經(jīng)濟(jì)法講義3章企業(yè)基本法律10

1、第三章 企業(yè)法律基本制度 通過(guò)本章的教學(xué)，要求學(xué)生達(dá)到下列要求：了解企業(yè)形式的發(fā)展過(guò)程掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和外商投資企業(yè)的設(shè)立與運(yùn)行的基本法律規(guī)定認(rèn)識(shí)法人制度的產(chǎn)生過(guò)程理解不同類型企業(yè)的責(zé)任形態(tài) 教學(xué)基本內(nèi)容： 企業(yè)法律制度概述 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法制度 合伙企業(yè)法制度 外商投資企業(yè)法制度 本章教學(xué)重點(diǎn) 合伙企業(yè)、外商投資企業(yè)的設(shè)立與運(yùn)行 本章教學(xué)難點(diǎn) 企業(yè)形式的發(fā)展 不同企業(yè)的責(zé)任形式第一節(jié) 企業(yè)法律制度概述 一、企業(yè)法基本概念 （一）企業(yè)與企業(yè)法 企業(yè)依法設(shè)立、以營(yíng)利為目的、從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。 企業(yè)法是指規(guī)范企業(yè)的設(shè)立、變更、終止、組織結(jié)構(gòu)、明確企業(yè)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律

2、規(guī)范的總稱。 （二）企業(yè)形式的發(fā)展 1、第一類 獨(dú)資形式 個(gè)人所有，個(gè)人經(jīng)營(yíng)，個(gè)人取得全部經(jīng)營(yíng)收益，對(duì)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)無(wú)限責(zé)任。 無(wú)限責(zé)任：債務(wù)人不僅以投資額而且以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 獨(dú)資形式將所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)集中于企業(yè)主一身，企業(yè)財(cái)產(chǎn)與企業(yè)主私人財(cái)產(chǎn)不分。 2、第二類 合伙形式 合伙（Partner ship）的起源： 個(gè)人經(jīng)營(yíng)家族共有經(jīng)營(yíng)企業(yè)主的聯(lián)合經(jīng)營(yíng)。 合伙：兩個(gè)以上的出資人各自出資，合伙經(jīng)營(yíng)，共同分享收益，每個(gè)出資人對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。 連帶責(zé)任：每一個(gè)責(zé)任人都對(duì)共同債務(wù)負(fù)全部責(zé)任。 不分份額，不分先后的清償責(zé)任。 合伙人的連帶無(wú)限責(zé)任：每一個(gè)合伙人都有義務(wù)以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙

3、的債權(quán)人承擔(dān)全部債務(wù) 3、第三類 公司形式 在此即指公司法人型企業(yè)的形式。 公司的起源 15世紀(jì)末，新大陸的發(fā)現(xiàn)、新技術(shù)的開(kāi)發(fā)需要資本聯(lián)合以聚積巨額資本,來(lái)抓住 極大商機(jī) 但傳統(tǒng)共同經(jīng)營(yíng)方式“合伙”存在股東的極大風(fēng)險(xiǎn) 經(jīng)濟(jì)發(fā)展急迫要求上層建筑及時(shí)創(chuàng)新 中世紀(jì)的教堂獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 資本家與船東的合作組織康孟達(dá)（Commenda,信用、委托之意）有限責(zé)任 法人法律擬制人 法人的特點(diǎn)是： 依法成立； 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)； 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所； 獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 目的與作用: 1）降低投資風(fēng)險(xiǎn)2）促進(jìn)資本聯(lián)合 我國(guó)民法通則中法人分類： （1）企業(yè)法人以營(yíng)利為目的，集合生產(chǎn)要素從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的法人組

4、織。 （2）機(jī)關(guān)法人從事國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)和行政管理，有預(yù)算經(jīng)費(fèi)的中央和地方各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)和黨的組織。 （3）事業(yè)單位法人從事社會(huì)各項(xiàng)事業(yè)，擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)的法人組織。 （4）社會(huì)團(tuán)體法人公民依法自愿聯(lián)合，為共同的非營(yíng)利性目的活動(dòng)的法人組織。 （三）企業(yè)的分類 按企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、混合所有制企業(yè)按出資者的身份：內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)（中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外國(guó)獨(dú)資企業(yè)）按投資人的責(zé)任：無(wú)限責(zé)任公司、股份有限公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司 第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 （一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和特點(diǎn) 1、概念 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投

5、資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。（中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法（1999年通過(guò)）第2條） 2、特點(diǎn) （1）由一個(gè)自然人投資，以企業(yè)名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。外商投資企業(yè)除外。 （2）企業(yè)財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有,企業(yè)不是獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)主體。 （3）是獨(dú)立的民事主體，不具有法人資格，屬非法人企業(yè)。投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 3、我國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 由中華人民共和國(guó)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議于年月日通過(guò)，自年月日起施行。 （二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 1、投資人為一個(gè)自然人。 2、有合法的企業(yè)名稱。 3、有投資人申報(bào)的出資。

6、出資方式： （1）可以以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。 但不能以“勞務(wù)”出資。 （2）投資人可以以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資。 以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立（變更）申請(qǐng)書(shū)上予以注明，并依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 法律上無(wú)最低資本額的限制。 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。 5、有必要的從業(yè)人員。 法律上無(wú)人數(shù)限制。 （三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 包括： 自行管理投資人管理，其他為聘用人員 委托管理受托人管理 1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。受托人或者被聘用人員超過(guò)投資人的限制與善意第三

7、人的有關(guān)義務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。 2、投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)時(shí)違反雙方訂立的合同和法律規(guī)定，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，沒(méi)收違法所得，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。 （四）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算 1、解散 原因：投資人決定解散；投資人死亡無(wú)人繼承；被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；法定其他情形。 2、清算 自行清算 法院指定清算人清算 （1）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 自行清算的在清算前15日內(nèi)書(shū)面通知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告 債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。 （2）財(cái)產(chǎn)清償順序 1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用 2）所欠稅款 3）其他

8、債務(wù) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。 3、投資人的持續(xù)償債責(zé)任 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。 （五）違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的法律責(zé)任順序 民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行 違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 第三節(jié) 合伙企業(yè)法 重點(diǎn)掌握： 新修訂的合伙企業(yè)法的相關(guān)內(nèi)容 1、合伙企業(yè)的分類 2、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 3、合伙企業(yè)的損益分配原則 4、合伙企業(yè)的債務(wù)清償 5、入伙和退伙 一

9、、合伙企業(yè)概念 1、合伙企業(yè)定義及其特征 自然人、法人和其他組織依法設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 特征： （1）不具有法人資格的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織； （2）普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任； 無(wú)限責(zé)任：債務(wù)人不僅以投資額而且以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 連帶責(zé)任：每一個(gè)責(zé)任人都對(duì)共同債務(wù)負(fù)全部責(zé)任 合伙人的連帶無(wú)限責(zé)任：每一個(gè)合伙人都有義務(wù)以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人承擔(dān)全部債務(wù) （3）合伙企業(yè)設(shè)立和內(nèi)部管理以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)； （4）合伙人共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 其中合伙企業(yè)的納稅： 合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅

10、。 2、我國(guó)合伙企業(yè)法 中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法1997年通過(guò)，2006年8月27日修訂，2007年6月1日起施行 3、合伙企業(yè)分類 （1）普通合伙企業(yè) 由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 合伙企業(yè)法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。（即特殊的普通合伙企業(yè)） （2）有限合伙企業(yè) 由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 二、普通合伙企業(yè) 1、普通合伙企業(yè)合伙人及出資 合伙人：通常企業(yè)、個(gè)人都可以。 但以下單位不得成為普通合伙人，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的

11、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。（合伙企業(yè)法第3條） 出資：合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 非貨幣出資的評(píng)估：內(nèi)部協(xié)商，外聘評(píng)估，勞務(wù)評(píng)估辦法在協(xié)議中載明 名稱：合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 2、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓 （1）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額 應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 （2）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額 應(yīng)當(dāng)依合伙協(xié)議的約定 無(wú)約定，須經(jīng)其他合伙人一致同意 其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 經(jīng)修改合伙協(xié)議后，受讓人成為合伙企業(yè)的合伙人 3、合伙人出質(zhì) 出質(zhì)質(zhì)押 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

12、出質(zhì)的 須經(jīng)其他合伙人一致同意； 否則其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 4、合伙事務(wù)執(zhí)行 （1）合伙人權(quán)利同等 （2）委托執(zhí)行與監(jiān)督（報(bào)告、查閱資料） （3）分別執(zhí)行事務(wù)的異議權(quán) （4）企業(yè)事項(xiàng)表決： A、依協(xié)議;B、約定不明或無(wú)約定的，一人一票，過(guò)半數(shù)通過(guò)；C、除有約定外，須全體同意：改變名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、地點(diǎn)，處分不動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，擔(dān)保，外聘經(jīng)營(yíng)管理人員。 （5）競(jìng)業(yè)禁止 5、合伙企業(yè)損益分配原則 （1）按照合伙協(xié)議的約定辦理 （2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定； （3）協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)； （4）

13、無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 （5）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 6、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系、債務(wù)清償 （1）合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 （2）合伙企業(yè)的債務(wù)清償 A、先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償 B、合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 C、合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。 （3）合伙人個(gè)人的債務(wù)清償 個(gè)人債務(wù)即與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù) A、債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 B、

14、自有財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模摵匣锶丝梢砸云鋸暮匣锲髽I(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。 C、人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)； 其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。 7、入伙 （1）入伙的條件和程序 除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。 （2）入伙人的法律責(zé)任 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。 新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的

15、債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 8、退伙 （1）退伙的分類 A、自愿退伙 行為人主動(dòng)的原因 協(xié)議退伙合伙協(xié)議中約定合伙期限的 “（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （二）經(jīng)全體合伙人一致同意； （三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由； （四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)?！?（第45條） 通知退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的 合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。 合伙人違反規(guī)定退伙，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。 （46、47 條） B、法定退伙 合伙人自身被動(dòng)原因 “當(dāng)然退伙”。死亡或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等、喪失償債能力、合伙人在合伙企業(yè)中

16、的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 合伙人“行為能力”欠缺的， 經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人。 其他合伙人未能一致同意的，該合伙人退伙。 “除名”，合伙人有下列情形之一，經(jīng)其他合伙人一致同意，可決議除名： 未履行出資義務(wù)； 因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為； 發(fā)生協(xié)議約定的事由。 除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。 被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。 （2）退伙人的法律責(zé)任 退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 9、特殊的普通合伙企業(yè) 以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)

17、服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。 企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。 （1）概念 特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第57條的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)。 合伙企業(yè)法第57條: 一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （2）替代賠償資源的建立 解除了合伙人的個(gè)人責(zé)任-如何保護(hù)債權(quán)人的利益？ 特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。 執(zhí)業(yè)

18、風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。 執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 三、有限合伙企業(yè)（Lmited Liability Partnership,LLP） 1、有限合伙的建立 由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立。 至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。 企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 普通合伙人-不出資或者出資很少，扮演管理者的角色 普通合伙人承受普通合伙企業(yè)中合伙人的權(quán)利和義務(wù) 有限合伙人-出資但不參與企業(yè)的管理 2、有限合伙人的權(quán)利和義務(wù) （1）有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。 有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 （2）有限合伙人不執(zhí)

19、行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： A、參與決定普通合伙人入伙、退伙； B、對(duì)企業(yè)會(huì)計(jì)方面的信息權(quán)利 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料； C、保護(hù)其在合伙中利益的權(quán)利 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； D、監(jiān)督權(quán) 對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； E、依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。 （3）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交

20、易。 （4）有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù) （5）有限合伙人的入伙與退伙（與普通合伙相比） A、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 B、有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 四、合伙企業(yè)解散、清算 1、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行分配。 2、合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以

21、依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也可以要求普通合伙人清償。 合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （與私營(yíng)企業(yè)不同，不受5年的限制） 思考:普通合伙與有限合伙有何區(qū)別? 第四節(jié) 外商投資企業(yè)法 本節(jié)重點(diǎn)： 1、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目 2、外商投資企業(yè)的投資方式 3、外商投資企業(yè)的投資期限 4、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)投資總額和注冊(cè)資本的關(guān)系 5、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與合作企業(yè)的比較 6、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)外方投資者先行回收投資的條件 一、外商投資企業(yè)法概述 （一）概念和特征 外商投資企業(yè)是指外國(guó)投資者經(jīng)過(guò)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。 1、外商投資企業(yè)是外商直接

22、投資舉辦的企業(yè)。 2、外商投資企業(yè)是吸引外國(guó)私人投資舉辦的企業(yè)。 3、外商投資企業(yè)是依照中國(guó)法律和行政法規(guī)，經(jīng)過(guò)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。 （二）外商投資企業(yè)的種類 1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 指外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國(guó)法律的規(guī)定，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。 按照出資比例來(lái)確定投資者的風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任和利潤(rùn)分配，是股權(quán)式合營(yíng)企業(yè) 2、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 由外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)公司、企業(yè)或者經(jīng)濟(jì)組織，按照中國(guó)的法律、法規(guī)，經(jīng)過(guò)中國(guó)政府的批準(zhǔn)，設(shè)在

23、中國(guó)境內(nèi)的，由雙方通過(guò)中外合作經(jīng)營(yíng)合同約定各方的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。 約定風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任和利潤(rùn)分配：契約式合營(yíng)企業(yè) 3、外資企業(yè)（外商獨(dú)資企業(yè)） 指外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，依照中國(guó)的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。 不包括外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu) 4、中外合資股份有限公司 最低注冊(cè)資本為人民幣3000萬(wàn)元，其中外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份不得低于公司注冊(cè)資本的25% 發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過(guò)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 （三）外商投資企業(yè)的權(quán)利 1、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃?rùn)?quán) 外商投資企業(yè)有權(quán)在批準(zhǔn)的合同范圍內(nèi)

24、，自行確定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。 2、物資采購(gòu)權(quán) 外商投資企業(yè)有權(quán)在批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，自行決定在中國(guó)市場(chǎng)購(gòu)買或者在國(guó)際市場(chǎng)購(gòu)買。 3、產(chǎn)品銷售權(quán) 外商投資企業(yè)有權(quán)自行銷售產(chǎn)品，中國(guó)政府鼓勵(lì)其向國(guó)際市場(chǎng)銷售產(chǎn)品。 （四）外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目 2002年發(fā)布指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定 外商投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。 鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，列入外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄。 其他外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。 例：農(nóng)業(yè)、能源、交通、重要原材料;產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目等，為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目。 例：技術(shù)水平落后的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； 從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保

25、護(hù)性開(kāi)采的特定礦種勘探、開(kāi)采的；屬于國(guó)家逐步開(kāi)放的產(chǎn)業(yè)，為限制類外商投資項(xiàng)目。 但其中產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國(guó)務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。 例：危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的；對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的； 占用大量耕地，不利于保護(hù)、開(kāi)發(fā)土地資源的； 危害軍事設(shè)施安全和使用效能的； 運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的等，為禁止類外商投資項(xiàng)目。 （五）外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限 1、外商投資企業(yè)的出資方式 （1）實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) A、中外投資者以實(shí)物、工

26、業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)出資需要作價(jià)時(shí)，其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)中外合資各方同意的第三者評(píng)定。 B、外方作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 C、中外投資者用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。 （2）土地使用權(quán) A、如果未用場(chǎng)地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國(guó)政府繳納場(chǎng)所使用費(fèi) B、 如果中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。 （3）出資與擔(dān)保限制 合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及以合營(yíng)者以外的他人財(cái)

27、產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。 2、外商投資企業(yè)的出資比例 我國(guó)的規(guī)定： 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不得低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%， 出資比例低于25%的，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記，通過(guò)的，在相關(guān)證書(shū)上加注“外資比例低于25%”字樣。 中外合資股份有限公司，外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份不得低于公司注冊(cè)資本的25% 3、外商投資企業(yè)的出資期限 （1）普通出資期限 合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。 可以先企業(yè)登記，后繳納出資 合同可以規(guī)定一次性繳納出資、或

28、分期繳納出資 A、合營(yíng)合同中規(guī)定一次繳清出資的： 合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)從營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。 B、合營(yíng)合同中規(guī)定分期繳納出資的： 合營(yíng)各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個(gè)月內(nèi)繳清。 總期限取決于注冊(cè)資本的規(guī)模 注冊(cè)資本 繳納期限（自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起） 50萬(wàn)美元以下 1年 50-100萬(wàn)美元 1年半 100-300萬(wàn)美元 2年 300-1000萬(wàn)美元 3年 1000萬(wàn)美元以上 由審批機(jī)構(gòu)具體審定 （2）收購(gòu)價(jià)款的支付期限 通過(guò)收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) A、一次付款 自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金 B、分期付款

29、 經(jīng)過(guò)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買金額的60%以上 一年內(nèi)付清全部購(gòu)買金 （3）未按照規(guī)定出資的責(zé)任 A、合營(yíng)各方違約 視為合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)自動(dòng)失效。 B、一方違約，一方守約 即構(gòu)成違約，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個(gè)月內(nèi)繳清出資， 逾期仍未繳付的，視同違約方放棄在合營(yíng)企業(yè)中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳納出資而造成的經(jīng)濟(jì)損失。 守約方應(yīng)當(dāng)在逾期一個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)構(gòu)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。 二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)的合營(yíng)者和外國(guó)合營(yíng)者按照中華人民共和國(guó)

30、法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按照投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的有限責(zé)任公司。 equity joint venture （一）合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 1、設(shè)立步驟 由中國(guó)合營(yíng)者向企業(yè)主管部門呈報(bào)擬與外國(guó)合營(yíng)者設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的項(xiàng)目建議書(shū)和初步可行性研究報(bào)告。 經(jīng)企業(yè)主管部門審查同意并轉(zhuǎn)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，合營(yíng)各方商簽合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同以及章程。 合營(yíng)各方簽訂的合營(yíng)協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報(bào)國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門（以下稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)）審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)在三個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。 合營(yíng)企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后，向國(guó)家工商行政管理主管部門登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，開(kāi)始營(yíng)業(yè)。 2、合營(yíng)企業(yè)的合同 是指合營(yíng)各

31、方為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)達(dá)到一致意見(jiàn)而訂立的文件。 合同是合營(yíng)企業(yè)賴以設(shè)立和從事經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，對(duì)合營(yíng)企業(yè)具有重要的意義。 特點(diǎn)： （1）訂立合同的目的是設(shè)立合營(yíng)企業(yè) （2）合營(yíng)企業(yè)合同的期限較長(zhǎng)，一般在十年以上，有的甚至可以達(dá)到50年以上； （3）合營(yíng)企業(yè)合同的生效和修改都應(yīng)經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)； （4）合營(yíng)合同的訂立、效力、解釋和爭(zhēng)議的解決，必須適用中國(guó)的法律，合營(yíng)各方不得選擇其他國(guó)家的法律。 （二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本 1、合營(yíng)企業(yè)經(jīng)過(guò)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，方可減少注冊(cè)資本。 2、合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處置，應(yīng)由董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登

32、記手續(xù) 3、合營(yíng)各方出資的轉(zhuǎn)讓 （1）合營(yíng)一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 （2） 合營(yíng)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 （3）合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營(yíng)他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。   違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無(wú)效。 4、投資總額與注冊(cè)資本 投資總額是指按照合營(yíng)企業(yè)合同，章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。 投資總額=注冊(cè)資本+以合營(yíng)企業(yè)名義所借貸的資金 投資總額 注冊(cè)資本（占投額總額的比例或數(shù)額） 在300萬(wàn)美元（含）以下的， 至少占7/10； 在300-1000

33、萬(wàn)美元， 至少占1/2； 在420萬(wàn)美元以下的， 不少于 210萬(wàn)美元； 在1000-3000萬(wàn)美元的， 至少占2/5； 在1250萬(wàn)美元以下的， 不得低于500萬(wàn)美元； 在3000萬(wàn)美元以上的， 至少占1/3； 在3600萬(wàn)美元以下的， 不得少于1200萬(wàn)美元。 （三）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理 1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。 2、董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問(wèn)題。 董事會(huì)的成員不得少于三人，董事名額的分配由合營(yíng)各方參照出資比例進(jìn)行分配。董事由合營(yíng)各方委派。 3、合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)會(huì)議研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問(wèn)題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。 （四）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限 合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，根據(jù)不同行業(yè)和項(xiàng)目的具體情況，由合營(yíng)各方協(xié)商決定。 一般項(xiàng)目的合營(yíng)期限為十年至三十年。 特別項(xiàng)目可以延長(zhǎng)至五十年。（投資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資本利潤(rùn)率低的項(xiàng)目，由外國(guó)合營(yíng)者提供先進(jìn)技術(shù)或關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或在國(guó)際上有競(jìng)爭(zhēng)能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目） 經(jīng)國(guó)務(wù)院特別批準(zhǔn)的可在五十年以上。 如同意延長(zhǎng)期限，應(yīng)在合營(yíng)期滿前六個(gè)月，向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送由合營(yíng)各方授權(quán)代表簽署的延長(zhǎng)合營(yíng)期限的申請(qǐng)書(shū)。經(jīng)批準(zhǔn)后，辦理變更手續(xù)。 原對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部于1990年10月發(fā)布的，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)規(guī)定，下列行業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中規(guī)定合營(yíng)