證券其它相關(guān)論文-《證券法》存在的缺陷及對其完善的建議 .doc

證券其它相關(guān)論文-證券法存在的缺陷及對其完善的建議證券法的出臺，對于規(guī)范市場運作，保護投資者的利益具有十分重大的意義。但我們必須清醒地認(rèn)識到，證券法是在我國證券市場發(fā)展歷史較短、經(jīng)驗嚴(yán)重缺乏的背景下出臺的，作為第一部證券法，它本身存在著一些缺陷。因此，一方面對這一法規(guī)須進一步完善，另一方面，還須根據(jù)證券市場的具體情況制定一些實施細則，作為該法的補充。一、上市資格方面1.關(guān)于資金投向問題。目前企業(yè)在經(jīng)過批準(zhǔn)上市后，獲得大量資金，在絕大部分資金用于擴大再生產(chǎn)的情況下，因決策不科學(xué)，導(dǎo)致重復(fù)生產(chǎn)、重復(fù)建設(shè)的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。此外，還有企業(yè)募集了巨額資金后，根本投不出去，只好將資金存在銀行睡大覺，造成資金的積壓和浪費。因此，在證券法的實施細則中，應(yīng)加上嚴(yán)格審核企業(yè)申請發(fā)行上市的材料，特別是資金投向的條款。企業(yè)通過發(fā)行募集到資金后，應(yīng)走內(nèi)涵擴大再生產(chǎn)的道路，并在實施細則中強調(diào)發(fā)展高科技方面必須有一定比例的資金投入，以增強企業(yè)的后勁。2.關(guān)于證券發(fā)行的額度問題。由于立法時意見不一致，一種觀點認(rèn)為不應(yīng)規(guī)定規(guī)?？刂疲m應(yīng)市場經(jīng)濟的要求，有利于與國際慣例接軌；另一種觀點認(rèn)為我國須進行必要的規(guī)?？刂?，因為這對于實現(xiàn)政府的監(jiān)督目標(biāo)具有重要的現(xiàn)實意義，否則會對間接融資造成沖擊，影響銀行對國民經(jīng)濟運行的支持和調(diào)節(jié)作用，不利于國家對資本市場的調(diào)控。從我國股票發(fā)行歷史來看，發(fā)行上市的規(guī)模和節(jié)奏始終受制于二級市場的走勢，這使根據(jù)以往市場這一狀況確定的發(fā)行規(guī)模具有滯后性和隨意性。因此，應(yīng)當(dāng)逐步淡化指標(biāo)額度控制，實現(xiàn)向標(biāo)準(zhǔn)額度控制的轉(zhuǎn)化。對此，證券法應(yīng)確定相應(yīng)的規(guī)范準(zhǔn)則。3.關(guān)于股票發(fā)行上市按地區(qū)分配指標(biāo)的問題。前幾年證監(jiān)會給不同的地區(qū)分配額度，各地就把有限的額度化整為零，結(jié)果許多小股本企業(yè)上市，廣受批評。現(xiàn)在，中國證監(jiān)會每年給不同地區(qū)分配發(fā)行上市指標(biāo)，即規(guī)定一個地區(qū)一年可有幾家企業(yè)發(fā)行上市，各地又開始找大型企業(yè)包裝上市，甚至幾個企業(yè)合在一起，“捆綁上市”，效果也不好。問題不在于如何控制各地指標(biāo)、搞平衡，而在于如何把好審批關(guān)，審批程序的公開程度如何。對此，證券法不應(yīng)回避。二、行為規(guī)范方面1.關(guān)于發(fā)行審核委員會投票采用何種方式問題。這在立法中是個爭論的焦點，有些部門主張無記名投票，但在審議草案過程中有很多反對意見。他們認(rèn)為這種方式透明度低，很難說是公平、公正、清廉的，造成的后果是誰也不承擔(dān)責(zé)任。建議發(fā)行審核委員會依據(jù)發(fā)行審核準(zhǔn)則公布合格或不合格的原因，對自己的表決負(fù)責(zé)。2.關(guān)于股票發(fā)行的最終決定權(quán)問題。證券法規(guī)定把股票發(fā)行的最終決定權(quán)留給中國證監(jiān)會，由證監(jiān)會以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。至于證監(jiān)會最終如何決定，操作程序怎樣，也沒有規(guī)定。這一點令人擔(dān)憂，因為中國證監(jiān)會內(nèi)部運作的不公平、不透明必成為滋生腐敗的溫床。因此制定一個合理的約束細則勢在必行。3.關(guān)于信息披露規(guī)定的問題。從法律規(guī)定來看，信息披露的規(guī)定較為原則化，需要一定的規(guī)則加以明確，以便于在實際中具體實施。因此一方面可以吸收已有的規(guī)范使法律更具操作性；另一方面也可通過制定詳細的規(guī)則使法律的規(guī)定得以落實。三、法人治理結(jié)構(gòu)方面1.關(guān)于優(yōu)化上市公司的治理結(jié)構(gòu)的問題。上市公司要規(guī)范運作，關(guān)鍵在于公司治理，即在股東、董事、監(jiān)事等之間建立一種合理關(guān)系，公司治理應(yīng)由整個市場來進行規(guī)范，即由證監(jiān)會、交易所甚至包括投資者共同來監(jiān)管。如交易所可通過培養(yǎng)公司秘書，提倡設(shè)立公司外董事，確保董事會發(fā)揮職能等方面來優(yōu)化上市公司的治理結(jié)構(gòu)。證券法應(yīng)當(dāng)制定適合市場經(jīng)濟條件下的靈活有效的具體細則。2.關(guān)于與地方政府之間關(guān)系的問題。上市公司已成為區(qū)域經(jīng)濟重要的組成部分，因此地方政府關(guān)心自己的上市公司也是合理的，而且地方政府與本地上市公司距離最近、關(guān)系最直接、情況最清楚，尤其對于突發(fā)事件，地方政府比監(jiān)管機構(gòu)作用還大。因此兩者要相互支持、相互配合。同時由于我國證券市場發(fā)展極不平衡，證券法中必須明確，我們應(yīng)實行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的中央與地方、集權(quán)與分權(quán)相結(jié)合的管理體系，加強行業(yè)自律管理，建立起自我管理與政府機構(gòu)指導(dǎo)和監(jiān)督統(tǒng)一的制度。四、資產(chǎn)重組方面1.關(guān)于場內(nèi)收購的規(guī)范問題。場內(nèi)收購有利于給上市公司造成必要壓力，促使其搞好經(jīng)營，因而應(yīng)予以鼓勵。但從我國近幾年的案例看，場內(nèi)收購成功的案例非常少，許多人以持股5%公告為名，行投機炒作之實，獲取暴利。因此在證券法實施細則中應(yīng)當(dāng)對這樣的行為予以必要的約束和規(guī)范。2.關(guān)于全面收購的豁免問題?，F(xiàn)實中大量收購案例表明，當(dāng)超過30%界限時，還沒有一家實行過全面的收購。證券法應(yīng)規(guī)定全面收購豁免的條件，使資源配置功能更好地發(fā)揮。3.關(guān)于收購未上市流通部分的國有股和法人股的問題。目前證券法對此仍有空白點。對于不能流通的國家股、法人股、未上市股份公司的股份流通，非上市公司所發(fā)行的證券的評價和保險等問題，無論證券法還是公司法都處于探索階段?，F(xiàn)實中大量案例表明，容易成功的往往是收購未上市流通的股票。如何規(guī)范，證券法應(yīng)當(dāng)有所體現(xiàn)。4.關(guān)于是否存在收購失敗的問題。有些國家對收購失敗做出了規(guī)定，我國證券法是否也應(yīng)借鑒之，并做出符合我國國情的相應(yīng)規(guī)定。5.關(guān)于收購股份比例確定的基準(zhǔn)問題。是以“公司已發(fā)行股份總數(shù)”還是以“公司發(fā)行在外的普通股份總數(shù)”作為確定持股比例的基準(zhǔn)，證券法中應(yīng)做出界定。五、股東經(jīng)濟權(quán)益享受方面1.關(guān)于目前配股定價過高的問題。證券法應(yīng)在實施細則中對配股價格的確定進行適當(dāng)限定，否則會影響證券市場的健康發(fā)展。2.關(guān)于對關(guān)聯(lián)交易規(guī)范的問題。證券法應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)方的確定和關(guān)聯(lián)交易類型及相應(yīng)信息披露做出明確規(guī)定。該法對這一問題的回避與目前關(guān)聯(lián)交易的牽扯面太大，管理層對此持謹(jǐn)慎態(tài)度有關(guān)，但不能不說是一個缺憾。3.關(guān)于申購中存在不公平的問題。本企業(yè)的職工可優(yōu)先以發(fā)行價購買上市流通的社會公眾股的10%以內(nèi)的股份。由于我國股市一二級市場之間存在巨大差價，這實際上造成上市公司職工與其他投資者之間的不公平。對此證券法不應(yīng)回避。4.關(guān)于內(nèi)幕交易等證券交易中禁止行為的問題。法律上應(yīng)當(dāng)明確對這些行為的界定及對行為類型的確定，同時應(yīng)當(dāng)兼顧已有法律如刑法的規(guī)定，以使相關(guān)法律協(xié)調(diào)起來。5.關(guān)于違法上市公司的行政處罰不均衡的問題。不僅在對上市公司的行政處罰種類的選擇上存在不均衡，而且在罰款額的確定方面也存在幅度過大，處罰機構(gòu)自由裁量大的問題，尤其是具體數(shù)額的規(guī)定難以適應(yīng)形勢的發(fā)展。這些問題亟待解決。綜上所述，證券法出臺對促進上市公司規(guī)范化運作，促使其從根本上改善經(jīng)營質(zhì)量，提高我國上市公司的整體水平，引導(dǎo)證券市場的健康發(fā)展具有積極的作用。這是一件利國利民的大好事。同時，證券法的出臺使中國證券市場從無法可依到有法