2002-2009年司法考試刑事訴訟法歷年案例分析題解析.doc

2002-2009年司法考試刑事訴訟法歷年案例分析題解析2009年三、（本題21分）案情：楊某被單位辭退，對單位領(lǐng)導極度不滿，心存報復。一天，楊某糾集董某、樊某攜帶匕首闖至廠長賈某辦公室，將賈某當場殺死。中級法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十五年。問題：1.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關(guān)亦未抗訴，對被告人楊某、董某、樊某的一審判決，中級法院和高級法院分別應當如何處理？2.如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機關(guān)亦未抗訴，樊某提出上訴，高級法院應按什么程序處理對楊某、董某的一審判決？理由是什么？3.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關(guān)亦未抗訴，但賈某的妻子對附帶民事判決不服提起上訴，高級法院應按什么程序處理對楊某、董某的一審判決？理由是什么？4.被告人楊某經(jīng)最高法院核準死刑并下達執(zhí)行死刑命令后，下級法院發(fā)現(xiàn)楊某可能另案犯有傷害罪，對楊某應當如何處理？參考答案：1（1）對楊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報請高級法院復核。高級法院同意判處死刑的，應當依法作出裁定后，報請最高法院核準；不同意判處死刑的，應當提審或發(fā)回重新審判。（2）對董某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當報請高級法院核準。高級法院同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應當裁定予以核準；認為原判事實不清、證據(jù)不足的，應當裁定發(fā)回原中級法院重新審判；認為原判量刑過重的應當依法改判。（3）對樊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當交付執(zhí)行。2高級法院應按二審程序?qū)钅?、董某的一審判決進行審查。理由是：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進行了全案審理一并判決，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應當對全案進行審查，一并處理。3高級法院應按死刑復核程序處理對楊某、董某的一審判決。理由是：對刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分可以獨立提出上訴，按最高法院的解釋，如果只對民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級法院對楊某、董某的死刑判決不適用二審程序，而應按死刑復核程序處理。4下級法院應當停止執(zhí)行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定?！局饕獏⒖挤梢?guī)定】刑事訴訟法第一百八十六條、第二百零八條、第二百一十一條，最高人民法院關(guān)于執(zhí)行刑事訴訟法若干問題的解釋第二百六十二條、第二百七十五條第一項、第二百七十八條、第二百八十七條，最高人民法院關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問題的規(guī)定2008年三、（本題20分）案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。檢察院以故意傷害罪向法院提起公訴，被害人王某同時向法院提起附帶民事訴訟。問題：1.如果一審宣判后，張某對刑事部分不服提出上訴，王某對民事部分不服提出上訴，第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分和附帶民事部分認定事實都沒有錯誤，但適用法律有錯誤，應當如何處理？2.如果一審宣判后，檢察院對本案刑事部分提起了抗訴，本案的附帶民事部分沒有上訴。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案民事部分有錯誤，二審法院對民事部分應如何處理？3.如果一審宣判后，本案的刑事部分既沒有上訴也沒有抗訴，王某對本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯誤，二審法院應如何處理？4.如果一審宣判后，王某對附帶民事部分判決上訴中增加了獨立的訴訟請求，張某在二審中也對民事部分提出了反訴，二審法院應當如何處理？5.如果在一審程序中，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請求后，認為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應當如何處理？6.如果法院受理了附帶民事訴訟，根據(jù)我國刑事訴訟法及司法解釋相關(guān)規(guī)定，對一審過程中附帶民事訴訟的調(diào)解，法院應當如何處理？參考答案：1.第二審人民法院應當在二審判決中一并改判。2.第二審人民法院應當對民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。3.第二審人民法院應當對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。4.第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。5.人民法院經(jīng)審查認為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的，應當裁定駁回起訴。6.（1）調(diào)解應當在自愿合法的基礎上進行，經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，審判人員應當及時制作調(diào)解書，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。（2）調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應記入筆錄，經(jīng)雙方當事人 審判人員 書記員簽名或蓋章即發(fā)生法律效力。（3）經(jīng)調(diào)解無法達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的，附帶民事訴訟應當同刑事訴訟一并判決。2008年四川三、（本題20分）案情：某縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫款案件時，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項系單位招待費等，發(fā)票在其辦公室抽屜中未及報銷。偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11張，價值5萬元。為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會計）、許某（出納）同時對粘貼在一張紙上的11張發(fā)票進行辨認，二人指認該11張發(fā)票已從單位的小金庫賬上報銷。偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認發(fā)票的附頁上簽署辨認意見，次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認。楊某否認已經(jīng)從原單位報銷，偵查人員指著粘貼附頁上李某、許某書寫的辨認意見及簽名說“會計、出納都證明了，你這樣頑固下去沒好處！”，楊某遂在李某與許某的辨認意見及簽名下面簽署了“此票據(jù)已從單位小金庫賬上報銷”的意見。楊某妻子委托的律師向偵查機關(guān)提出會見楊某的要求，偵查人員陳某以授權(quán)委托書上沒有楊某的簽名而拒絕。某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實，法庭決定對此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護人除認為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)不足外，還對公訴人起訴書中對三被告人沒有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對意見。休庭后，審判長王某到楊某原單位調(diào)取了部分新證據(jù)，分別通知公訴人和辯護人到其辦公室，聽取了他們對該新證據(jù)的意見?？h法院一審判決認為，公訴機關(guān)指控三被告人犯貪污罪成立，楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分別判處有期徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)不足不予認定。楊某上訴后，某市中級法院認為該案事實不清，撤銷原判，發(fā)回重新審判?？h法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審人民陪審員毛某、苗某組成合議庭，重新審理認為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資格上存在瑕疵，但不影響對案件事實的認定，故作出與原審一審相同的判決。問題：請結(jié)合刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分析本案的訴訟程序有哪些錯誤之處？參考答案：1.偵查人員組織李某和許某同時辨認，違反了個別辨認規(guī)則。2.偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對涉案票據(jù)辨認，違反了混合辨認規(guī)則。3.偵查人員組織楊某的辨認，采取言語威脅手段，違反法律規(guī)定。4.偵查人員以授權(quán)委托書上沒有楊某的簽名而拒絕律師會見是錯誤的。根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請律師的，可以自己聘請，也可以由其家屬代為聘請。5.法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應當由檢察院追加起訴，而不應直接審理。6.公訴詞只能是對起訴書的補充與解釋，不能超出起訴書中所作指控。7.一審審判長在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒有在開庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須經(jīng)過當庭出示、辨認、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實后才能作為定案根據(jù)的規(guī)定。8.縣人民法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案，違反了關(guān)于原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件應當另行組成合議庭進行審判的規(guī)定。2007年三、（本題20分）案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對被告人甲、乙同時進行訊問后，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實向甲、乙發(fā)問。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理，并應控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護人、公訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭，就被害人死亡時間及原因進一步調(diào)查核實。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實，當庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并賠償原告損失10萬元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進行了審查，認為原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當，維持了原判，并上報最高人民法院核準。問題：請指出以上案例中在程序方面的不當之處，并簡要分析原因。答案：1、公訴人對被告人甲、乙同時訊問違反了分別進行訊問的原則。2、附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實向被告人發(fā)問。3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤，應當先由要求傳喚的一方進行發(fā)問。5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應當報經(jīng)檢察長或檢察委員會決定，并以書面方式向人民法院提出，公訴人不能當庭逕行決定。6、法院對檢察機關(guān)撤回起訴的要求應以裁定而不能以決定的方式作出。7、審理部分被告人上訴的案件，應當對全案進行審查，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。2005年六、（本題25分）甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進城務工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。2005年8月6日下午，因一單蘋果批發(fā)買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：“我的蘋果質(zhì)量好、價格低，人家愿意買我的，你不能怨我。”乙說：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經(jīng)很久了！”乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時氣憤，請表哥原諒?！辈⑺图椎礁浇鼌^(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。甲傷愈出院后，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣。在前來探望的妻子堅持下，向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。問題：假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。提示：文書中涉及的當事人自然情況、司法機關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。答題要求：1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應具備的事項齊全：2.請求或答辯事項清楚，事實、依據(jù)論證充分，或者作出的處理合法有據(jù)，定性準確：3.文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字?？键c：刑事自訴法律文書。解析：法律文書的制作能力是法律人的一項基本能力，法律文書題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實際考試情況看，考文書是常態(tài)，不考文書是“變態(tài)”。一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題，但是2005年的司法考試文書題與以往相比，出現(xiàn)了許多新的特點，其中重要的特點就是文書題需要細致的審題。05年第一次出現(xiàn)了選擇性的文書題，如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干，我們可以選定兩個關(guān)鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個關(guān)鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書種類：刑事訴訟文書。進一步閱讀問題和要求：“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書”：“文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應具備的事項齊全；”這里沒有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的可能，由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。根據(jù)稱最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第1條規(guī)定，刑事自訴案件包括以下三類：（1）告訴才處理的案件：侮辱、誹謗案：暴力干涉婚姻自由案：虐待案：侵占案。（2）人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：故意傷害案：非法侵入住宅案：侵犯通信自由案：重婚案：遺棄案：生產(chǎn)、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；侵犯知識產(chǎn)權(quán)案（刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的，對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。對以上8項案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應當受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機關(guān)受理的，或者認為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關(guān)立案偵查。（3）被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。就本題來說，在一審案件中，涉及的法律文書有以下幾種：作為甲聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀；作為乙聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護詞；作為本案的主審法官，可以撰寫的法律文書是刑事判決書；刑事附帶民事判決書；調(diào)解書。由于本案答題要求的主體不涉及檢察院，因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。需要做答的法律文書其實可以分為兩類，其一是格式清晰，自由發(fā)揮余地較小的文書，典型的是訴狀和判決書；其二是考生自由發(fā)揮余地較大，改卷余地也較大的文書，典型的是辯護詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點并計點給分，而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察，所以也無法明確評分要點，改卷的時候主觀性很大。由于本案是自訴案件，所以調(diào)解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，都是不符合答題要求的，理由就不再詳細分析了。以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。答案：參考文書之一乙某某故意傷害案辯護詞審判長、審判員：根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我詳細地查閱了本案的全部材料，會見了被告人，并進行了必要的調(diào)查了解，今天又參加了法庭的調(diào)查審理，使我對本案的事實有了更深刻的了解。我認為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實清楚，證據(jù)確鑿，定性準確，適用法律條款得當，對此辯護人沒有異議。但我認為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)發(fā)表如下的辯護意見，供法庭參考。（一）本案屬于激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2003年3月一同進城打工，又在同一農(nóng)貿(mào)市場內(nèi)賣水果，并租住在同一個小院內(nèi)，平時關(guān)系一直很好。案發(fā)之時，二人因為賣水果給同一個顧客而發(fā)生爭執(zhí)，爭執(zhí)過程中，被告人因為一時情緒過于激動而沒有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過程中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是：傷人的水果刀不是乙事先準備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖故意傷害，但屬于過分激動下的沖動行為。辯護人希望法庭判決時能注意到這個細節(jié)，酌情從輕處罰。（二）被告人犯罪中，有主動放棄的情節(jié)。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨后被告人認識到了自己的錯誤，徹底放棄了繼續(xù)犯罪。雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的，但不容忽視的事實是，被告人主觀上認識到了自己行為的錯誤，是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn)，被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定，但是被告人聽從勸說，主動及時停止繼續(xù)犯罪，避免了更嚴重的后果出現(xiàn)，對此情節(jié)應當在量刑時給予一定的考慮。（三）被告人犯罪后，有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后，先是向自訴人承認錯誤，隨后又及時將自訴人送到醫(yī)院接受救治。在自訴人受傷住院期間，被告人主動承擔了自訴人的住院費用以及日常護理。在今天的法庭調(diào)查過程中，被告人不僅再次如實供述了自己的罪行，并且反復表示了悔恨。由此可見，被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護人希望法庭在判決時考慮到被告人悔罪表現(xiàn)良好，酌情從輕處罰。綜上所述，辯護人認為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。辯護人：張xx2005年某月某日參考文書之二xx市xx區(qū)人民法院刑事附帶民事判決書法刑初字（2005）第xx號自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農(nóng)民，家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。訴訟代理人：王某某，xx市xx律師事務所律師被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，xx人，農(nóng)民，家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.辯護人：趙某某，xx市xx律師事務所律師自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后，依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭對本案進行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護人趙某某，證人丙、丁到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2005年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛，爭執(zhí)中，被告人持刀將自訴人打成輕傷，要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責任，并判處被告人賠償各種經(jīng)濟損失xxx元（含住院費xxx元、醫(yī)療費xxx元、護理費xxx元、誤工費xxx元、受損失水果價值3000元）以及精神領(lǐng)決費xxx元。并就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、xx區(qū)公安局出具鑒定費收據(jù)、xx區(qū)價格鑒定中心出具的腐爛水果的價值鑒定及鑒定費用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場管理部門出具的被告人的日收入證明，證實被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟損失情況。被告人辯稱，自己雖構(gòu)成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當時自己是一時激動才動手傷人，事后很是后悔，并采取了積極的補救措施。對于原告人要求其賠償?shù)慕?jīng)濟損失，被告人辯稱，在原告人住院期間，被告人承擔了原告人的住院費、醫(yī)療費，并親自對原告人進行護理，原告人要求的這部分費用無法律依據(jù)。原告人要求被告人承擔的誤工費用，被告人認為，原告人提供的收入證明不足采信。被告人辯稱，原告人要求的精神損失賠償費無法律依據(jù)。辯護人提出的辯護意見是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后，主動放棄進-步傷害自訴人的行為，并向其道歉及時將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系親表兄弟，平時關(guān)系較好，被告人傷人是出于一時激憤而不是事先預謀，主觀惡性較小。3.被告人認罪態(tài)度較好。經(jīng)審理查明，2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因為自己的蘋果質(zhì)量好、價格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價，搶走了自己的生意。并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。對于被告人故意傷害的事實，被告人乙在審理過程中認罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，xx區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的鑒定結(jié)論證實，足以認定。本院認為，被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后，未通過正當途徑解決，竟在爭執(zhí)中持刀毆打自訴人，致自訴人輕傷，其行為己構(gòu)成故意傷害罪，應予懲處。但考慮到，被告人傷人后能夠主動采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生，并主動承擔了自訴人的住院費用及護理工作，認罪態(tài)度較好，有較好的悔罪表現(xiàn)，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經(jīng)濟損失應合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經(jīng)濟損失人民幣xxx元，其過高部分及無證據(jù)予以證實的部分，本院不予支持。依照中華人民共和國刑法第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及中華人民共和國民法通則第一百一十九條之規(guī)定，判決如下：一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗期限，從本判決確定之日起計算）。二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費、腐爛水果損失費，共計人民幣xxx元。于判決生效后十日內(nèi)付清。如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內(nèi)，通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本二份，副本一份。審判員：xxx（xx法院院?。┒?0五年九月三十日書記員：xxx參考文書之三乙某某故意傷害案辯護詞審判長、審判員：根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。作為乙方的辯護律師，我想請求法官結(jié)合案件的具體情況調(diào)解解決本案，不要簡單的依據(jù)刑法與刑事訴訟法的規(guī)定作出有罪判決。我們承認，本案事實比較清楚，證據(jù)也算確實充分。起因在于生意經(jīng)營上的原因，甲乙兩人發(fā)生沖突，乙把甲刺傷，并有醫(yī)學鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒有多少爭議。但本律師認為，考慮到安定團結(jié)，考慮到訴訟的真正意義在于解決爭端而不是制造爭端，因此，建議調(diào)解結(jié)案。具體原因如下：一是，兩人有接受調(diào)解的基礎，也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關(guān)系，兩人因為生意上發(fā)生沖突，并不是什么“深仇大恨”，我們相信“血濃于水”，相信兩兄弟會在法官的主持下接受調(diào)解，很快就會化干戈為玉串。事實上，甲傷愈出院后，雖然認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣，但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴，更大程度上是前來探望的妻子的堅持結(jié)果。也就是說，兩兄弟之間感情還是有的。另外，當乙發(fā)現(xiàn)有流血事件，及時放下了水果刀，向流血不止的甲道歉，并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。這也說明，乙的主觀惡性不大，并且案發(fā)后積極的彌補由犯罪行為所造成的后果。這些都為他們接受調(diào)解奠定了難得的基礎。二是，這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進城務工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且，即使經(jīng)過沖突之后，甲乙還得在此地做生意。如果能夠調(diào)解結(jié)案，乙肯定痛改前非，多向甲學習經(jīng)營之道，不再認為是甲搶走了生意。如此以來，也是對乙的一個教育，同時，維持了市場的秩序。三是，對自訴案件，我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑事訴訟法第172條規(guī)定，人民法院對自訴案件，可以進行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見，如果當事人有調(diào)解的意愿，法官還是要尊重的。而且，法宮對這樣的輕微自訴案件調(diào)解結(jié)案，非常符合我國目前的大政方針看，充分體現(xiàn)了“以人為本”、“構(gòu)建和諧社會”的主導思想。綜上，無論是從案件的性質(zhì)（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（主動道歉，及時的意識到自己的錯誤，并且用行動來積極彌補損失），無論是刑事訴訟法的立法精神，還是國家的大政方針，本律師認為，法官調(diào)解結(jié)案是即合法又合惰，也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。辯護人：李xx2004年第五題（本題12分）：案情：某市公安局于1999年1月4日對劉某（男，24歲）、張某（男，21歲）持刀搶劫致人重傷一案立案偵查。經(jīng)偵查查明，劉某、張某實施搶劫犯罪事實清楚，依法應當追究刑事責任。劉某、張某搶劫案于1999年3月30日偵查終結(jié)，移送市人民檢察院審查起訴。市人民檢察院審查后，認為該案部分事實、證據(jù)尚需補充偵查，遂退回市公安局補充偵查。補充偵查完畢，再次移送市人民檢察院。市人民檢察院認為事實清楚、證據(jù)充分，遂向市人民法院提起公訴。法院審理過程中，被告人劉某當庭拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，要求自行委托辯護人；張某拒絕其自行委托的辯護人為其辯護，要求法院為其指定一辯護人。合議庭經(jīng)研究，同意二被告請求，并宣布延期審理。重新開庭后，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于害怕劉某報復，以前一直不敢說，并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處。法庭審理后認為，被告人張某、劉某構(gòu)成搶劫罪，后果嚴重。根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，判處劉某死刑，緩期2年執(zhí)行；判處張某有期徒刑10年。一審判決后，劉某不服，以量刑過重為由向上一級法院提出上訴；張某未上訴，市人民檢察院亦未抗訴。問題：1.檢察院在審查起訴期間退回補充偵查的案件，公安機關(guān)應在多長時間內(nèi)補充偵查完畢？答案1個月。解析 本題考察的是補充偵查的時間。補充偵查共計包括兩種，一是審查起訴階段的補充偵查，二是法庭審理中的補充偵查，不管是哪一種，補充偵查的時間都最長是1個月，次數(shù)最多為2次。2.檢察院在審查起訴期間認為案件需補充偵查時，可否不退回補充偵查，而由檢察院自行偵查？答案 可以。解析本題考察的是補充偵查的方式。檢察院的補充偵查既可以自行偵查，也可以退回公安機關(guān)補充偵查。3.重新開庭后，如果劉某再次拒絕自行委托的辯護人為其辯護，合議庭應當如何處理？答案 不予準許。因被告人犯罪行為嚴重，有可能被判處死刑。解析本題考察的是指定辯護的拒絕問題。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第一百六十五條 被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應當同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護律師，合議庭同意的，應當宣布延期審理。重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的，合議庭應當分別情形作出處理：（一）被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再行委托或者人民法院也不再另行指定辯護人，被告人可以自行辯護。（二）被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一的，不予準許。依照本解釋第一百六十四條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準備辯護時間不計入審限。本案中，被告人劉某被判處了死刑緩期2年執(zhí)行，屬于可能判處死刑的人，所以屬于必須指定辯護的情形。4.重新開庭后，如果張某又提出拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，合議庭應如何處理？答案 可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告可以自行辯護。解析 本案中，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于害怕劉某報復，以前一直不敢說，并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處，法院最后判處張某有期徒刑10年。因此張某不屬于必須指定辯護的情形，其當庭拒絕辯護的可以準許。5.對于張某在最后陳述中提出其受脅迫的事實，合議庭應如何處理？答案 應當恢復法院調(diào)查。知識點被告人庭審提出新的事實如何處理。解析按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第一百六十六條的規(guī)定，在法庭辯論過程中，如果合議庭發(fā)現(xiàn)新的事實，認為有必要進行調(diào)查時，審判長可以宣布暫停辯論，恢復法庭調(diào)查，待該事實查清后繼續(xù)法庭辯論。6.劉某直接向二審法院提起上訴，二審法院應如何處理？答案 在3日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。解析按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第二百三十七條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應當在收到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀交第一審人民法院。第一審人民法院應當審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的，應當在接到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人。7.假如劉某在上訴期內(nèi)撤回上訴，一審判決從何時生效？答案 在上訴期滿之日起生效。？解析本題考察的是上訴的撤回。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人是否上訴，以他們在上述期滿前最后一次的意思表示為準。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)要求撤回上訴的，應當準許。在上訴期滿后要求撤回上訴的，應當由第二審人民法院進行審查。對于上訴人在上訴期內(nèi)撤回上訴的，一審法院裁判自上訴期后生效，而不是立即生效。8.假如本案受害人對一審判決不服，應在多長時間內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴？人民檢察院應如何處理？答案 應自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并答復請求人。解析本題考察的是被害人的申請抗訴權(quán)。被害人沒有直接上訴的權(quán)利，他對一審未生效刑事判決不服只能自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并答復請求人。2003年二、（本題11分）案情：田某和苗某是前后院鄰居，田某家蓋的房子擋住了苗某家的采光，苗某多次交涉，田某不聽，反將苗某打成重傷，田某被逮捕。在刑事訴訟過程中，苗某為提起附帶民事訴訟，委托本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受委托后，為苗某寫了如下訴狀：刑事附帶民事起訴狀原告：苗，男，34歲，漢族，公司職員，家住本市四方區(qū)花家胡同20號。訴訟代理人：胡，本市律師事務所律師。被告：田，男，36歲，漢族，公司職員，家住本市四方區(qū)花家胡同21號。請求事項：1.請求法院依法判處被告賠償全部醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補助費；2.請求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建筑；3.請求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元。事實和理由：被告田和原告系前后院鄰居。今年3月，被告在房屋改建過程中，不顧?quán)徖镪P(guān)系，新建的房屋后檐離原告家的前窗只有半米，嚴重影響了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉，被告均置之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉時，被告態(tài)度更為惡劣，不但不聽原告交涉，反而拿起鐵锨鏟原告，原告躲閃不及，右腳跟踺被鏟斷，雖經(jīng)住院治療30余天，仍然留下殘疾，行走不便，經(jīng)鑒定為三級傷殘。以上事實，有證人的證言，醫(yī)院的診斷證明書，以及 司法鑒定室的鑒定報告為證。被告的上述行為，嚴重侵害了原告的合法權(quán)益，給原告的身心健康造成了極大的傷害，現(xiàn)向貴院提起刑事附帶民事訴訟，請求法院依法判處。具狀人：胡2003年5月4日問題：請根據(jù)刑事附帶民事訴訟的法律規(guī)定和基本理論，從對執(zhí)業(yè)律師法律文書規(guī)范化的角度，分析本刑事附帶民事訴狀存在哪些問題，并簡要說明理由。答案：本刑事附帶民事訴狀存在下列問題：1、基本情況部分存在的問題是：未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人”，在被告的基本情況后面加寫“系田某故意傷害案的被告人”（1分）。2、請求事項部分存在的問題有：（1）對醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補助費沒有寫明具體的賠償數(shù)額，因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求（1分）。（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請求范圍（1分），應另行提起民事訴訟，因此，一并要求法院判處被告拆除擋光建筑的請求不合適（1分）。（3）根據(jù)刑事訴訟法第77條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的賠償問題，因此，本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的（1分）。3、事實和理由部分存在的問題是：對于損失的具體數(shù)額沒有敘述。應當具體寫明共花去醫(yī)療費多少元，造成誤工損失費多少元，后期繼續(xù)治療及傷殘補助估計多少元（1分）。4、結(jié)尾部分存在的問題有：（1）沒有寫明起訴的法律依據(jù)，應當寫明：“依據(jù)刑事訴訟法第條、民法第條、民事訴訟法第條的規(guī)定，向貴院”（1分）。（2）沒有寫明本訴狀的致送法院，應當寫明“此呈四方區(qū)人民法院（1分）。（3）具狀人不應當寫訴訟代理人，而應當寫原告苗某，因為在訴訟過程中，訴訟代理人應當以原告的名義進行訴訟活動（1分）。（4）本訴狀中沒有附注起訴狀份數(shù)和相關(guān)證據(jù)目錄（1分）。正確的寫法是，在具狀人之后寫明：附：（1）刑事附帶民事訴狀份（2）證人的證言（3）醫(yī)院的診斷證明書（4）醫(yī)院的醫(yī)藥費收據(jù)張（5）原告的工資證明一份（6）司法鑒定室的鑒定結(jié)論一份（2002年）三、（本題10分）被告人王明，國有宏源股份有限公司經(jīng)理。1998年市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司偷稅100萬元的事實。檢察院經(jīng)調(diào)查后，認為該公司確有偷稅事實，依法應追究刑事責任，遂經(jīng)檢察長批準對該公司立案偵查。1998年7月2日檢察院批準逮捕王明，并派檢察院偵查人員將其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人王明聘請的律師向檢察院提出取保候?qū)彽纳暾垼瑱z察院提出需繳納5萬元保證金，并提供保證人。7月9日律師向檢察院繳納了5萬元的保證金，并且提供了保證人，王明被取保候?qū)?。后?jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，該公司自1996年到1998年間，共偷稅漏稅50萬元，檢察院凍結(jié)該公司帳戶，并將50萬元作為稅款上繳國庫。該案于1999年8月1日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認為該公司的行為已構(gòu)成偷稅罪，判處被告人王明有期徒刑3年，緩刑3年，對該公司判處200萬元的罰金。 檢察院認為一審法院對被告人王明量刑過輕，直接向二審法院提交抗訴狀，提起抗訴?？乖V期滿后，對該公司判處的罰金一審法院即交付執(zhí)行。二審法院經(jīng)不開庭審理后，認為一審法院認定事實正確，但量刑過輕，裁定撤銷原判，改處被告人王明有期徒刑7年?，F(xiàn)問：（一）該案中人民檢察院有哪些程序不合法？答案：人民檢察院立案偵查國有宏源股份有限公司涉稅一案不合法；人民檢察院對犯罪嫌疑人應當是決定逮捕而不是批準逮捕；人民檢察院直接派員執(zhí)行逮捕不合法；檢察院要求同時提供5萬元保證金和保證人的行為違法；人民檢察院收取保證金5萬元的做法不合法；人民檢察院在偵查階段即將凍結(jié)的存款上繳國庫的行為違法；人民檢察院于98年7月9日對王明取保候?qū)?，?9年8月1日才向法院提起公訴的行為不合法；檢察院沒有經(jīng)過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。解析：最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 國家安全部 司法部 全國人大常委會法制工作委員會關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定第1條規(guī)定：“按照刑事訴訟法對刑事案件管轄的分工的規(guī)定，人民檢察院管轄貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪.對于涉稅等案件由公安機關(guān)管轄，公安機關(guān)應當立案偵查，人民檢察院不再受理。任何不符合刑事訴訟法關(guān)于案件管轄分工規(guī)定的文件一律無效?！睋?jù)此，國有宏源股份有限公司涉稅案件不應由檢察院立案偵查。刑事訴訟法第132條規(guī)定：“人民檢察院直接受理的案件中符合本法第60條、第61條第4項、第5項規(guī)定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機關(guān)執(zhí)行。”據(jù)此，人民檢察院偵查的案件需要逮捕的，應當是決定逮捕而不是批準逮捕。刑事訴訟法第59條規(guī)定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準或者人民法院決定，由公安機關(guān)執(zhí)行。”前引刑事訴訟法第132條亦規(guī)定，執(zhí)行逮捕由公安機關(guān)進行。據(jù)此，人民檢察院自行派員執(zhí)行逮捕違反程序。最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 國家安全部 司法部 全國人大常委會法制工作委員會關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定第21條規(guī)定：“刑事訴訟法第53條規(guī)定：對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，應當責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。根據(jù)這一規(guī)定，不能要求同時提供保證人并交納保證金?！睋?jù)此，人民檢察院要求同時提供保證人和交納保證金的行為違法。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定第6條規(guī)定：“取保候?qū)彵ＷC金由縣級以上執(zhí)行機關(guān)統(tǒng)一收取和管理?！睋?jù)此，只有公安機關(guān)有權(quán)收取保證金。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第292條規(guī)定：“人民法院受理案件時，對于偵查機關(guān)凍結(jié)在金融機構(gòu)的存款，應當審查是否附有金融機構(gòu)出具的證明文件原件，人民法院作出生效判決后，通知金融機構(gòu)上繳國庫，同時將判決書送達有關(guān)財政機關(guān)?！毙淌略V訟法第198條規(guī)定：“公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院對于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孽息，應當妥善保管，以供核查。待人民法院作出生效判決后，由人民法院通知該金融機構(gòu)上繳國庫，該金融機構(gòu)應當向人民法院送交執(zhí)行回單?！睋?jù)此，只有在人民法院裁判生效后，才能將存款上繳國庫。刑事訴訟法第58條第1款規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月，監(jiān)視居住最長不得超過6個月?！睋?jù)此，人民檢察院將犯罪嫌疑人取保候?qū)彸^12個月的行為違法。刑事訴訟法第185條第1款規(guī)定：“地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應當通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人?！睋?jù)此，人民檢察院抗訴應當通過原審人民法院。（二）該案中二審人民法院有哪些程序不合法？抗訴期