商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定？.doc

商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定？ 根據(jù)關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第10條的規(guī)定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：一）以相關(guān)公眾的一般注意力為標準；二）既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行。 在商標侵權(quán)的定義中，行為人使用與商標權(quán)人相同的商標構(gòu)成侵權(quán)行為是毫無疑問的，而使用與其商標近似的商標也屬于商標侵權(quán)行為。但是，商標近似的含義模棱兩可，我國法律是如何規(guī)定的?在本文中就將為您介紹商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定。一、“商標近似”含義概述我國法釋200232號將“商標近似”定義為：是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系，商標審查標準也有類似的定義。根據(jù)我國商標構(gòu)成要素，商標近似包括外觀近似、發(fā)音近似和含義近似三種近似情形。二、 商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定(一)我國“商標近似”認定原則按照我國“法釋200232號”司法解釋第十條規(guī)定，關(guān)于商標近似應(yīng)遵循以下原則。1、關(guān)于相關(guān)公眾的一般注意力原則我國最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(下稱法釋200232號)規(guī)定，商標法所稱相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。根據(jù)該規(guī)定，“相關(guān)公眾”具體包括兩部分，一是“有關(guān)的消費者”，二是“有密切聯(lián)系的經(jīng)營者。所謂一般注意力是指從相關(guān)公眾的主觀關(guān)注程度上，只是施以一般注意力。關(guān)于相關(guān)公眾一般注意力，需考慮以下因素：(1)首先，相關(guān)公眾必須是“合理謹慎”的購買者(或潛在購買者)。(2)其次，相關(guān)公眾一般注意力要結(jié)合商品特點考慮。特別在價格因素上，消費者在購買商品時會隨著價格不同而施以不同的注意力，產(chǎn)生不同的結(jié)果。(3)相關(guān)公眾一般注意力要結(jié)合消費者的身份考慮，如果商品的消費群體是專業(yè)人士或商業(yè)性采購者，商標的近似引起他們對商品來源等發(fā)生誤認可能性相對較小，如果是普通購買者，混淆的可能性就會較大。同理，成人的注意程度會比未成年人的注意程度更高。(4)消費者的消費模式對于相關(guān)公眾的注意力程度也有一定影響。采用不同模式購物，消費者關(guān)注商品或服務(wù)的程度不同。同時，關(guān)于相關(guān)公眾注意力原則還需考慮購買時間、銷售地域等因素。2、考慮商標的顯著性和知名度原則商標顯著性是指商標所具有的標識經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)并區(qū)別不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)的屬性。商標的顯著性越強，其區(qū)分、識別力越強，受人攀附的可能性也越大，所需保護的范圍越廣，其他商標只需與其有少許近似，即可能構(gòu)成混淆。同理，商標作為商譽最為重要的載體之一，商標知名度越高，則說明商標持有人為之所付出的持續(xù)努力越多，此商標承載的商譽也越多，那么可以說其通過使用已獲得了更多的顯著性。對知名度高的商標，被“依傍”的可能性也越大，引起消費者聯(lián)想的可能性也越多。3、個案審查原則個案原則并非法定原則，但一直在司法實踐中被強調(diào)。總之，商標之間近似并非一成不變，而且關(guān)于商標近似的判斷仍然具有很強的主觀性，要結(jié)合個案的不同作具體情況的分析，沒有“一試就靈”固定的量化標準，只能從相關(guān)消費者角度，按商標近似判斷原則，結(jié)合個案中的相關(guān)因素綜合確定。(二)商標近似認定方法關(guān)于商標近似認定，除遵循上述原則外，還需適用以下方法。1、整體比對方法整體比對是指對兩商標近似性進行比較時，將構(gòu)成商標各要素的組合作為一個不可分割的整體進行觀察，看兩商標留給相關(guān)公眾的整體印象是否容易導(dǎo)致混淆。進行商標整體比對是基于消費者的心理特點所決定。消費者的整體印象在商標近似判斷中一般具有決定意義。如商標標識具體要素有差別，但整體相似，仍能使消費者誤認。反之，即使商標標識具體要素相同，但整體不構(gòu)成近似和誤認，仍不構(gòu)成商標近似。2、主要部分比對方法商標近似除進行整體比對，還需輔之以主要部分比對方法。比對主要部分方法是整體觀察方法的必要補充。主要部分比對方法，關(guān)鍵在于對“主要部分”的判斷。我國關(guān)于商標近似判斷方法只提出“主要部分比對”方法，但在何種情形下進行“主要部分比對”，何為“主要部分”，都沒有明確規(guī)定。司法實務(wù)中大多不把具有描述性或通用性部分作為“主要部分”。 關(guān)于文字和圖形組合商標，基于文字呼叫功能在商品流通中的作用，對近似性判斷影響大，一般會優(yōu)先考慮將文字部分作為“主要部分”。在商標近似判斷中，對“整體比對”方法和“主要部分比對”方法的適用并不能絕對，需根據(jù)所比對商標具體構(gòu)成情況，并考慮個案實際進行判斷。3、隔離觀察方法隔離觀察是指在判斷兩商標是否構(gòu)成近似時，將二者隔離，以一商標給相關(guān)公眾留下的印象為標準判斷另一商標是否近似。正如aippi認為：“應(yīng)該結(jié)合相關(guān)公眾實際感受商標的方式，以及商標使用的具體情況對相關(guān)公眾的效應(yīng)，進行商標比較。比較不是直接進行的，而是一遠一近的比較”。依據(jù)普通消費者的感知特點，采取“隔離觀察”方法對商標近似進行判斷具有合理性。但該方法的真正實現(xiàn)關(guān)鍵還在于“認定主體”及“比對環(huán)境”的確定。需要確定適合的相關(guān)公眾，模擬相關(guān)商品的交易情景，以準確獲得消費者的認知。如不能采取科學(xué)、合理的方法，有效的配套措施來確定相關(guān)公眾，模擬真實購物環(huán)境進行“隔離觀察”，而僅對商品之間、商標標識進行物理性比對分析，就背離了“隔離觀察”規(guī)定的初衷，該方法也只能停留在理論上，仍然是由裁決者對近似商標直接比對下的主觀判斷取代“隔離觀察”下的消費者認知。以上就是就商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定所做的介紹。商標