嚴格的公司資本制度不利于公司營運，公司開始運作時將隨時根據(jù)市場行情調(diào)整投資計劃、增加投入，法定資本制所規(guī)定的修改章程、召開股東會、變更登記等煩瑣程序無法適應市場的瞬息變化。因此，唾手可得的商機也可能失之東隅。諸多不足導致債權(quán)人利益并沒有得到有效的保護，而且該制度也阻礙了公司的發(fā)展。（4） 我國公司法所確立的最低資本限額過高 從世界范圍來看，大陸法系公司法一般都有最低資本限額規(guī)定。例如我國公司法第23條及第78條第2款等相關(guān)規(guī)定，都能看出最低資本額過高的現(xiàn)象。 與大陸法系國家相比，英美法系國家公司法大多沒有最低限額的規(guī)定。美國公司法及部分洲已取消了公司資本最低限額的規(guī)定。因為任何關(guān)于公司最低資本限額的規(guī)定都是武斷的，它并不能為投資者提供任何實質(zhì)意義的保護所以我認為限定最低資本限額具有一些弊端，比如（1）公司設(shè)立門檻過高，阻礙了競爭，不利于新公司進入市場和落后地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展。（2）公司資本最低限額過高不利于吸引外資，與現(xiàn)代國際競爭環(huán)境不相適應。（3）造成公司資本閑置和浪費。嚴格的資本制度將迫使公司設(shè)立之初籌集超過企業(yè)所需之巨額資金，大量的“冷凍”資金閑置，既不利于社會資本的合理配置，又不利于公司自身的財政，公司可能因此背負沉重的財政負擔。（4）過高的最低資本限額可能導致公司設(shè)立過程中的虛假出資和抽逃出資；（5）不利于科技人才創(chuàng)立公司。由于我國公司資本最低限額過高，許多科技人才雖身懷絕技，并希望從事實業(yè)活動，但卻因缺乏資金而無法創(chuàng)立公司，無疑是人才資源的浪費。 四、公司資本制度的合理選擇及具體立法建議筆者認為，我國目前公司法中的注冊資本制度不利于貫徹市場經(jīng)濟自由、平等、競爭和追求資本利潤最大化的理念。這是一種低效率的制度設(shè)計，而且在近10多年的實踐也證明它并未達到它的最初設(shè)計目的。但是，我們目前要完全采用授權(quán)資本制的條件也不成熟，我們前面也分析了，它需要健全的財務(wù)會計制度、發(fā)達的信用制度等等監(jiān)督機制，然而，我國一時難以齊備。因此，我建議采用混合資本制，即普遍的折中資本制和局部的授權(quán)資本制，對于小公司，我們用授權(quán)資本制，讓其限制少一些，鼓勵人們創(chuàng)業(yè)，其指導思想是：減少限制，激發(fā)民智；廣開財源，啟動民資。對于中型、大型企業(yè)，我們可以嚴格一點，采折中資本制。此外，我們還可以對公司類型做一些細分，對某些類型的公司，要求嚴格一點，對另外一些類型的，就可以緩和點；最后，我們可以根據(jù)各省的發(fā)展狀況，分階段的實施。我們總體思路就是：按規(guī)模、看類型、分階段。我們需要的不僅是謹慎，更需要的是勇氣與智慧。首先應該從實際出發(fā),降低公司法第 23 條和 78 條的最低注冊資本。對于第 23 條所規(guī)定的有限責任公司的最低注冊資本,可以統(tǒng)一降低到 5 或 10 萬元水平,第 78 條規(guī)定的股份公司的最低注冊資本,則應該區(qū)別對待。對于發(fā)起設(shè)立的股份公司,其最低注冊資本可以大幅度降低到 100 萬元。對于募集設(shè)立的股份公司,可以繼續(xù)維持現(xiàn)行1000萬元最低注冊資本的要求,但是應允許通過其章程授權(quán)董事會在一定期限內(nèi)(比如5年內(nèi))發(fā)行該公司還沒有發(fā)行的股份,避免每次發(fā)行股份都要修改公司章程和營業(yè)執(zhí)照,切實地降低投資資本,提高公司運作效率。這不僅有利于鼓勵人們創(chuàng)業(yè),啟動民間投資,促進經(jīng)濟發(fā)展,而且有利于摒棄僅僅憑營業(yè)執(zhí)照記載的注冊資本判定一個公司經(jīng)濟實力的觀念,承認注冊資本與發(fā)行資本、實繳資本不一致的企業(yè)登記制度的合理性。注冊資本不是一個公司對外通融資的信用標志,也不是其承擔民事責任的界限,經(jīng)過有合法資格的審計機構(gòu)確認的凈資產(chǎn)才是一個公司信用和經(jīng)濟實力的標志。其次，為了適應汪洋大海般的中小企業(yè)的多種需要,還應該修改公司法第23和27條第1款,允許有限責任公司實行分期出資，不再把注冊資本與實繳資本劃等號。此外，應提高無形資產(chǎn)出資的整體比例。我國公司法規(guī)定的無形資產(chǎn)出資比例偏低，宜提高整體比例，并按勞動密集型、資本密集型、知識密集型產(chǎn)業(yè)，具體問題具體分析，作好產(chǎn)業(yè)、規(guī)模的細分。必不可少的還有加強和完善資本充實完善我國公司的資本制度，就可以通過充實資本來實現(xiàn)。措施主要有：（1）進一步強化資本信息的公開，特別是資本變動的動態(tài)信息公開，在放松設(shè)立方面的資本管制后，可以要求非上市公司向管理機關(guān)提交必要的財務(wù)報告，并且保證第三