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理論》,法律出版社1999年4【俄】B.B.拉扎列夫主編,王哲等譯:《法與國家的一般理論》,法律出版社1999年4月版,第38-39頁。參見高等學(xué)校法學(xué)教材:《法學(xué)基礎(chǔ)理論》,法律出版社1982年3月版,第268頁。歷史發(fā)展的事實(shí)是,俄羅斯承襲了前蘇聯(lián)的法律傳統(tǒng),又對它進(jìn)行了一些改造和變創(chuàng);社會主義中國也從“老大哥”那里學(xué)來了包括法律體系理論在內(nèi)的“蘇聯(lián)法學(xué)”。俄羅斯已經(jīng)并且仍在突破前蘇聯(lián)法學(xué)的一些范疇,我們今天是否也應(yīng)當(dāng)以科學(xué)的實(shí)事求是的態(tài)度重新審視我們的法律體系理論?答案當(dāng)然是肯定的。以出版《法律的權(quán)威》一書而為中國法理學(xué)界所熟知的英國當(dāng)代分析法學(xué)的代表性人物——約瑟夫·拉茲教授,他從分析法理學(xué)的角度出發(fā),認(rèn)為一種完整的法律體系理論應(yīng)當(dāng)包括對四個問題的回答:一是存在問題,即“一種法律體系存在的標(biāo)準(zhǔn)是什么?”如何區(qū)分現(xiàn)存的法律體系與那些已經(jīng)停止存在的法律體系和從未存在過的法律體系,法律體系理論要提供一些標(biāo)準(zhǔn)做出判斷。二是“特征問題(以及與之相關(guān)的成員資格問題)”,即決定一種法律歸屬于某一體系的標(biāo)準(zhǔn)是什么?人們可以從成員資格中推導(dǎo)出關(guān)于特質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn),并回答哪些法律構(gòu)成一種體系。三是“結(jié)構(gòu)問題”,即所有的法律體系是否都有一個共同的結(jié)構(gòu)?或者某類法律體系是否具有共同的結(jié)構(gòu)?屬于同一個法律體系的那些法律是不是具有某些反復(fù)出現(xiàn)的關(guān)系模式?究竟是什么構(gòu)成重要的法律體系之間的差別?四是“內(nèi)容問題”,即有沒有一些法律會以這樣或者那樣的形式出現(xiàn)在所有的法律體系中或者某類法律體系中?有沒有一些內(nèi)容對于所有的法律體系都是不可缺少的?或者有沒有一些重要的內(nèi)容可以區(qū)分重要的法律類型?【英】約瑟夫【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第2-3頁。反觀中國學(xué)者關(guān)于法律體系的觀點(diǎn),實(shí)際上僅強(qiáng)調(diào)了對現(xiàn)行法律規(guī)范的部門劃分及其整體性,而忽略了法律體系本身是一個母系統(tǒng),它由若干個子系統(tǒng)組成的基本事實(shí)。這涉及一個重要的前提,即我們確定法律體系及其構(gòu)成要素的目的,是為了對它進(jìn)行劃分——解構(gòu),還是為了對它進(jìn)行綜合——建構(gòu)?當(dāng)然,解構(gòu)與建構(gòu)并沒有絕對的界限,在一定意義上說,沒有解構(gòu)就沒有建構(gòu),反之,沒有建構(gòu),解構(gòu)也就失去了存在的價值。但是,在法律體系問題上,建構(gòu)應(yīng)當(dāng)是目的,解構(gòu)只是手段,解構(gòu)是為建構(gòu)法律體系服務(wù)的。當(dāng)我們把一部法律還原為(解構(gòu)為)法律調(diào)整的一類社會關(guān)系或者一類調(diào)整方法時,它并不是立法者所需要的東西,而只是為達(dá)到立法目的所采取的一種被法學(xué)理論抽象了的理性的認(rèn)知手段,立法者對于這種手段的運(yùn)用常常是不自覺的,而且由于這只是實(shí)現(xiàn)立法目的的一種手段而不是惟一手段,所以立法者還可以有其他手段來達(dá)成目標(biāo),甚至不采用這種認(rèn)知手段,同樣也可以制定大量法律。馬克思曾說:“無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?!保ā恶R克思恩格斯全集》,第4卷,人民出版社1958年版,第121-122頁。)在馬克思講的這個意義上,立法者是不可能也不應(yīng)該按照“法律體系”的要求來創(chuàng)制法律的。哈耶克也非常清楚地指出:那種認(rèn)為馬克思曾說:“無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已。”(《馬克思恩格斯全集》,第4卷,人民出版社1958年版,第121-122頁。)在馬克思講的這個意義上,立法者是不可能也不應(yīng)該按照“法律體系”的要求來創(chuàng)制法律的。哈耶克也非常清楚地指出:那種認(rèn)為“所有的法律都是、能夠是、也應(yīng)當(dāng)是立法者隨心所欲發(fā)明的產(chǎn)物”,“認(rèn)為所有的法律都是立法者意志的產(chǎn)物”的觀點(diǎn),是“一種謬誤”,是“建構(gòu)論唯理主義的一個謬種?!薄居ⅰ扛ダ锏吕!ゑT·哈耶克著,鄧正來等譯:《法律、立法與自由》(第一卷),中國大百科全書出版社2000年1月版,第115頁。在立法前或者立法后,把一部法律劃分在哪一個法律部門并不是最重要的,因?yàn)榉刹块T也是人根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要而創(chuàng)造的,中國古代的民法刑法不分、西方古羅馬的公法私法之劃分,皆有其存在的合理性,不論采取哪種認(rèn)知方法來評判這些法律體系,它們無論是作為制度還是作為文化,都對自己依存的社會發(fā)揮了應(yīng)有的作用,體現(xiàn)了其存在的價值。對于立法者而言,在立法前運(yùn)用部門法的思維來給一部即將制定的法律定位,無非是考慮該法律的調(diào)整對象的歸類,或者調(diào)整方法的一致。但在現(xiàn)實(shí)中,這種考慮必須服從于立法的現(xiàn)實(shí)需要,遵循立法的規(guī)程和技術(shù)要求。例如,制定香港和澳門基本法,首先考慮的是如何貫徹“一國兩制”方針和相應(yīng)的立法技術(shù);制定立法法和監(jiān)督法,也不是從憲法部門的劃分出發(fā)而提出立法計劃和立法動議的,立法者對于部門法劃分的考慮幾乎是無足輕重的。立法者在立法后運(yùn)用部門法的思維來給法律定位,實(shí)際上就是將立法產(chǎn)品放在哪一個“貨柜”的問題,如果能夠根據(jù)部門法的劃分理論在已有的貨柜中找到一席之地,則可歸入之,否則,就可另辟蹊徑,再設(shè)一個能夠容納新法的貨柜,這對于既有法律體系的統(tǒng)一性和完整性不會有任何損害。因?yàn)榻鉀Q法律體系統(tǒng)一性和完整性的問題,主要依靠的是立法程序和技術(shù),特別是依靠有效的違憲審查制度,而不是一種邏輯的法律體系理論。因?yàn)樯鐣蜕鐣P(guān)系是不斷發(fā)展變化的,社會分工的細(xì)化和多樣化是人類走向現(xiàn)代化過程中不可避免的發(fā)展趨勢,由此必將帶來法律關(guān)系的巨大變化,導(dǎo)致已有法律體系“貨柜”的爆滿,所以,用一種發(fā)展的、開放的宏大視野來認(rèn)識和分析法律體系建構(gòu)問題,是非常必要的。筆者認(rèn)為,在以成文法為法律淵源的中國,法律體系的構(gòu)成,除了法律規(guī)范的部門劃分以及劃分后的整體性外,還應(yīng)當(dāng)包括法律的淵源體系、法律的構(gòu)成體系、法律的規(guī)范體系和法律的效力體系等。二、中國法律的淵源體系法律的淵源是一個多義詞,它來自于羅馬法的“FontesJuris”,本意是指法律的源泉。在18世紀(jì)布拉克斯頓的《英國法釋義》一書中尚未使用“法律淵源”一詞。19世紀(jì)時,奧斯丁在他的《法理學(xué)范圍》(1863)一書中較早使用了“法律淵源”概念,用來表明法律規(guī)范所由產(chǎn)生的淵源在于主權(quán)者??死嗽谒?883年出版的《法理學(xué)》中,把“法律淵源”區(qū)分為“法的內(nèi)容所由產(chǎn)生的淵源和為認(rèn)識法所提供的資料”兩種,前者為“SourcesofLaw”,后者為法律的形式“FormsofLaw”?!救铡扛吡t三著,楊磊等譯:《英美法源理論》,西南政法學(xué)院1983年內(nèi)部出版,第1【日】高柳賢三著,楊磊等譯:《英美法源理論》,西南政法學(xué)院1983年內(nèi)部出版,第1—3頁。1、法律淵源指法律具有效力的本原,即法律的權(quán)威和拘束力的根源。包括,意志論的觀點(diǎn),如神的意志、君主的意志、統(tǒng)治階級意志、人民的意志等等;規(guī)范論的觀點(diǎn),認(rèn)為法律是由不同等級的規(guī)范所構(gòu)成的體系,低級法律規(guī)范的效力來自一個更高的法律規(guī)范,高級法律規(guī)范都是低級法律規(guī)范的淵源;事實(shí)論的觀點(diǎn),認(rèn)為法律淵源于社會生活的事實(shí),只有被社會認(rèn)同、信仰的法律規(guī)范,才能稱其為法律,才能對社會產(chǎn)生拘束力;等等。2、法律淵源指法律產(chǎn)生發(fā)展的源流。這種觀點(diǎn)按照法律傳統(tǒng)和歷史發(fā)展沿革來解釋法律淵源,認(rèn)為法律是歷史地產(chǎn)生和形成的,并在既定的法律文化傳統(tǒng)中延續(xù)和發(fā)展;不同的歷史文化傳統(tǒng),形成了不同的法律淵源。例如,英美法之不同于大陸法,其主要原因就是不同的歷史文化傳統(tǒng)使然。3、法律淵源指法律存在的形式或者法律的表現(xiàn)形式,如成文法與不成文法等等。4、法律構(gòu)成的資料作為法律淵源,這是不同于法律存在形式的淵源,主要指法理和學(xué)說、習(xí)慣和道德、判例和解釋等。如臺灣學(xué)者曹競輝在其所著《法理學(xué)》一書中,把對法律淵源常見理解分為四種意義:(一)法律權(quán)力的根據(jù);(二)法律演進(jìn)的源流;(三)法律存在的形式;(四)法律構(gòu)成的資料。見臺灣新文化彩色印書館有限公司1987年版的《法理學(xué)》,第13頁。5、法律淵源有時也指影響了法律、促進(jìn)過立法和推動過法律改革的理論原則和哲學(xué)學(xué)說。例如平等原則的淵源是自然正義學(xué)說;功利主義理論對19世紀(jì)的許多改革性立法產(chǎn)生了淵源性的作用;而馬列主義是社會主義法律及其制度的淵源。參見《牛津法律大詞典》(中文版),光明日報出版社1988年版,第837頁。我們認(rèn)為,法律淵源主要指法律的形式淵源,是指由法律取得權(quán)威和效力的方式所決定的法律的存在方式,即法律是由何種主體、通過何種方式創(chuàng)立的,必須為何種具體法律形式。法律的淵源體系把法律淵源視為一個體系,并不是筆者的發(fā)明,一些西方學(xué)者早就使用過這個概念。例如,葡萄牙學(xué)者葉士朋在《歐洲法學(xué)史導(dǎo)論》中,多次使用這個概念來敘述中世紀(jì)(特別是14-16世紀(jì))的注釋法學(xué)對羅馬法的影響和作用。他指出:“14世紀(jì)是評注學(xué)派理論工作活躍的世紀(jì),是各種個別法完全納入羅馬法――查士丁尼共同法的時代,同時法律知識試圖將法律統(tǒng)一到一種邏輯體系中去。然而,社會的演進(jìn)和政治權(quán)力中心化運(yùn)動的發(fā)展最終改變了法律淵源體系的平衡點(diǎn)”。15世紀(jì)以來的法國“法律人文主義的前提條件是認(rèn)為羅馬法在一種把法律淵源視為一個體系,并不是筆者的發(fā)明,一些西方學(xué)者早就使用過這個概念。例如,葡萄牙學(xué)者葉士朋在《歐洲法學(xué)史導(dǎo)論》中,多次使用這個概念來敘述中世紀(jì)(特別是14-16世紀(jì))的注釋法學(xué)對羅馬法的影響和作用。他指出:“14世紀(jì)是評注學(xué)派理論工作活躍的世紀(jì),是各種個別法完全納入羅馬法――查士丁尼共同法的時代,同時法律知識試圖將法律統(tǒng)一到一種邏輯體系中去。然而,社會的演進(jìn)和政治權(quán)力中心化運(yùn)動的發(fā)展最終改變了法律淵源體系的平衡點(diǎn)”。15世紀(jì)以來的法國“法律人文主義的前提條件是認(rèn)為羅馬法在一種法律淵源體系中已失去實(shí)踐效用,所以只能在歐洲的那些國家法足夠豐富和活躍,足以調(diào)節(jié)大量的問題的地區(qū)長久存在下去。”應(yīng)當(dāng)說,法律淵源體系這個概念的使用,與當(dāng)時的法律注釋運(yùn)動、法律編纂以及法學(xué)研究異常活躍等因素有千絲萬縷的相關(guān)性。參見【葡】葉士朋著,呂平義、蘇健譯:《歐洲法學(xué)史導(dǎo)論》,中國政法大學(xué)出版社1998年6月版,第132、142頁。1982年憲法頒布實(shí)施以來,經(jīng)過了1988年、1993年和1999年的三次必要修改,確立了鄧小平理論的指導(dǎo)地位,明確提出堅持改革開放,規(guī)定了我國社會主義初級階段的基本經(jīng)濟(jì)制度和分配制度,明確了非公有制經(jīng)濟(jì)的法律地位,規(guī)定了國家實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì),實(shí)行依法治國,建設(shè)社會主義法治國家,中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度將長期存在和發(fā)展等內(nèi)容。經(jīng)過修改的我國憲法,能夠更好地適應(yīng)改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)、民主政治和精神文明建設(shè)的發(fā)展需要。2004年3月對憲法的第四次修改,將“三個代表”重要思想、“三個文明”協(xié)調(diào)發(fā)展、保障私有財產(chǎn)權(quán)、尊重和保障人權(quán)等內(nèi)容載入憲法。1、憲法規(guī)定全國人大常委會負(fù)責(zé)解釋憲法和監(jiān)督憲法實(shí)施;2、全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷全國人大常委會不適當(dāng)?shù)臎Q定;3、全國人大常委會有權(quán)監(jiān)督國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院的工作,撤銷國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令,撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人大及其常委會制定的同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。根據(jù)憲法規(guī)定,作為法律淵源的法律,是指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的具有法律效力的規(guī)范性文件。在憲法規(guī)定中,對法律做了進(jìn)一步的區(qū)分,即全國人大制定的“基本法律”和全國人大常委會制定的“法律”。憲法明確規(guī)定,全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律;全國人大常委會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人大制定的法律以外的其他法律,在全國人大閉會期間,全國人大常委會有權(quán)對全國人大制定的法律在不同該法律基本原則相抵觸的前提下進(jìn)行部分修改和補(bǔ)充。從法律淵源體系的角度來看,中國的基本法律和法律是有明顯區(qū)別的:1、制定機(jī)關(guān)不同,基本法律由全國人大制定,法律由全國人大常委會制定。2、內(nèi)容不同,基本法律調(diào)整和規(guī)范的是國家的基本制度、基本社會關(guān)系,規(guī)定公民的基本權(quán)利和基本義務(wù);法律則通常沒有規(guī)范“基本”的權(quán)限和內(nèi)容。3、效力不同,法律的制定不得同基本法律相抵觸;全國人大常委會對于基本法律的部分補(bǔ)充和修改,也只能在不抵觸的條件下進(jìn)行。但是,在憲法中同時也明確規(guī)定,國務(wù)院、省級地方人大有權(quán)在不同憲法、法律相抵觸的前提下,制定行政法規(guī)或者地方性法規(guī)。這里不抵觸的只有“法律”,而無“基本法律”。由此有人認(rèn)為,不能把中國憲法規(guī)定的“基本法律”和“法律”分開來理解,而應(yīng)當(dāng)把它們視為一個整體、一個概念。這種看法是缺乏說服力的。如果兩者是同一個概念,那么憲法使用“基本法律”的概念就是多余的;如果兩者不是一回事,那么,行政法規(guī)和地方立法是否就可以同基本法律相抵觸。無論是哪一種解釋,都使“基本法律”和“法律”在憲法淵源上處于一種兩難境地。國務(wù)院有權(quán)制定作為法律淵源的行政法規(guī)。憲法規(guī)定,制定行政法規(guī)要以憲法、法律為依據(jù),且不得與之相抵觸。國務(wù)院還可根據(jù)全國人大常委會的特別授權(quán),進(jìn)行授權(quán)立法。憲法規(guī)定,國務(wù)院的各部、各委員會根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi),發(fā)布命令、指示和規(guī)章。目前,傾向性的意見認(rèn)為政府規(guī)章屬于中國法律淵源體系的組成部分,但是,也有意見認(rèn)為政府規(guī)章列入中國法律淵源的法理和法律依據(jù)均不充分。20002000年制定的《中華人民共和國立法法》已將政府規(guī)章(包括國務(wù)院部委規(guī)章和地方政府規(guī)章)列入該法的調(diào)整范圍,但《中華人民共和國行政訴訟法》規(guī)定規(guī)章在法院審判案件時的效力是“參照適用”,與其他法律淵源的效力有明顯區(qū)別。廣義地講,作為中國法律淵源的地方性法規(guī)包括,各級有地方立法權(quán)的人大及其常委會制定的地方性法規(guī)(狹義的)、地方的授權(quán)立法、地方政府規(guī)章、自治條例、單行條例、特別行政區(qū)的立法等。根據(jù)中國憲法、組織法和有關(guān)授權(quán)法的規(guī)定,享有地方立法職權(quán)的機(jī)關(guān)有:省級人大及其常委會,省會市的人大及其常委會,較大市的人大及其常委會,因特別授權(quán)取得立法職權(quán)的市的人大及其常委會,特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān),民族自治地方的人大,以及有權(quán)制定地方政府規(guī)章的機(jī)關(guān)。在國際上,條約有狹義和廣義兩種解釋。狹義的條約是指以“條約”為名稱的國家之間的協(xié)定;廣義的條約,按照1969年《維也納條約法公約》的規(guī)定,是指“國家間所締結(jié)而以國際法為準(zhǔn)之國際書面協(xié)定,不論其載于一項(xiàng)單獨(dú)文書或兩項(xiàng)以上相互有關(guān)之文書內(nèi),亦不論其特定名稱如何?!痹谥袊?,對于作為法律淵源的條約是采取廣義解釋的,例如中國外交部主編的《中華人民共和國條約集》把條約、協(xié)定、議定書、換文等,都匯編進(jìn)“條約”中,所有這些文書均屬條約范疇,都是中國的法律淵源。在許多國家,間接法律淵源也被納入國家的法律淵源體系。間接法律淵源也稱為不成文法,是指雖然未經(jīng)過權(quán)威機(jī)關(guān)制定,但經(jīng)過權(quán)威機(jī)關(guān)認(rèn)可和保障的調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范準(zhǔn)則,主要包括習(xí)慣(法)、判例、法理和政策等。在大陸法系國家的歷史上,習(xí)慣(法)長期以來是排在法律、法規(guī)之后的第三大淵源。“在法律、法規(guī)和習(xí)慣之間發(fā)生沖突時,法律的效力優(yōu)于法規(guī);法律和法規(guī)的效力又優(yōu)于習(xí)慣”?!久馈棵防櫯鄸|、祿正平譯:《大陸法系》,知識出版社1984年版,第52頁?!久馈棵防櫯鄸|、祿正平譯:《大陸法系》,知識出版社1984年版,第52頁?!久馈縀·博登海默著,鄧正來譯:《法理學(xué)──法哲學(xué)及其方法》,華夏出版社1987年12月版,第459頁。中國是成文法國家,在現(xiàn)行法律淵源中,習(xí)慣法較少見,但并非沒有。如《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定,“中華人民共和國法律未做規(guī)定的,可以適用國際慣例?!眹H慣例即國際上共同遵守的習(xí)慣法。香港特別行政區(qū)基本法也有規(guī)定,“香港原有法律,即普通法……習(xí)慣法,……予以保留。”香港的《新界條例》規(guī)定,“最高法院和地方法院對涉及新界土地的任何訴訟,法院有權(quán)承認(rèn)和執(zhí)行這些土地的中國習(xí)慣和習(xí)慣權(quán)利。”判例可以在兩種意義上理解,一是指訴訟、案件或法院做出的判決;另一是指法院可以援引,并作為審理同類案件的法律依據(jù)的判決和裁定,即判例法。在英美法系,判例與判例法一般是區(qū)別使用的,判例主要指訴訟、法院判決,判例法則指構(gòu)成法律淵源的先例,在法律淵源上表現(xiàn)為直接淵源。而在大陸法系,由于一般不承認(rèn)判例法的存在,判例僅僅在第一個意義上使用,由此它只是法律的間接淵源。在中國,判例尚不構(gòu)成法律的直接淵源,不能作為法院審判案件的直接依據(jù),一般只能作為審判案件的參考。在研究中,對判例的法律淵源地位有兩種觀點(diǎn):一種觀點(diǎn)主張,中國可以而且應(yīng)當(dāng)大膽借鑒國外的判例法制度,以彌補(bǔ)中國制定法的不足;參見李步云:《走向法治》,湖南人民出版社參見李步云:《走向法治》,湖南人民出版社1998年8月第1版,第563-567頁。法理在中國的法律淵源體系中沒有專門的地位,但某些權(quán)威法學(xué)家的某些解釋或者論述對于理解法律條文的規(guī)定有著重要的參考價值;在商事仲裁中,他們的法學(xué)理論有時就成為裁決的依據(jù)。中國現(xiàn)行法律雖然沒有明文規(guī)定國家和執(zhí)政黨的政策是法律的淵源,但是在實(shí)踐中,政策的法律淵源的地位和作用卻是存在的,如“依法從重從快”打擊嚴(yán)重危害社會治安犯罪的政策,“坦白從寬,抗拒從嚴(yán)”的政策等,往往具有法律淵源的功能。作為中國法律體系構(gòu)成子系統(tǒng)的法律淵源體系,在制度設(shè)計上,尚缺乏“位階”概念,即法律體系中專門用于表述不同法律的效力等級,對上位法與下位法之間以及同位法之間相互關(guān)系給予的等級定位;同時,還缺乏與之相關(guān)的違憲審查制度。這就容易從法律淵源上導(dǎo)致中國法律體系的某些抵觸、重復(fù)和不協(xié)調(diào),影響法律體系的統(tǒng)一性和整體的協(xié)調(diào)性。三、中國法律的構(gòu)成體系在成文法國家,法律的構(gòu)成體系主要指由法律的格式和體例所構(gòu)成的布局合理、結(jié)構(gòu)完整、邏輯嚴(yán)密、搭配得當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)法律形式的有機(jī)整體。法律精神、法律價值和法律原則等是法律體系的內(nèi)在屬性,蘊(yùn)含著法律的本質(zhì)、價值和靈魂。法律格式、法律體例、法律文本等是法律的文字表現(xiàn)形式,是法律體系的載體和外在屬性,標(biāo)示著法律內(nèi)在屬性的定性、定向和定量的指向。(一)法律格式法律格式主要指法律的布局,它表明一部法律的結(jié)構(gòu)和框架。參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第655頁。一、預(yù)備部分,包括(1)標(biāo)題全稱,(2)序言,(3)法源條款,(4)標(biāo)題簡稱,(5)實(shí)施條款,(6)法律解釋條款,(7)法律適用條款;二、主要部分,包括(8)實(shí)質(zhì)性規(guī)定,(9)實(shí)施條款;三、其他規(guī)定部分,包括(10)違反與懲罰,(11)混雜與補(bǔ)充性條款;四、結(jié)尾部分,包括(12)但書規(guī)定,(13)過渡條款,(14)廢止與修正條款,(15)附圖。英國功利主義法學(xué)家邊沁教授認(rèn)為,一個法律應(yīng)當(dāng)包括三種獨(dú)立的條款:(1)解釋性條款,它說明法律中所使用的概念。(2)滿足性條款(賠償性條款),它體現(xiàn)意在補(bǔ)償損失的政策。(3)激勵性條款,它體現(xiàn)激勵守法行為和制裁違法行為的政策。轉(zhuǎn)引自【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第72頁。國外有的立法學(xué)專家建議,在構(gòu)思、安排法律格式時,通常應(yīng)當(dāng)遵循以下規(guī)則:一般規(guī)定應(yīng)當(dāng)置于特別規(guī)定之前;重要條款應(yīng)當(dāng)置于次要條款之前;永久性規(guī)定應(yīng)當(dāng)置于臨時性規(guī)定之前;關(guān)于法律本身事項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)置于法律全文之末;法律內(nèi)各項(xiàng)規(guī)定的安排,應(yīng)當(dāng)力求合乎邏輯的要求。參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第656頁以下。1、標(biāo)題。每一部法律都應(yīng)當(dāng)有標(biāo)題,以反映它的調(diào)整對象和基本內(nèi)容。法律的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)十分明確,以便于人們正確了解其意,在法律標(biāo)題中應(yīng)當(dāng)避免使用“若干”、“某些”、“幾個”等不明確的辭匯。確定法律標(biāo)題,應(yīng)當(dāng)注意以下要求:首先,法律標(biāo)題應(yīng)能表明法律的位階。(關(guān)于法律體系的位階問題,將在本文的后面部分專門論述。)其次,法律標(biāo)題應(yīng)能表明法律的性質(zhì),包括四類要求:其一,單純表明法律性質(zhì)的標(biāo)題,如土地法、商標(biāo)法、專利法、銀行法、公司法、婚姻法、森林法、草原法等;其二,既表明法律性質(zhì)又表明法律適用范圍的標(biāo)題,如國務(wù)院組織法、法院組織法、檢察院組織法等;其三,表明只適用特定對象或者特定范圍的標(biāo)題,如未成年人保護(hù)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、婦女權(quán)益保護(hù)法、律師法等;其四,表明該法與其他法律的關(guān)系的標(biāo)題,如商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則、專利法實(shí)施細(xì)則、煙草專賣條例實(shí)施細(xì)則等。由于同一主題的法律可能是分開制定的,為了區(qū)別起見,可采用下列四種方法擬定標(biāo)題簡稱:(1)在法律、法規(guī)標(biāo)題前加上通過該法的年代。如,英國《1969年人民代表法》。(2)在同一年代通過的同一名稱的法律,可在標(biāo)題簡稱中加用序數(shù)詞。例如,《1986年金融法》、《1986年(第2號)金融法》、《1986年(第3號)金融法》。(3)法律、法規(guī)的范圍局限于總標(biāo)題下的某一特定部分時,可用括號在總標(biāo)題中將特定部分括出。例如,《1986年道路交通(氣墊船)法》,《1986年住宅(貧民區(qū)清理)法》,《1986年地方政府(個人行為)法》。在一個法律標(biāo)題中,不得連續(xù)使用上述方法括出幾個特定部分。例如,不能草擬這樣的標(biāo)題簡稱:《1986年海洋漁業(yè)(龍蝦和蟹)(最小尺寸)(控制)法》。(4)當(dāng)本法案是另一法案直接修正的目標(biāo)時,可把“修正”字眼放入標(biāo)題簡稱中。例如,《1986年道路交通修正法》。在法國等大陸法系國家,法律多以法律性質(zhì)為標(biāo)題,偶爾也有以提案人姓名為標(biāo)題的。一般而言,立法技術(shù)對法律標(biāo)題的要求是:(1)標(biāo)題應(yīng)能表明法律的地位。例如,在我國,全國人大制定的法律,可稱為《XX法》,如《刑法》、《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》等;全國人大常委會制定的法律,可稱為《XX條例》,如《學(xué)位條例》、《律師條例》等;國務(wù)院制定的行政法規(guī)稱為《XX法規(guī)》,如《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證法規(guī)》、《私營企業(yè)法規(guī)》等;省級人大制定的地方性法規(guī),稱為《XX地方XX法規(guī)》,如《北京市計劃生育法規(guī)》、《山東省基本建設(shè)資金管理法規(guī)》等。其他有的部門,諸如國務(wù)院各部委,可根據(jù)授權(quán)制定《XX規(guī)定》和《XX施行細(xì)則》。這樣就可從法律的標(biāo)題上辨明該法律的地位。(2)標(biāo)題應(yīng)能表明法律的性質(zhì)。此標(biāo)題要求可分為四類:其一,單純表明法律性質(zhì)的標(biāo)題。例如,土地法、商標(biāo)法、銀行法、公司法、專利法、婚姻法、繼承法、森林法、草原法等。其二,既表明法律性質(zhì)又表明法律適用范圍的標(biāo)題。例如,法院組織法、檢察院組織法、國務(wù)院組織法等。其三,表明只適用于特定對象或特定范圍的標(biāo)題。其四,表明該法與其他法律關(guān)系的標(biāo)題。例如,商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則、專利法實(shí)施細(xì)則、煙草專賣條例施行細(xì)則等。(3)標(biāo)題含義應(yīng)周延簡潔。法律標(biāo)題的文字,要能概括法律的要義。用字不宜冗長;不得使用標(biāo)點(diǎn)符號。在法律標(biāo)題中,應(yīng)盡量避免使用“和”、“及”、“與”等連詞。
2、序言。法律的序言部分主要是闡明此項(xiàng)法律的理由、目的和任務(wù)等。立法中,并不是所有法律均表現(xiàn)有序言部分。序言主要用于以下一些場合:當(dāng)法律的主題具有憲法含義或者具有國際意義時;法律、法規(guī)具有正式的意義、打算用來標(biāo)識一個比較顯著的事件時;當(dāng)法律是地方性法規(guī)且被用于解決比較特殊、復(fù)雜的地方性問題時;當(dāng)法律、法規(guī)的目的是批準(zhǔn)或者認(rèn)可由政府部門參加的立法時;其他需要使用序言闡明有關(guān)重大理由和問題時。法學(xué)家們對法律的序言是否具有規(guī)范性質(zhì)和是否可以在判決中援用,存在著不同的意見。例如,1958年的法國憲法有一個序言,法學(xué)家對這個序言的法律效果一直議論紛紛。這個問題之所以特別重要,是因?yàn)槠渲兄赋觯骸胺▏嗣袂f嚴(yán)宣告,他們熱愛1789年的宣言所規(guī)定的并由1946年憲法序言所確認(rèn)和補(bǔ)充的人權(quán)和國家主權(quán)的原則?!庇腥苏J(rèn)為這種“熱愛”并沒有確切的法律效果,也有人認(rèn)為這個序言是在各級法院進(jìn)行訴訟的有效依據(jù)。從司法實(shí)踐來看,1947年2月22日,法國塞納省民事法院判決曾經(jīng)援引1946年法國憲法序言。參見丹尼·塔隆:《憲法與法國的法院》,載《美國比較法雜志》第27卷第4期。有的學(xué)者認(rèn)為,法律的序言是法律的一個重要組成部分,但是它不具有規(guī)范性質(zhì),因此必須把序言同規(guī)范性規(guī)定分開敘述,不能在序言中加進(jìn)規(guī)范性的規(guī)定參見凱里莫夫主編:《立法技術(shù)》,列寧格勒,1965年版。。還有一些學(xué)者認(rèn)為,序言不能直接適用于具體事例。序言的規(guī)定對社會關(guān)系不是直接起作用而是通過法律條文起作用。參見丹尼·塔隆:《憲法與法國的法院》,載《美國比較法雜志》第27卷第4期。參見凱里莫夫主編:《立法技術(shù)》,列寧格勒,1965年版。參見哈爾菲娜主編:《蘇聯(lián)法的創(chuàng)制的科學(xué)基礎(chǔ)》,莫斯科,1981年版。序言的傳統(tǒng)功能是解釋法律的目的,或解釋制定該法律的意圖。但是,在當(dāng)代,序言為有助于法律的解釋而被用來作為表達(dá)和交流立法的基本目的,已不成為慣例。有的立法學(xué)者甚至認(rèn)為,序言使人對法律產(chǎn)生了模糊的看法。3、目的條款。在法律文本的開頭,有時也安排有目的條款,用來表明隱含于法律之后的立法政策,或者用以表明促使立法機(jī)關(guān)通過該項(xiàng)法律的其他事由。在中國的許多立法中,目的條款多用“為了……,特制定本法”的方式來表述。中國的多數(shù)立法有使用目的條款的偏愛,由此來表明該立法的重大意義和“名正言順”。在國外的多數(shù)立法中,一般不使用目的條款,只是在一些非使用不可的情況下,才使用之。因?yàn)樗麄兊牧⒎▽<艺J(rèn)為,起草法律的每一個條款都有其目的,每一節(jié)、每一章、每一篇,都有各自的目的,一部法律也有其目的,這些目的通常都由標(biāo)題概括表述出來了,無需贅置一個專門的目的條款。參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第664頁。在具體的立法中,目的條款具有闡釋作用,但同時也具有對立法意圖的限定作用。這兩種作用共存于一體,使目的條款在適用中存在著一定的危險性。一些立法學(xué)者指出,目的條款似無必要,它們根本就未被使用,根本的問題是目的條款并沒有準(zhǔn)確地反映出立法機(jī)關(guān)在立法的其余部分所做的一切。他們認(rèn)為,除非有正當(dāng)而合理的理由說明,設(shè)置目的條款是必需的,否則,由于目的條款已隱藏在看起來并沒有反映法律實(shí)質(zhì)的條款中,而這一條款的目的很難為立法者所闡明,或者立法目的已相當(dāng)清楚,無必要在法律中列專門表述,這時,最好的辦法就是把目的條款省略掉。4、法源條款。法源條款需要闡明的是制定該法律的立法依據(jù)。“立法有據(jù)”是現(xiàn)代民主立法的一個基本原則,體現(xiàn)在法律文本中,就要求法律在其開始部分說明它的立法根據(jù),具體闡明其立法的合法性的法律根據(jù)。法源條款的母法與子法的關(guān)系是相對的,如我國憲法是兵役法的母法,兵役法則是軍官軍銜條例等的母法,軍官軍銜條例還可成為其實(shí)施辦法的母法。所以,在設(shè)置法源條款時,原則上只需引用直接母法為依據(jù),而不必從憲法羅列下來,均規(guī)定在法源條款中。例如,《中國人民解放軍軍官軍銜條例》第1條規(guī)定,“根據(jù)《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國兵役法》的有關(guān)規(guī)定,制定本條例?!边@一條款有兩點(diǎn)不妥:其一,把憲法與兵役法并列起來,作為同一法源依據(jù)不妥;其二,無必要再引用憲法作法源。憲法是立法的法律基礎(chǔ),所有立法的法源、權(quán)力依據(jù)、合法性的獲得都導(dǎo)源于憲法,而兵役法是直接根據(jù)憲法制定的,比兵役法位階還低的軍官軍銜條例援引兵役法作為法源即可,不必再同時援引憲法。另外,法源條款是用以闡明該法的立法依據(jù)(即法律依據(jù)),不用說明其他條件。例如,《中華人民共和國義務(wù)教育法》第1條規(guī)定,“……根據(jù)憲法和我國實(shí)際情況,制定本法”。把“我國的實(shí)際情況”作為法源依據(jù)或與法源依據(jù)并列而規(guī)定在法源條款中,實(shí)為不妥。從實(shí)際出發(fā)是我國立法的一項(xiàng)基本原則,我國的所有立法都必須遵循。正如堅持四項(xiàng)基本原則是立法工作的基本要求,而不必在每個法律中均標(biāo)明此字樣一樣,從實(shí)際出發(fā)(或根據(jù)“我國的實(shí)際情況”)也沒有必要在此條款中出現(xiàn)。5、定義和定義條款。定義是明確法律概念的主要方法。在法律中,常常需要對一個詞、短語或者符號明確清晰地規(guī)定出其含義,這就需要設(shè)置定義條款,目的在于避免法律語言符號的模糊性,避免法律不必要的重復(fù)而使法律清楚。法律的定義條款通常應(yīng)當(dāng)遵循以下規(guī)則:定義不應(yīng)當(dāng)包括實(shí)質(zhì)問題;定義中所有參照性法律都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、特定;不能使用未在法律中出現(xiàn)過和使用過的詞語來下定義;如果一個詞已經(jīng)在解釋性法律規(guī)范中被定義,就不應(yīng)當(dāng)在法律中對此詞再行定義;定義本身應(yīng)當(dāng)是完全的,應(yīng)當(dāng)盡量避免在定義中再行定義;等等。當(dāng)然,定義在立法中同時也是一件富有危險性的事。定義的危險性主要表現(xiàn)在:首先,很難保證法律草案起草人只在某個不常見的詞定義的范圍內(nèi)使用該詞,或者說,由于起草人固有的局限性和起草手段不夠現(xiàn)代化,有時會使各起草人對同一偏冷詞所下的定義大相徑庭,從而導(dǎo)致使用詞的含義的不一致。這種不一致是立法的大敵。其次,定義容易引起讀者的誤解,尤其是在篇幅較長的法律中,讀者往往會忽略和忘記這一定義。第三,定義本身是依靠其他詞和定義來加以解釋的,出現(xiàn)在這些定義中的詞和其他定義有時還需要解釋,這就進(jìn)一步增大了定義的模糊性。所以說,理解一個依賴于其他定義的定義是很困難的,如有可能,定義的內(nèi)容最好是由定義本身來解釋。6、時間條款。法律格式中的時間條款,通常是用來表述和計算時間的,它涉及到法律或者法律規(guī)定的事項(xiàng)、行為等的生效、停止或者中止生效、終止失效等重大問題。中國法律對于計時單位的規(guī)定,從小時、天、月到年均有。以小時為計時標(biāo)準(zhǔn)者如,國務(wù)院《醫(yī)療事故處理辦法》規(guī)定,必須在48小時內(nèi)進(jìn)行尸體檢驗(yàn);《中華人民共和國急性傳染病管理?xiàng)l例》規(guī)定,發(fā)現(xiàn)甲類傳染病及其疑似病人,城鎮(zhèn)不超過6小時、農(nóng)村不超過12小時,用最快的辦法向衛(wèi)生防疫部門報告。以天為計時標(biāo)準(zhǔn)者如,《中華人民共和國治安管理處罰條例》規(guī)定,對有擾亂公共秩序行為的,處15日以下拘留;有違反消防管理行為的,處10日以下拘留。以月為計時單位者如,《中華人民共和國刑法》規(guī)定,拘役的期限,為1個月以上6個月以下。以年為計時單位者如,中國刑法規(guī)定,有期徒刑為6個月以上,15年以下。關(guān)于時間的計算方法,各國法律規(guī)定不盡相同。中國民法通則第154條規(guī)定:民法所稱的“期間”,按照公歷的年、月、日、小時計算;按小時計算期間的,從規(guī)定時開始計算;按日、月、年計算期間的,開始的當(dāng)天不算入,從下一天開始計算;期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天;期間的最后一天的截止時間為24點(diǎn)。第155條規(guī)定,民法所稱的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”,包括本數(shù);所稱的“不滿”、“以外”,不包括本數(shù)。7、責(zé)任條款。在一些法律中,為保證法律的實(shí)施,規(guī)定有責(zé)任條款,即法律關(guān)系主體違反法律規(guī)定,在什么情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任以及承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任。責(zé)任條款多置于法律文本的后部,并多有詳細(xì)列舉。責(zé)任條款的實(shí)施以違反一定義務(wù)為條件,由此設(shè)定責(zé)任條款時應(yīng)當(dāng)與法律關(guān)系主體的義務(wù)相一致。8、授權(quán)(委任)條款。立法時,對于某些事項(xiàng)不做詳細(xì)規(guī)定,而是在法律中規(guī)定可以由其他機(jī)關(guān)依照法律的授權(quán)而制定實(shí)施細(xì)則、解釋該法律等等。在中國,授權(quán)條款主要有:關(guān)于實(shí)施細(xì)則的授權(quán)條款,關(guān)于制定從屬性立法的授權(quán)條款,關(guān)于授權(quán)地方權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)條款和關(guān)于解釋法律的授權(quán)條款等。9、除外條款和但書條款。在法律文本中,常用“除……外”來表示對某法律原則適用的例外,包括單純的除外條款和變體的除外條款。用“但是”來表示對某法律原則適用的例外、限制和解除例外。10、最后條款。一般來講,最后條款應(yīng)當(dāng)包括保留條款、附則、公布法律的日期、法律生效的日期、廢止日期等。在英美法系,保留條款的作用是保留或者“挽救”即將生效的法律、權(quán)利、特權(quán)和義務(wù)。參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第683參見吳大英、任允正、李林著:《比較立法制度》,群眾出版社1992年12月版,第683-684頁。法律的附屬規(guī)定部分,通常稱為附則。附則往往用于規(guī)定以下內(nèi)容:以附則規(guī)定過渡條款,規(guī)定法律適用關(guān)系,規(guī)定實(shí)施細(xì)則等從屬性法律的制定等。規(guī)定公布法律的時間和法律生效的時間,規(guī)定廢除其他法律或者法規(guī),以及規(guī)定法律本身的廢止日期。(二)法律體例法律體例主要指法律存在的外部文本結(jié)構(gòu)形式,指法律卷、編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、目等的劃分,段落的劃分及劃分的原則和技術(shù)等。就一個規(guī)定內(nèi)容較多、較為復(fù)雜的法律來說,完整的法律體例形式是:分卷,卷之下分編,編之下分章,章之下分節(jié),節(jié)之下分條,條之下分款,款之下分項(xiàng),項(xiàng)之下分目。但在立法實(shí)踐中,這種完整的、理想的法律體例形式并不多見,多數(shù)情況是使用其中的一部分,有時甚至僅是其中的一種,例如只采用“條”的形式來建構(gòu)一部法律。應(yīng)當(dāng)根據(jù)什么原則來劃分法律體例?我認(rèn)為,劃分的原則主要是:1、法律條文較多時,可以考慮分編,但不是必須分編。在中國,法律條文較多的基本法律和法律,應(yīng)當(dāng)考慮予以分“編”。2、法律條文數(shù)量屬于中等的,可以考慮分章。法律的首章通??梢杂每倓t、任務(wù)和基本原則、總綱等,法律的末章往往用附則為其名稱,但以上這兩種方法都不是絕對的。3、條文中分款、分項(xiàng)通??梢圆捎弥疬M(jìn)分款法和以次款補(bǔ)充前款的方法來進(jìn)行。逐進(jìn)分款法是在“條”之下分設(shè)幾個內(nèi)容有遞進(jìn)關(guān)系的“款”,如《中華人民共和國文物保護(hù)法》第4條:第一款,中華人民共和國境內(nèi)地下、內(nèi)水和領(lǐng)海中遺存的一切文物,屬于國家所有。第二款,古文化遺址、古墓葬、石窟寺屬于國家所有。第三款,國家機(jī)關(guān)、部隊、全民所有制企業(yè)、事業(yè)組織收藏的文物,屬于國家所有。在以次款補(bǔ)充前款的結(jié)構(gòu)中,第二款的規(guī)定是對第一款規(guī)定的補(bǔ)充。一些國家的法律專家認(rèn)為,如果把一個篇幅較長、內(nèi)容較復(fù)雜的法律劃分為編、章、節(jié)等各部分,會使法律的表述很清楚地呈現(xiàn)在讀者面前,使他們更容易地找到感興趣的部分。一般來說,每編至少包括兩章,每章至少包括兩節(jié),每節(jié)至少包括兩條。在確有必要的特殊情況下,每章或者每節(jié)只設(shè)一條,也是允許的,但是應(yīng)當(dāng)盡量避免。“條”是法律的基本單位,每一條應(yīng)當(dāng)包括一個完整的規(guī)則。一個法律條文無論多長,都應(yīng)當(dāng)有一個特定的意思,它可能包括兩個以上的句子(段落)。處理這種情況的原則是,每一個句子應(yīng)當(dāng)分開表述,并在每句前冠以數(shù)詞。在法律體例結(jié)構(gòu)中,還應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)則:在同一法律的同一地方,不要重復(fù)相同的法律原則;應(yīng)當(dāng)把具有同樣作用的不可分割的主題和內(nèi)容作為完整、單獨(dú)的一部分,不要將它們分開,更不要分散安排;在需要對法律條文進(jìn)行款、項(xiàng)劃分時,應(yīng)當(dāng)始終保持同一的劃分標(biāo)準(zhǔn);在一系列的逐條的表述中,介紹性的語言必須適用于所有款項(xiàng);為了清楚起見,應(yīng)當(dāng)在每個條款前冠之以數(shù)字作為編號,一般來講,“卷、編、章、節(jié)”可以用小寫漢字“一、二、三、四、五……”,“條”可以用阿拉伯?dāng)?shù)字“1、2、3、45、56、107……”,“款”用帶括號的小寫漢字“(一)、(二)、(三)、(四)……”,“項(xiàng)”用帶括號的阿拉伯?dāng)?shù)字“(1)、(2)、(3)、(4)……”。無論如何,法律體例中的敘述字的用法應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一,切忌阿拉伯?dāng)?shù)字與羅馬數(shù)字等其他符號混用。只有使法律格式和法律體例實(shí)現(xiàn)了系統(tǒng)化、科學(xué)化和統(tǒng)一化,才能保證國家的整個法律體系具有科學(xué)而合理的外部結(jié)構(gòu)形式,才能科學(xué)而準(zhǔn)確地表達(dá)法律體系的內(nèi)容。四、中國法律的規(guī)范體系法律規(guī)范是一部法律的基本構(gòu)成要素,也是建構(gòu)一個國家法律體系所不可或缺的制度化內(nèi)容?!翱梢哉f,法律體系也就是法律規(guī)范的體系。”【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第54頁。正如有的學(xué)者指出的那樣,“法律規(guī)范是法律體系的基本分子,是法律體系的細(xì)胞”【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第54頁。徐炳:《試論法律體系的幾個理論問題》,載張友漁等著《法學(xué)理論論文集》,群眾出版社1984年12月版,第179頁。首先,法律規(guī)范是一種普遍的、抽象的概括性的社會行為規(guī)則,它針對普遍的共同的社會現(xiàn)象和社會行為而設(shè)立,以行為模式的方式告訴人們應(yīng)當(dāng)怎樣、必須怎樣和不能怎樣,從而指引人們的社會行為向著法律所希冀的方向發(fā)展。其次,法律規(guī)范具有國家意志性和強(qiáng)制性,是由國家以軍隊、警察、法庭、監(jiān)獄等作為依托的強(qiáng)制力保證實(shí)施的,與道德、習(xí)俗等其他社會規(guī)范有明顯區(qū)別。國家意志性和強(qiáng)制性意味著:法律規(guī)范在國家法律體系中是統(tǒng)一的,不論某個具體法律規(guī)范是以何種方式存在于法律體系中,它都必須從屬于法律體系的統(tǒng)一性,即在權(quán)力淵源上應(yīng)當(dāng)有合法來源并構(gòu)成位階體系;在表現(xiàn)形式上應(yīng)當(dāng)符合該法律體系的格式、體例和文字規(guī)范;在內(nèi)容上不得出現(xiàn)法制所禁止的抵觸或者不一致;法律規(guī)范本身的結(jié)構(gòu)要素應(yīng)當(dāng)完整統(tǒng)一、相互協(xié)調(diào)。法律規(guī)范超越部門、地方、單位和組織而存在,是一種凌駕于社會之上并且在形式上表現(xiàn)為超越社會的公共意志,是任何人無法對抗的由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會規(guī)范。法律規(guī)范作為法律體系的基本單元,是法律體系之所以能夠產(chǎn)生調(diào)整、規(guī)范和引導(dǎo)行為的作用的關(guān)鍵,也是法律關(guān)系之所以產(chǎn)生和存在的基本依據(jù)。如果把法律體系視為一座法律大廈,那么,法律規(guī)范就是它的一磚一瓦、一木一石,沒有這些磚瓦木石,就不可能建構(gòu)法律體系的大廈;如果這些磚瓦木石的質(zhì)量出了問題,那么整座大廈,輕者會產(chǎn)生瑕疵和隱患,重者就會引致坍塌。學(xué)者們關(guān)于法律規(guī)范的構(gòu)成有各種觀點(diǎn),有的認(rèn)為,法律規(guī)范由假定、處理、制裁三個要素構(gòu)成,前蘇聯(lián)學(xué)者和中國法理學(xué)界的多數(shù)人持這種觀點(diǎn)。──筆者注。有的認(rèn)為法律規(guī)范由行為模式和行為后果兩個要素構(gòu)成,《法學(xué)基礎(chǔ)理論》,北京大學(xué)出版社1988前蘇聯(lián)學(xué)者和中國法理學(xué)界的多數(shù)人持這種觀點(diǎn)。──筆者注。《法學(xué)基礎(chǔ)理論》,北京大學(xué)出版社1988年版,第34頁。江必新:《傳統(tǒng)法律規(guī)范爭議》,載《法學(xué)研究》,1996年第3期。【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第67頁。筆者認(rèn)為,無論在邏輯上將法律規(guī)范劃分為幾個要素,都應(yīng)當(dāng)主要以法律實(shí)施為視角,以實(shí)現(xiàn)法律的作用為目的,否則對法律規(guī)范的劃分就沒有多少意義。當(dāng)我們認(rèn)為一個法律規(guī)范是由若干個要素構(gòu)成時,實(shí)際上是站在適用、執(zhí)行、遵守或者應(yīng)有法律的角度來說的,行為模式也罷、假定處理也罷,都主要是從這個視角來看問題的,相對地這種分析視角并不主要考察法律的價值,因?yàn)檫@是立法者的任務(wù),法律實(shí)施者的任務(wù)是如何把紙面上的法律正確及時地用于具體行為和事件上,以實(shí)現(xiàn)法律的作用。所以,站在法律實(shí)施者的立場,怎樣更加方便正確地辨識法律條文的規(guī)定,并且把它們運(yùn)用到相關(guān)行為和事件中,是至關(guān)重要的。法律規(guī)范的邏輯分析,應(yīng)當(dāng)符合并滿足這種訴求。目前,“三要素”——假定、處理和制裁——的構(gòu)成理論依然能夠基本滿足上述要求,但應(yīng)當(dāng)把“制裁”拉茲認(rèn)為,法律制裁有四個主要特點(diǎn):第一,法律制裁是指剝奪法律權(quán)利或者地位,強(qiáng)加法律義務(wù),甚至包括剝奪生命、自由、健康和占有;第二,法律制裁的特點(diǎn)在于,通過使用武力來防止可能出現(xiàn)的破壞。第三,法律制裁的本質(zhì)是由相對準(zhǔn)確的法律規(guī)定決定的,只有很少的和事先確定的制裁可以普遍地適用于每一種違反義務(wù)的行為。第四,法律制裁的適用是有組織的,有義務(wù)或者被允許實(shí)施制裁的人們是由法律嚴(yán)格規(guī)定的。參見【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第180-181頁。改為“后果”,這樣更有利于把處罰和獎勵這兩種性質(zhì)完全不同的“拉茲認(rèn)為,法律制裁有四個主要特點(diǎn):第一,法律制裁是指剝奪法律權(quán)利或者地位,強(qiáng)加法律義務(wù),甚至包括剝奪生命、自由、健康和占有;第二,法律制裁的特點(diǎn)在于,通過使用武力來防止可能出現(xiàn)的破壞。第三,法律制裁的本質(zhì)是由相對準(zhǔn)確的法律規(guī)定決定的,只有很少的和事先確定的制裁可以普遍地適用于每一種違反義務(wù)的行為。第四,法律制裁的適用是有組織的,有義務(wù)或者被允許實(shí)施制裁的人們是由法律嚴(yán)格規(guī)定的。參見【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第180-181頁。從法律體系的建構(gòu)來看,對法律規(guī)范進(jìn)行邏輯結(jié)構(gòu)分析,目的是使它在整個法律體系中實(shí)現(xiàn)自身的整體性和協(xié)調(diào)性,從而保證每個法律規(guī)范組合起來的規(guī)范體系能夠產(chǎn)生“1+1大于2”的整體效能,能夠使法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)更趨合理。這就是建構(gòu)法律的規(guī)范體系的主要目的。建構(gòu)法律的規(guī)范體系,首先要保證假定、處理與后果在法律體系中的合理搭配。在立法實(shí)踐中,法律規(guī)范的這三個要素完全集中在一個法律條文或者一部法律中的情況,并不普遍。普遍的是三個要素分別存在于不同的法律條文、不同的法律文件之中,甚至可以出現(xiàn)假定、處理、后果各由一個法律文件來規(guī)定的情況。由于中國立法主體和立法起草主體的相對“多元化”,“法出多門”的現(xiàn)象并不少見,因此各個主體在立法過程中,往往容易忽視分散在由不同主體起草、制定的法律中的法律規(guī)范的邏輯要素,有的是“三缺一”,有的甚至是“三缺二”,使法律制定出來以后難以執(zhí)行和適用。其次,要注意各類法律規(guī)范之間的協(xié)調(diào)。一般認(rèn)為,法律規(guī)范可以分為調(diào)整性規(guī)范(包括義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范)、保護(hù)性規(guī)范和專門化規(guī)范(包括一般性命令、限定性命令、宣告性命令、實(shí)施性命令和沖突性命令)。這些類型的法律規(guī)范都有其各自的邏輯特征和構(gòu)成要件,在建構(gòu)法律的規(guī)范體系時,應(yīng)當(dāng)依照各類規(guī)范的不同要求來做出規(guī)定。同時這些類型的規(guī)范之間,也要有一定的比例,應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的需要來確定它們的比例關(guān)系,保護(hù)和調(diào)整、權(quán)利和義務(wù)、權(quán)力和職責(zé)等,都應(yīng)當(dāng)相互協(xié)調(diào)、彼此適度。在現(xiàn)實(shí)生活中,一些現(xiàn)象在違反法律的同時,也違背了法律規(guī)范的比例協(xié)調(diào)原則。例如,“有的只是運(yùn)用自訂的‘法’去擴(kuò)大自己部門與地方的權(quán)力,削減自己的義務(wù)與責(zé)任,加大對利益相對人的索求與控管。有的人的‘依法’不是依全國人大及其常委會制定的法律,而是依本主管部門乃至本單位擅自越權(quán)制訂的‘不法之法’”。郭道暉:《兩個“根本轉(zhuǎn)變”與立法思路的更新》,郭道暉著《法的時代精神》,湖南出版社郭道暉:《兩個“根本轉(zhuǎn)變”與立法思路的更新》,郭道暉著《法的時代精神》,湖南出版社1997年版,第735頁。五、中國法律的效力體系拉茲在討論奧斯丁和哈特關(guān)于法律的定義時指出,一種法律體系存在的標(biāo)準(zhǔn)有:(1)如果所有法律的共同立法者是主權(quán)者,法律體系就存在。(2)如果法律是普遍有效的,法律體系就存在?!居ⅰ考s瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第7頁。進(jìn)一步換言之,“法律體系的存在僅僅依賴于法律的效力,依賴于法律能不能得到人們的遵守。【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第7頁?!居ⅰ考s瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第200頁。中國學(xué)者多認(rèn)為,所謂法律效力是指法律在一定時間和空間范圍內(nèi),對一定人或者事或者物所具有或者發(fā)生的拘束力。這種解釋被認(rèn)為是狹義的法律效力的觀點(diǎn),中國法理學(xué)者在使用“法律效力”這個概念時,通常是取其狹義而用的。廣義的法律效力觀點(diǎn)認(rèn)為,法律效力是指法律約束力和法律強(qiáng)制性,不論是規(guī)范性法律文件,還是非規(guī)范性法律文件,對人們的行為都發(fā)生法律上的拘束和強(qiáng)制作用。參見沈宗靈主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社1994年7月第1版,第345-346頁。又見李林:《法制的理念與行為》,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社1993年版,第73-74頁。筆者認(rèn)為,“法律效力”一詞至少應(yīng)當(dāng)有三層含義:第一,法律的效力(FORCEOFLAW),即法律規(guī)范本身的有效還是無效,以及法律的拘束力。這是法律規(guī)范能夠在一定時空內(nèi)對人、事、物具有拘束力和強(qiáng)制性的前提與基礎(chǔ),是法律規(guī)范自身取得和確立合法性的標(biāo)志。正如拉茲教授所言:“如果一種法律體系存在的標(biāo)志是它的效力(功效),那么,證明法律體系存在的標(biāo)準(zhǔn)還要體現(xiàn)效力原則?!薄居ⅰ考s瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第20頁。如果一個“法律”或者“法律規(guī)范”本身尚不具備構(gòu)成要件,不具有程序和實(shí)體的合法性,就不可能是具有法律效力的“法律”或者“法律規(guī)范”。在立法上,由法律草案轉(zhuǎn)變?yōu)榉?,通常稱之為法律的“生效”。例如,1979年7月1日第五屆全國人大第二次會議通過的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第15條規(guī)定,“本法自公布之日起生效”。這里的“生效”,就是指法律草案完成法定程序后具有了法律的性質(zhì),因而其本身具有了法律效力,即法律的拘束力和強(qiáng)制性。一般來講,法律的“生效”和法律的“【英】約瑟夫·拉茲著,吳玉章譯:《法律體系的概念》,中國法制出版社2003年6月出版,第20頁。第二,法律規(guī)范對人、事、物的拘束力和強(qiáng)制性。法律規(guī)范的實(shí)施,就是將法律本身具有的拘束力和強(qiáng)制性,施用于特定的對象——人、事或者物,將對象納入法律關(guān)系范疇,使法律對特定對象產(chǎn)生立法者所希冀的調(diào)整、約束和控制效果。法律的這種效力屬于對外力,必須作用于相應(yīng)的或者特定的對象從能夠體現(xiàn)出來。法律的對外效力是其內(nèi)在效力的釋放和外顯,它以法律的內(nèi)在效力為前提和根據(jù),通過以國家機(jī)器為后盾的拘束力和強(qiáng)制力的運(yùn)作,把這種內(nèi)在效力作用于一定的對象上,來實(shí)現(xiàn)法律的功能。第三,法律上的效力(VALIDITYOFLAW),即法律上的合法性,一般是指實(shí)施了作為或者不作為的行為后,或者某種物或某種關(guān)系的存在經(jīng)過法律的判斷和評價予以確認(rèn)后,在法律上具有合法性,因而產(chǎn)生法律上的效力。這種效力主體不一定必須是法律規(guī)范、規(guī)范性文件,即使是一些具體文書、行為等,也能成為主體。換言之,依據(jù)法律規(guī)范實(shí)施合法行為所作用的對象或者所產(chǎn)生的結(jié)果,也可以成為法律上效力的主體。例如,法院的發(fā)生法律效力的判決和裁定,民事法律關(guān)系中的“有效合同”、“無效合同”、“有效婚姻”、“事實(shí)婚姻”等,都涉及“法律效力”問題;又如,中國法律當(dāng)中也經(jīng)常適用“法律效力”的術(shù)語,1991年通過的《中華人民共和國收養(yǎng)法》第三章“收養(yǎng)的效力”就規(guī)定,“違反《中華人民共和國民法通則》第五十五條和本法規(guī)定的收養(yǎng)行為無法律效力”,1995年通過的《中華人民共和國擔(dān)保法》第三節(jié),專門規(guī)定了“擔(dān)保的效力”。法律的效力與法律上的效力都是“法律效力”,但兩者是不同的。前者是法律本身在生效以后所具有的拘束力和強(qiáng)制力,在這個意義上的法律效力非法律莫屬,只有列入一國法律體系中的法律規(guī)范才能成為法律效力的主體。其法律效力的大小,取決于每個具體法律在法律體系中的位階;其法律效力的有無,則取決于法律的合法性、合憲性。后者是因?yàn)樾袨榈鹊暮戏ǘ哂械暮戏ㄐ?,合法性使行為等獲得法律保護(hù)的效力,表現(xiàn)為法律上的拘束力和強(qiáng)制力,是“法律的效力”的邏輯應(yīng)用和必然延伸——只要實(shí)施法律的程序和內(nèi)容是合法的,則它所作用的主體就接受了表現(xiàn)為拘束力、強(qiáng)制力的法律效力,而具有了法律上的效力。法律上效力的主體包括行為、非規(guī)范性文書、事實(shí)等。(一)法律效力的淵源建構(gòu)法律的效力體系,必須回答法律效力的淵源問題,即法律效力來自何處?當(dāng)我們做出地方性法規(guī)是具有法律效力的判斷時,是因?yàn)樗呛戏ǖ模湫Я碜杂谛姓ㄒ?guī);而行政法規(guī)的效力來自法律,法律的效力來自憲法。按照凱爾森的觀點(diǎn),法律體系是一個金字塔形,低級法律規(guī)范的效力來自高級法律規(guī)范,而全部法律規(guī)范的效力都來自于憲法這個最高規(guī)范。【奧】凱爾森著,沈宗靈譯:《法與國家的一般理論》,中國大百科全書出版社【奧】凱爾森著,沈宗靈譯:《法與國家的一般理論》,中國大百科全書出版社1996年版,第141頁以下。實(shí)證法學(xué)主張的是邏輯的效力觀,他們的學(xué)者認(rèn)為,法律效力是一種邏輯規(guī)則,是國家的拘束力和強(qiáng)制性的運(yùn)用和體現(xiàn),只要是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)依法發(fā)布的規(guī)則,就具有法律的拘束力和強(qiáng)制力,而不管這種規(guī)則的價值判斷如何。法律的拘束力和強(qiáng)制力不是來自道德,而是來自國家,來自一種預(yù)定的效力?!霸诜缮嫌行А焙汀暗赖律险?dāng)”是兩個不同的概念,某個法律規(guī)范在道德上可能是不公平的,但同時在法律體系中卻是有效的,法律規(guī)范的效力與道德的支持沒有必然的內(nèi)在聯(lián)系。社會法學(xué)主張的是事實(shí)的效力觀,他們的學(xué)者認(rèn)為,法律效力是法律對社會成員的實(shí)際的或者事實(shí)上的拘束力,法律的效力在于它的實(shí)效,因此只有當(dāng)法律得到實(shí)施的時候,它對一個社會才是有拘束力的,而那些從不對或者不繼續(xù)對社會生活起實(shí)際控制和引導(dǎo)作用的法律規(guī)范,不能被看作是真正有效力的法律。李林:《法制的理念與行為》,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社1993年版,第74-75頁。筆者認(rèn)為,以上觀點(diǎn)分別強(qiáng)調(diào)了法律效力內(nèi)涵的一個方面,而忽視了其他方面難免不具有片面性。法律效力的外在表現(xiàn)形式是在一定時空條件下對人對事的拘束力;法律效力的內(nèi)在存在形式則是法律的價值、規(guī)范和事實(shí)共同組成的統(tǒng)一完整的權(quán)威體系。這一體系追求道德的正義價值,強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)和邏輯效力,注重法律在現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)施和效果。法律效力的這三個方面缺一不可,只有在這種完整的體系下,法律才能具有全面的真正的效力,具有法律的拘束力和強(qiáng)制力。從法律效力的淵源看,其效力歸根結(jié)底是來自于法律所賴以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會關(guān)系,來自于絕大多數(shù)社會成員的承認(rèn)和信仰。(二)法律效力的位階體系根據(jù)憲法和有關(guān)法律,中國法律的效力體系主要是按照邏輯關(guān)系建構(gòu)的,依據(jù)立法主體的權(quán)力位階,形成了法律效力的位階體系。所謂位階,是指法律在一國法律體系中的不同地位和由這種地位構(gòu)成的不同法律之間上下左右的相互關(guān)系。劃分法律體系中不同法律的位階的依據(jù),主要是憲法和法律規(guī)定的立法主體的權(quán)力位階并由此形成的常規(guī)位階,同時在某些情況下則是憲法或有關(guān)法律規(guī)定的法律的特殊位階,以及由實(shí)施法律而產(chǎn)生的派生位階。1、法律效力的常規(guī)位階。在中國憲法和法律規(guī)定的法律體系中,法律效力的位階關(guān)系業(yè)已形成,那就是憲法——基本法律——法律——行政法規(guī)——地方性法規(guī)(省級人大的法規(guī)——省級人大常委會的法規(guī)——省會市人大的法規(guī)——省會市人大常委會的法規(guī)——較大市人大的法規(guī)——較大市人大常委會的法規(guī))——行政規(guī)章(部委規(guī)章——省級政府規(guī)章——省會市政府規(guī)章——較大市政府規(guī)章)。在這個序列中,法律效力是依次遞減的,在理論上,后者的法律效力要低于(小于)前者,但是部委規(guī)章與地方性法規(guī)的效力孰高孰低,在憲法和有關(guān)法律上沒有明確規(guī)定。筆者認(rèn)為,由于憲法和有關(guān)法律規(guī)定,制定地方性法規(guī)不得同行政法規(guī)、法律和憲法相抵觸,而沒有要求不得同部委規(guī)章相抵觸,所以,可推定部委規(guī)章的法律效力不在地方性法規(guī)之上,否則立法時應(yīng)當(dāng)對地方性法規(guī)的立法權(quán)提出明確要求和限制。上述法律效力的常規(guī)位階體系,實(shí)際上是按照立法主體的權(quán)力位階來確定的,在憲法和有關(guān)組織法上,以上主體的權(quán)力位階順序大致是:全國人民代表大會——全國人民代表大會常務(wù)委員會——國務(wù)院——省級人民代表大會——省級人民代表大會的常務(wù)委員會——省會市的人民代表大會——省會市人民代表大會的常務(wù)委員會——較大市的人民代表大會——較大市人民代表大會的常務(wù)委員會;國務(wù)院的部委——省級人民政府——省會市的人民政府——較大市的人民政府。這種權(quán)力位階體系是中央集權(quán)的權(quán)力結(jié)構(gòu)形式,是在沒有明確劃分中央和地方各自專屬立法職權(quán)的前提下存在的,如果將來地方享有某些專屬立法職權(quán)后,這種權(quán)力位階體系對于法律效力位階體系的影響就將逐漸式微。在中國,保持法律效力位階體系的制度設(shè)計,只規(guī)定了“不抵觸”原則和相關(guān)的備案審查制度,由于沒有規(guī)定“不重復(fù)”原則和沒有建立違憲審查制度,所以要保持中國法律效力體系常規(guī)位階的完全合理并合邏輯,尚需要繼續(xù)努力。李林:《關(guān)于中國立法權(quán)限劃分的理論與實(shí)踐問題》,載《法學(xué)研究》1998年第5期。2、法律效力的特殊位階。法律效力體系中的特殊位階,是由一些特別規(guī)定引致的。全國人大常委會先后給深圳、珠海、汕頭、廈門等城市授予特區(qū)的地方立法權(quán),使這些地方的法規(guī)效力在特區(qū)范圍內(nèi)具有了特殊的位階地位,在特區(qū)范圍的適用上,特區(qū)法規(guī)的效力要優(yōu)于所在省制定的地方性法規(guī)。從立法理論上講,除非有特別的明確規(guī)定,否則授權(quán)立法的法律效力等同于授權(quán)者立法的法律效力,因?yàn)槭跈?quán)立法是一種受委托的代理行為,如果授權(quán)者沒有專門聲明,被授權(quán)者的行為及其結(jié)果就等同于授權(quán)者。中國全國人大常委會對特區(qū)人大及其常委會的幾次立法授權(quán),均未規(guī)定授權(quán)立法的法律效力位階,尤其是特區(qū)立法與所在省的立法,與行政法規(guī)、法律的效力位階關(guān)系,都不甚明了,給法律實(shí)施帶來了不少困難。按照特別行政區(qū)基本法的規(guī)定,香港和澳門特別行政區(qū)享有立法權(quán),兩個特區(qū)的立法會依據(jù)基本法的授權(quán),制定特別行政區(qū)的法律,同時原有法律(在香港為普通法、衡平法、條例、附屬立法和習(xí)慣法,在澳門為法律、法令、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件),除同基本法相抵觸的或者經(jīng)過法定程序修改的外,予以保留。這樣,特別行政區(qū)的法律體系實(shí)際上是一個在憲法和基本法之下構(gòu)成的相對獨(dú)立的法律體系,其法律效力的位階體系也與內(nèi)地有較大區(qū)別。中國的民族自治地方(自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會)依法享有制定自治條例和單行條例的職權(quán)。這些自治條例和單行條例可以對法律進(jìn)行變通,其部分法律效力要大于法律。但是在實(shí)踐中,自治條例和單行條例的位階定位,需要處理好與法律、行政法規(guī)的關(guān)系,處理好自治區(qū)人大制定的地方性法規(guī)與自治條例的關(guān)系,既保證全國法律體系和法律效力體系的統(tǒng)一性,又保證民族自治地方制定自治條例和單行條例的自治權(quán)力。3、法律效力的派生位階。法律上的效力是由法律的效力派生出來的,因此,法律效力的常規(guī)位階和特殊位階,決定著其實(shí)施對象——行為、非規(guī)范性文書、事實(shí)等的效力位階,后者從屬于前者,是前者的派生。例如,依據(jù)全國人大通過的合同法簽訂的合同,在正常情況下,其效力當(dāng)然要比依據(jù)國務(wù)院行政法規(guī)簽訂的合同效力為高;依據(jù)憲法實(shí)施人事任免職權(quán)的行為,其效力通常要比依據(jù)其他法律、法規(guī)實(shí)施同類行為的效力為高。由于法律上的效力是派生性、依附性的,因此這種效力既不能超過法律的效力,也不能與之相抵觸。(三)法律效力的適用體系在法律體系中,法律效力要通過實(shí)施才能真正外顯出來。正因?yàn)槿绱?,學(xué)者們往往把法律效力理解為法律發(fā)生效力的范圍,即法律的空間效力、時間效力和對人的效力。其實(shí),這只是法律效力體系中最重要的一部分——法律效力的適用。1、法律的時間效力。它是有關(guān)法律生效和失效時間的效力。法律的生效主要有三種方式:一是自法律公布之日起生效(實(shí)施);二是法律公布后,經(jīng)過一段時間,在全國統(tǒng)一生效(實(shí)施);三是法律公布后,經(jīng)過一段時間,在全國不同的區(qū)域按照一定標(biāo)準(zhǔn)陸續(xù)生效(實(shí)施)。法律的失效主要有三種方式:一是在法律中明確規(guī)定法律的有效期,并且不延長這一期間,期滿自行失效;二是宣布失效,即由有關(guān)立法機(jī)關(guān)明令宣布廢止某法律;三是實(shí)際失效,即制定一個調(diào)整同一關(guān)系的新法律,卻未宣布廢止舊法,事實(shí)上以新法取代舊法,使舊法失效。法律失效實(shí)際上也有一個具體何時開始的問題,是宣布之時起失效,還是宣布后經(jīng)過一段時間才失效,以及是統(tǒng)一失效,還是分區(qū)域逐步失效,都需要有統(tǒng)一的規(guī)定和一貫的規(guī)則。2、法律的空間效力。它是有關(guān)法律在國家領(lǐng)土適用的效力。國家領(lǐng)土包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)陸及領(lǐng)水的底土、領(lǐng)空,內(nèi)水--河流、運(yùn)河、湖泊及內(nèi)海,大使館、軍艦、公海上所有的船舶和在不屬于另一國家領(lǐng)土之上的飛行器機(jī)艙內(nèi)的領(lǐng)土。中央立法機(jī)關(guān)頒布的法律、法規(guī),效力及于全國;地方立法機(jī)關(guān)頒布的地方性法規(guī),只在其轄區(qū)內(nèi)具有法律效力。當(dāng)不同轄區(qū)的當(dāng)事人涉及地方性法規(guī)的適用問題時,應(yīng)當(dāng)首先適用中央的法律和法規(guī);無中央
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