國際技術貿易合同課件

國際技術貿易合同

4.1國際技術貿易合同概述技術貿易合同概念及特點

1）技術貿易合同概念

是當事雙方為實現(xiàn)技術轉讓特定目的而締結的規(guī)定雙方權利義務關系的法律文件。合同當事人，即合同主體，可以是自然人、法人和其他組織。

2）技術貿易合同特點

A.技術貿易合同不但適用合同法的一般原則，而且還適用工業(yè)產權法，特別是技術轉讓法的有關規(guī)定

B.技術貿易合同比一般商品合同周期長，一般都是一些連續(xù)性較強的長期性合同C.技術貿易合同比一般有形商品買賣合同內容復雜、綜合性強、涉及面廣國際技術貿易合同種類

（1）許可貿易合同（最重要）

通常又稱為許可證貿易合同或者“許可證協(xié)議”，是技術貿易合同主要的和基本的形式在技術貿易實踐中，許可證合同是指技術的供方以合同的形式，允許技術的受方使用其技術，實現(xiàn)特定技術轉讓目的的一種協(xié)議

（2）技術服務和技術咨詢合同技術服務合同主要是指技術供方向受方提供專有技術和專利以外的技術和管理的服務并獲得技術服務費而簽訂的合同技術咨詢合同是指一方聘請另一方在一定的時間內針對某種技術方案提出建議或意見，并支付咨詢費的合同（3）技術開發(fā)合同

技術開發(fā)合同是當事人之間就新技術、新工藝、新產品或新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所簽訂的合同技術開發(fā)合同包括兩種形式：委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同（4）合資與合作經營合同合資經營與合作經營是國際直接投資的重要方式

合資經營是指本國的企業(yè)和外國企業(yè)共同投資經營，其中一方以技術作為出資入股方式的經濟技術合作活動合作經營是以契約規(guī)定雙方的投資方式和收益方式的國際經濟技術貿易活動形式（5）交鑰匙合同（turnkeycontract）

也可以稱其為成套設備交易，是國際工程承包的一種重要方式它是指承包方根據發(fā)包方的要求，按合同的約定將一所能隨時開工生產或者進行工作的工廠、車間或科研設施交付發(fā)包方使用和管理，發(fā)包方只需要有一把打開設施大門的鑰匙，整個設施即可按合同的規(guī)定正常運轉（6）合作生產合同

合作生產合同是指合同雙方或多方各自承擔其中某些部分、部件的生產，共同完成全部生產項目所簽訂的一種合同（7）與貨物買賣相結合的合同與貨物買賣相結合的合同主要指含有技術轉讓內容的成套設備、生產線和關鍵設備買賣的合同4.2國際技術貿易合同的構成合同首部

合同名稱、號碼、日期、地點、當事人雙方的法定名稱和地址，也是合同的開頭語這部分最重要的是技術供方與受方的公司名稱及主管業(yè)地（或總部所在地）的具體地址鑒于條款“鑒于”或“敘述”條款是從英文“whereas”翻譯過來的。用這個詞引導出的條款在合同中可能有許多段文字，甚至長達數(shù)頁，它們起到合同的導言作用，有助于對合同的背景、原因、雙方關系的性質和某些具體情況加以說明，具有某些潛在的法律作用鑒于條款應該寫明以下幾項內容（1）當事雙方簽訂合同的理由（2）雙方想實現(xiàn)合同規(guī)定目標的愿望（3）雙方曾經進行過的其他談判活動（4）雙方曾簽訂的其他合同（5）表明許可方擁有的知識產權狀況及合法擁有的轉讓權利等合同基本條款技術貿易合同的主體，包括雙方當事人的權利、義務的各項具體規(guī)定，是以條款的形式分別敘述，是整個合同的核心部分合同尾部包括合同生效與簽字等內容合同附件技術貿易的附件至少要有技術附件與產品附件技術附件包括供方將提供的各項技術的名稱、資料細目、向受方發(fā)送的步驟及具體日期等產品附件包括使用該技術生產的產品將在性能、功能、質量等方面達到怎樣的指標4.3國際技術貿易合同基本條款定義條款大多數(shù)國際技術貿易合同正式條款的第1條，就是定義條款，把雙方同意的定義在這里寫明實踐中也有的合同沒有專門的定義條款，而是把定義分散在合同各條款中授權條款授權條款就是許可使用有關的知識產權、技術與產品，一般包括知識產權的名稱、號碼、所屬國（地域）、期限、與知識產權相關的技術、產品及其他相關的質量標準等內容

授權范圍（1）劃出許可證的適用地域可以是整個國家境內，也可以是某一省、某一地區(qū)（2）指明將專利權所含的哪些項目授予供方（3）規(guī)定授予受方獨占許可、排他許可還是普通許可，受方有無權利發(fā)放從屬許可證質量控制條款只有當供方許可受方使用其商標時，才有權要求訂立質量控制條款。因為產品質量的好壞，將影響供方的市場信譽。在質量控制條款中，大都是供方的權利。保密條款保密條款包括兩個內容：一是受方為供方的know-how等秘密技術保密二是雙方均有義務為對方的經營狀況保密支付條款是涉及受方單方義務的條款國際技術貿易中的技術使用費，有多種支付方式：一次總付（lumpsunpayment），按提成費（royalty）支付，入門費（initialpayment）與提成費結合支付目前，國際技術貿易中供方受方普遍接受的，是第三種方式，即入門費加提成支付

入門費是指受方在合同生效后一定時期（或收到首批技術情報后一定時期）內，向供方支付一筆定金性質的費用。等許可使用的技術生產產品并銷售（或生產出）之后，再按一定方法計算提成費（一般是按許可證年度）支付技術改進條款所謂技術改進，是指在技術轉讓合同有效期內，一方或者雙方在實施專利或者使用技術秘密成果中，對原有技術所作的改良和創(chuàng)新

技術改進條款不是指如何改進技術，而是指許可貿易合同各方在改進了原有技術因而取得新的專利權之后，應當如何以優(yōu)惠條件向對方提供合同法規(guī)定了后續(xù)改進的技術成果的提供和分享的一般原則：（1）后續(xù)改進的技術成果屬于完成改進的一方（2）堅持互惠原則利用后續(xù)技術改進成果（3）分享后續(xù)改進應遵循公平競爭原則（4）如使用后續(xù)改進技術，應當另外簽訂技術轉讓合同合同有效期條款許可貿易合同的有效期一般不超過10年在規(guī)定整個合同有效期的條款中應闡明：第一、合同中的專利、商標有效期以其保護期結束為準，不與合同期相同第二、合同中的know-how有效期以其進入公有領域之日為準，不與合同期相同。作出這種規(guī)定的條款，也稱“許可貿易合同期分割條款”，意即將合同中不同內容的有效期分開談，以免日后受方為失效的專利或已公開的know-how繼續(xù)支付使用費合同終止條款終止條款有時并非一個獨立的條款，而是分散在許多條款中，對于在何種情況下一方如何行使終止權，分別作出規(guī)定終止條款中最重要的是雙方應商定的、合同終止后的善后工作適用法律條款適用法律條款幾乎是合同中最難達成協(xié)議的條款了可是有些許可證中，居然沒有適用法條款：一、適用法條款僅是為日后發(fā)生合同爭議時用的，而真正發(fā)生爭議的情況并不占多數(shù)二、即使合同中沒有這一條款，發(fā)生爭議時，解決爭議的法院或仲裁庭也會按實際情況確定“與合同關系最密切的”那個國家的法律為適用法4.4國際技術貿易合同的法律適用與爭端解決合同的適用法律1.合同的適用法律是指合同的成立和解釋受哪一個國家的法律約束應注意堅持的原則：1）當事人“意思自治”原則2）最密切聯(lián)系原則客觀因素當事人的主觀因素2.合同的適用法律條款爭端的解決1）協(xié)商和調解解決2）仲裁解決：仲裁協(xié)議的內容：仲裁的事項及范圍仲裁機構名稱仲裁規(guī)則仲裁地點：A.在我國仲裁B.在被訴方國家仲裁C.在第三國仲裁仲裁效力仲裁程序仲裁申請指定仲裁人仲裁審理仲裁裁決3）訴訟解決國際民事訴訟是指一國法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，以國家法律為依據，按照法律程序，審理涉外民事案件的全部活動4）仲裁與訴訟的區(qū)別（1）審理案件機構的性質不同（2）仲裁庭的仲裁員由雙方當事人指定或由仲裁院指定；而法庭的法官是依法產生，由國家任命或選舉產生（3）仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力，任何一方不得向任何機構上訴或提出變更仲裁裁決的請求。而司法訴訟則不同，任何一方當事人如果對判決結果不服，可向上級法院提出上訴（4）審理程序不同。仲裁程序一般由當事人雙方事先約定，而法庭必須按照本國訴訟法進行4.5關于國際技術貿易中的稅收

國際技術貿易中的雙重征稅1）實行稅收抵免政策是指對國外如果在收入來源國已經繳納所得稅款的，允許在支付給本國政府的應稅所得額中加以抵免，抵免的范圍是所得稅，且須是雙重征收并在收入來源國已支付的才能抵免，這種抵免是相互的2）實行稅收饒讓政策稅收饒讓是一種特殊的稅收抵免。它是指居住國（國籍國）政府對跨國納稅人從非居住國（非國籍國）得到減免的那部分稅收，視同已經繳納3）實行延期納稅政策此政策是指由投資國政府規(guī)定的，本國對外投資者在國外的投資收入未匯回本國之前不予征稅的一種稅收政策4）實行免稅政策是指投資國政府對本國海外投資者在國外的某些收益免予征稅的一種稅收政策我國技術出口中的稅收問題

1）境內的稅務處理（1）轉讓方為國內企業(yè)轉讓方為國內企業(yè)時，應按1994年1月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》及我國財政部于1994年2月4日發(fā)布的實施細則，繳納所得稅。根據上述條例及細則有關規(guī)定，國內企業(yè)源于境外的特許權使用費收入應全部并入企業(yè)收入總額中扣除法律所允許的項目后，按33%的稅率繳納企業(yè)所得稅（2）轉讓方為個人以每次收入所得扣除20%的費用（每次所得不足4000元人民幣時扣除800元）后為應納稅所得額，再以次額按20%的稅率繳納個人所得稅。在扣除上述20%費用后，不得再要求扣除與該筆轉讓有關的實際費用（如差旅費、通訊費等）（3）轉讓方為外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)系在中國境內成立的機構，因而是中國法人，應負有全面的納稅義務，對其源于中國境內及境外的所有收入繳納所得稅。外商投資企業(yè)如向外國公司轉讓技術（無論轉讓發(fā)生在中國境內或境外）都應將此所得的全部收入納入企業(yè)收入總額，在減除成本、費用及損失后，按法律規(guī)定的稅率繳納所得稅，該稅率一般為30%，地方所得稅稅率為3%2）境外的稅務處理（1）公司境外所得的稅務處理（2）個人境外所得的稅務處理3）避免雙重征稅協(xié)定有關規(guī)定4.6簽訂國際技術貿易合同須注意的問題合同雙方當事人的履約能力引起的合同糾紛1）技術供方的履約能力2）技術受方的履約能力影響技術貿易合同效力或成立的幾種情況1）合同主體不具備合法資格而影響合同效力和成立的情況（1）對合同標的不享有合法權利的單位或個人簽訂的技術轉讓或許可合同（2）由于某些原因，許可人喪失了對合同標的的專用權。（3）盜用或冒用他人名義訂立的技術貿易合同（4）代理人超越代理權限，且未經過被代理人追認而訂立的技術貿易合同2）一方當事人以欺詐、脅迫等手段訂立的技術貿