論公司注冊資本制度 2.doc

論公司注冊資本制度計(jì)算機(jī)121 倪天驕 201210311021摘要：公司注冊資本是一個歷史的發(fā)展的概念。在世界經(jīng)濟(jì)日趨一體化的今天，作為公司資信判斷標(biāo)尺的注冊資本理應(yīng)反映時代的要求。入世后，特別是05年新公司法的制定實(shí)施，使我國的公司注冊資本立法在宏觀和微觀上均有較大的改變。對公司注冊資本制度的再研究，已經(jīng)成為我國公司現(xiàn)階段理論學(xué)習(xí)與實(shí)踐應(yīng)用的迫切任務(wù)。本文立足公司注冊資本制度的基本理論著重論述了當(dāng)前我國現(xiàn)有的注冊資本制度以及其不足之處，并提出了一些立法建議和設(shè)想。關(guān)鍵詞；公司注冊資本制度 出資 法定資本制 最低限額 立法 經(jīng)濟(jì)體制正文；一、公司注冊資本制度規(guī)范的歷史演變過程 我國是從 1983 年就開始了公司法的立法,但當(dāng)時，由于意識形態(tài)上的爭論和經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的模糊待定,導(dǎo)致法制建設(shè)的長期困惑和分歧,公司立法亦處于時斷時續(xù)的狀態(tài)。直至 1992 年小平南方講話之后,其立法步伐才得以加快。雖然公司法的制定歷經(jīng)十年寒暑,立法指導(dǎo)思想經(jīng)歷了“治亂”到“治本”的轉(zhuǎn)變,立法形式也由具體的行政法規(guī)的“規(guī)范意見”上升到法律,期間包涵了無數(shù)的討論,匯集了不少人員的智慧,基本上反映了市場經(jīng)濟(jì)體制對公司法的一般要求,但是嚴(yán)格地說,實(shí)際上制定公司法的時間還不到一年,由于立法時間過于倉促,我國立法界和理論界對公司資本制度的最新演變趨勢缺乏相應(yīng)的了解和研究,結(jié)果是：公司資本制度嚴(yán)格恪守資本三原則，將公司資本三原則的功能定位過高，實(shí)行最嚴(yán)格的法定資本制度，過分相信和信賴資本的債權(quán)擔(dān)保功能,忽視其他債權(quán)人保障機(jī)制作用的發(fā)揮但債權(quán)人的利益卻得不到實(shí)質(zhì)上的保護(hù)，導(dǎo)致公司的設(shè)立門檻過高、成本過大。對此，近年來,法學(xué)界和經(jīng)濟(jì)學(xué)界對我國 1993 年制定的公司法也進(jìn)行了較為全面的檢討和反思,隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，尤其在中國成功的加入世貿(mào)組織之后，現(xiàn)行公司法有關(guān)資本方面的規(guī)定越來越跟不上時代的步伐，無法滿足深化市場經(jīng)濟(jì)體制改革的現(xiàn)實(shí)要求，進(jìn)而阻礙了中國經(jīng)濟(jì)與世界接軌的國際化進(jìn)程。二、我國現(xiàn)行的公司法對注冊資本制度的規(guī)定注冊資本制度是公司信用制度的主要組成部分，我國公司法對公司的注冊資本制度進(jìn)行了非常詳細(xì)的規(guī)定。我國實(shí)行的是法定資本制，即法律規(guī)定了設(shè)立公司的最低注冊資本額，公司設(shè)立時的資本總額不得低于法律規(guī)定的最低注冊資本額，該資本必須在公司設(shè)立時全部交足，公司才能設(shè)立在具體制度上，又嚴(yán)格地實(shí)行資本的三原則:資本確定原則、資本不變原則、資本維持原則。在資本確定方面，公司法規(guī)定了股份有限公司和有限責(zé)任公司的最低注冊資本額。有限責(zé)任公司的注冊資本必須是股東實(shí)際繳納的資本總額，不允許實(shí)際資本低于注冊資本。在資本不變方面，公司不得任意增、減資本公司增、減資本必須經(jīng)股東大會決議通過在減資時，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表財產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)?；蛞蠊厩鍍攤鶆?wù)，公司增、減資本時，必須依法申請辦理變更登記。公司法第23條作了具體規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額 ，以生產(chǎn)經(jīng)營和商業(yè)批發(fā)為主的公司人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元，而有關(guān)合營企業(yè)的法律法規(guī)則沒有法定資本最低限額的規(guī)定。但按照公司法第18條規(guī)定，在實(shí)務(wù)中，舉辦合營企業(yè)，其法定資本最低限額應(yīng)該按照公司法的上述規(guī)定執(zhí)行。對于特定行業(yè)的合營企業(yè)注冊資本最低限額需要高于上述所定最低限額的，則應(yīng)另行規(guī)定。此外，對于股份有限公司也有相似的法定資本最低限額的規(guī)定。很明顯，為防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)，保護(hù)債券及社會公眾利益，我國公司法極其重視對公司注冊資本的嚴(yán)格規(guī)定，在立法中主要借鑒了大陸法系國家傳統(tǒng)的法定資本制，基本上沒有吸收普通法系國家授權(quán)資本制的內(nèi)容。至于對外商投資有限責(zé)任公司的特殊資本繳納規(guī)定，主要是基于吸收外資的特殊需要。因而，從整體上說，我國的公司資本制度屬于法定資本制。然而，公司法實(shí)施以來的實(shí)踐，已經(jīng)暴露出現(xiàn)行資本制度的缺陷，各種形式的虛假出資及抽逃出資現(xiàn)象，顯然對公司法立法意圖的實(shí)現(xiàn)具有阻礙作用。那么，當(dāng)前我國公司注冊資本制度到底存在哪些問題呢？三、當(dāng)前我國公司注冊資本制度存在的問題我國是從 1983 年就開始了公司法的立法,但當(dāng)時，由于意識形態(tài)上的爭論和經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的模糊待定,導(dǎo)致法制建設(shè)的長期困惑和分歧,公司立法亦處于時斷時續(xù)的狀態(tài)。直至 1992 年小平南方講話之后,其立法步伐才得以加快。雖然公司法的制定歷經(jīng)十年寒暑,立法指導(dǎo)思想經(jīng)歷了“治亂”到“治本”的轉(zhuǎn)變,立法形式也由具體的行政法規(guī)的“規(guī)范意見”上升到法律,期間包涵了無數(shù)的討論,匯集了不少人員的智慧,基本上反映了市場經(jīng)濟(jì)體制對公司法的一般要求,但是嚴(yán)格地說,實(shí)際上制定公司法的時間還不到一年1,由于立法時間過于倉促,我國立法界和理論界對公司資本制度的最新演變趨勢缺乏相應(yīng)的了解和研究,結(jié)果是：公司資本制度嚴(yán)格恪守資本三原則，將公司資本三原則的功能定位過高，實(shí)行最嚴(yán)格的法定資本制度，過分相信和信賴資本的債權(quán)擔(dān)保功能,忽視其他債權(quán)人保障機(jī)制作用的發(fā)揮但債權(quán)人的利益卻得不到實(shí)質(zhì)上的保護(hù)，導(dǎo)致公司的設(shè)立門檻過高、成本過大2。對此，近年來,法學(xué)界和經(jīng)濟(jì)學(xué)界對我國 1993 年制定的公司法也進(jìn)行了較為全面的檢討和反思,。(1) 公司設(shè)立的最低資本制度畸高，弊端重重從股份公司的最低資本限額來看,我國公司法第 78 和 152 條的規(guī)定無疑是全世界最高的,如果加上投資成本,這個數(shù)額就更加驚人。在,英美，對于有限公司一般不設(shè)最低資本限額,可以設(shè)立“一元錢的公司”；法國和德國這樣的發(fā)達(dá)國家也才分別規(guī)定為 5 萬法郎和 5 萬馬克。而我國，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣50萬元;以零售為主的公司為人民幣30萬元，等等。從實(shí)踐來看,過高的注冊資本要求只能使人們把創(chuàng)辦公司視為畏途,不利于啟動民間投資,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會繁榮。(2) 出資標(biāo)的范圍狹窄我國公司法允許作為出資標(biāo)的的范圍明顯狹窄，這與當(dāng)今國際潮流和我國經(jīng)濟(jì)形態(tài)發(fā)展不相適應(yīng)。這表現(xiàn)在以下幾方面：1、 商譽(yù)等無形資產(chǎn)被排除在外 “商譽(yù)是公司擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，是公司在長期經(jīng)營活動中建立起來的良好外在形象，它源于該公司的名譽(yù)、管理能力、關(guān)系渠道、營銷網(wǎng)絡(luò)等等方面4”?？煽诳蓸返纳套u(yù)被評估為 200 億美元，而美國微軟的商譽(yù)則高達(dá) 500 億美元。由此可見，商譽(yù)之可貴，將其排除在外顯然是不妥的。商譽(yù)作為出資，從國際上來講，也并非沒有先例，如法國公司法允許以商譽(yù)出資，日本也是。我國現(xiàn)在缺乏國際性品牌，如果再不注重商譽(yù)，怎么進(jìn)行品牌建設(shè)呢？2、工業(yè)產(chǎn)權(quán)定義狹窄公司法第 24 和 80 條分別對有限責(zé)任公司和股份公司的無形資產(chǎn)出資做出了規(guī)定。這兩條均存在部分漏洞,其所用“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”概念不能包括著作權(quán),而著作權(quán)保護(hù)范圍非常寬廣,計(jì)算機(jī)軟件也是通過著作權(quán)予以保護(hù),必須正視其在新經(jīng)濟(jì)中的作用。為此,上述條款中的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”應(yīng)該修改為“知識產(chǎn)權(quán)”。其實(shí),合伙企業(yè)法第 11 條就已經(jīng)采用了“知識產(chǎn)權(quán)”概念,公司法作這樣的修改,也是法律相互之間協(xié)調(diào)和知識產(chǎn)權(quán)出資在不同企業(yè)形態(tài)中待遇平等化的需要。3、 無形資產(chǎn)出資比例不太合理我國公司法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的比例不得超過注冊資本的 20%,只是高新技術(shù)成果在有限責(zé)任公司出資的比例可以有所突破， 但第 24 條并未規(guī)定具體比例,而是授權(quán)國家有關(guān)部門做出特別規(guī)定。雖然，國家科技部和各個地方政府對技術(shù)資本化的有效實(shí)現(xiàn)途徑和方式進(jìn)行了有益的探索。如，南京市創(chuàng)造了“442”模式,具有自主知識產(chǎn)權(quán)且市場前景好的新產(chǎn)品,由技術(shù)持有人、所在企業(yè)和政府三方面共同出資組建股份制公司或股份合作制公司。在新公司注冊資本中,技術(shù)持有人出資占 40%,所在企業(yè)出資占 40%,政府出資本金 20%,股東按股分紅。較好地解決了誰出資、誰負(fù)責(zé)、誰受益的這一利益激勵機(jī)制問題。但目前，不同企業(yè)仍然實(shí)行差別待遇,公司法對有限責(zé)任公司和股份公司實(shí)行差別待遇,即高新技術(shù)成果作價出資在有限責(zé)任公司可以達(dá)到注冊資本的 35%,在股份公司則不行，這不利于重大科技成果通過股份公司予以產(chǎn)業(yè)化和商品化。（3） 我國公司法實(shí)行的是最為嚴(yán)格的法定資本制，但債權(quán)人的利益并未得到有效保護(hù) 例如A、資本確定原則，即公司成立時，公司章程中需記載公司資本總額，且需由發(fā)起人認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。B資本維持原則，即在公司存續(xù)過程中，應(yīng)保持與其注冊資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。為保證公司資本充實(shí)，C、資本不變原則，即公司資本一經(jīng)確立，即不得隨意改變，增、減公司資本需要履行嚴(yán)格的法定程序。其主要目的是為了防止公司資本的任意減少而損害債權(quán)人的利益。其實(shí)資本不變原則是資本維持原則的延伸和發(fā)展，它是從形式上保證公司資本真實(shí)。由上可見我國公司法試圖建立一種事先防范機(jī)制，以確保公司資本真實(shí)和充實(shí)。但是公司一旦成立，公司資本投入運(yùn)營后，公司實(shí)際資產(chǎn)就處于不斷變化之中，公司資本難以真實(shí)反映公司實(shí)有財產(chǎn)狀況，故這種事先預(yù)防機(jī)制在一定程度上難以擔(dān)當(dāng)保護(hù)債權(quán)人利益的重任。其實(shí)，對于公司資本的三原則，立法者確立此種制度初衷是為了平衡因股東的有限責(zé)任和公司人格獨(dú)立給債權(quán)人所帶來的利益失衡。但從公司法運(yùn)行的實(shí)際來看，債權(quán)人利益并未得到切實(shí)有效保護(hù)，公司設(shè)立過程中，股東虛假出資、抽逃出資現(xiàn)象仍然很普遍，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)提供虛假驗(yàn)資證明大量存在，公司資本制度陷入一個令人窘迫的境地。 此外，我國公司資本制度過分迷信和依賴資本的擔(dān)保功能，公司資本功能定位過高。事實(shí)上，以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系不可能完全勝任對債權(quán)人利益和社會交易安全保護(hù)的使命。決定公司信用的不只是公司資本，公司資產(chǎn)對此起作更重要的作用。在實(shí)際運(yùn)作過程中，這種嚴(yán)格的公司資本制度不利于公司營運(yùn)，公司開始運(yùn)作時將隨時根據(jù)市場行情調(diào)整投資計(jì)劃、增加投入，法定資本制所規(guī)定的修改章程、召開股東會、變更登記等煩瑣程序無法適應(yīng)市場的瞬息變化。因此，唾手可得的商機(jī)也可能失之東隅。諸多不足導(dǎo)致債權(quán)人利益并沒有得到有效的保護(hù)，而且該制度也阻礙了公司的發(fā)展。（4） 我國公司法所確立的最低資本限額過高 從世界范圍來看，大陸法系公司法一般都有最低資本限額規(guī)定。例如我國公司法第23條及第78條第2款等相關(guān)規(guī)定，都能看出最低資本額過高的現(xiàn)象。 與大陸法系國家相比，英美法系國家公司法大多沒有最低限額的規(guī)定。美國公司法及部分洲已取消了公司資本最低限額的規(guī)定。因?yàn)槿魏侮P(guān)于公司最低資本限額的規(guī)定都是武斷的，它并不能為投資者提供任何實(shí)質(zhì)意義的保護(hù)所以我認(rèn)為限定最低資本限額具有一些弊端，比如（1）公司設(shè)立門檻過高，阻礙了競爭，不利于新公司進(jìn)入市場和落后地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。（2）公司資本最低限額過高不利于吸引外資，與現(xiàn)代國際競爭環(huán)境不相適應(yīng)。（3）造成公司資本閑置和浪費(fèi)。嚴(yán)格的資本制度將迫使公司設(shè)立之初籌集超過企業(yè)所需之巨額資金，大量的“冷凍”資金閑置，既不利于社會資本的合理配置，又不利于公司自身的財政，公司可能因此背負(fù)沉重的財政負(fù)擔(dān)。（4）過高的最低資本限額可能導(dǎo)致公司設(shè)立過程中的虛假出資和抽逃出資；（5）不利于科技人才創(chuàng)立公司。由于我國公司資本最低限額過高，許多科技人才雖身懷絕技，并希望從事實(shí)業(yè)活動，但卻因缺乏資金而無法創(chuàng)立公司，無疑是人才資源的浪費(fèi)。 四、公司資本制度的合理選擇及具體立法建議筆者認(rèn)為，我國目前公司法中的注冊資本制度不利于貫徹市場經(jīng)濟(jì)自由、平等、競爭和追求資本利潤最大化的理念。這是一種低效率的制度設(shè)計(jì)，而且在近10多年的實(shí)踐也證明它并未達(dá)到它的最初設(shè)計(jì)目的。但是，我們目前要完全采用授權(quán)資本制的條件也不成熟，我們前面也分析了，它需要健全的財務(wù)會計(jì)制度、發(fā)達(dá)的信用制度等等監(jiān)督機(jī)制，然而，我國一時難以齊備。因此，我建議采用混合資本制，即普遍的折中資本制和局部的授權(quán)資本制，對于小公司，我們用授權(quán)資本制，讓其限制少一些，鼓勵人們創(chuàng)業(yè)，其指導(dǎo)思想是：減少限制，激發(fā)民智；廣開財源，啟動民資。對于中型、大型企業(yè)，我們可以嚴(yán)格一點(diǎn)，采折中資本制。此外，我們還可以對公司類型做一些細(xì)分，對某些類型的公司，要求嚴(yán)格一點(diǎn)，對另外一些類型的，就可以緩和點(diǎn)；最后，我們可以根據(jù)各省的發(fā)展?fàn)顩r，分階段的實(shí)施。我們總體思路就是：按規(guī)模、看類型、分階段。我們需要的不僅是謹(jǐn)慎，更需要的是勇氣與智慧。首先應(yīng)該從實(shí)際出發(fā),降低公司法第 23 條和 78 條的最低注冊資本。對于第 23 條所規(guī)定的有限責(zé)任公司的最低注冊資本,可以統(tǒng)一降低到 5 或 10 萬元水平,第 78 條規(guī)定的股份公司的最低注冊資本,則應(yīng)該區(qū)別對待。對于發(fā)起設(shè)立的股份公司,其最低注冊資本可以大幅度降低到 100 萬元。對于募集設(shè)立的股份公司,可以繼續(xù)維持現(xiàn)行1000萬元最低注冊資本的要求,但是應(yīng)允許通過其章程授權(quán)董事會在一定期限內(nèi)(比如5年內(nèi))發(fā)行該公司還沒有發(fā)行的股份,避免每次發(fā)行股份都要修改公司章程和營業(yè)執(zhí)照,切實(shí)地降低投資資本,提高公司運(yùn)作效率。這不僅有利于鼓勵人們創(chuàng)業(yè),啟動民間投資,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展,而且有利于摒棄僅僅憑營業(yè)執(zhí)照記載的注冊資本判定一個公司經(jīng)濟(jì)實(shí)力的觀念,承認(rèn)注冊資本與發(fā)行資本、實(shí)繳資本不一致的企業(yè)登記制度的合理性。注冊資本不是一個公司對外通融資的信用標(biāo)志,也不是其承擔(dān)民事責(zé)任的界限,經(jīng)過有合法資格的審計(jì)機(jī)構(gòu)確認(rèn)的凈資產(chǎn)才是一個公司信用和經(jīng)濟(jì)實(shí)力的標(biāo)志。其次，為了適應(yīng)汪洋大海般的中小企業(yè)的多種需要,還應(yīng)該修改公司法第23和27條第1款,允許有限責(zé)任公司實(shí)行分期出資，不再把注冊資本與實(shí)繳資本劃等號。此外，應(yīng)提高無形資產(chǎn)出資的整體比例。我國公司法規(guī)定的無形資產(chǎn)出資比例偏低，宜提高整體比例，并按勞動密集型、資本密集型、知識密集型產(chǎn)業(yè)，具體問題具體分析，作好產(chǎn)業(yè)、規(guī)模的細(xì)分。必不可少的還有加強(qiáng)和完善資本充實(shí)完善我國公司的資本制度，就可以通過充實(shí)資本來實(shí)現(xiàn)。措施主要有：（1）進(jìn)一步強(qiáng)化資本信息的公開，特別是資本變動的動態(tài)信息公開，在放松設(shè)立方面的資本管制后，可以要求非上市公司向管理機(jī)關(guān)提交必要的財務(wù)報告，并且保證第三