公司法律制度研究課件

公司法律制度研究公司法律制度研究第一章公司與公司法概述

第一節(jié)公司概述一、公司的概念與特征

（一）公司的概念公司是依法設(shè)立的，由股東投資形成的企業(yè)法人

1、大陸法系國(guó)家：依法定程序設(shè)立的以營(yíng)利為目的社團(tuán)法人。2、英美法系國(guó)家：不注重對(duì)法律概念的嚴(yán)格界定，缺少明確的公司定義，基本含義為：數(shù)人出于共同目的而進(jìn)行的組合，并且是為了營(yíng)利而經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，本質(zhì)上是法人和有限責(zé)任。

3、我國(guó)《公司法》：第2、3條—本法所稱(chēng)公司是指依本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人。即：

公司是由法定人數(shù)的股東依公司法的規(guī)定出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

公司法律制度研究（二）公司的特征

1、公司是依法設(shè)立的的企業(yè)法人2、公司是以營(yíng)利為目的的

1）不僅是指其自身的盈利，并且包括向其成員分配盈利。

2）并非指簡(jiǎn)單的賺錢(qián)，而是通過(guò)經(jīng)營(yíng)或營(yíng)業(yè)而取得盈利。

營(yíng)業(yè)：以營(yíng)利為目的；內(nèi)容的確定性；連續(xù)性或穩(wěn)定性；行業(yè)性。3、法人性—獨(dú)立性

4、公司是由股東投資形成的公司法律制度研究二．公司的沿革與發(fā)展三、公司的分類(lèi)

（一）公司的學(xué)理分類(lèi)

所謂公司的學(xué)理分類(lèi)，是指在學(xué)理上對(duì)公司按不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類(lèi)。公司在學(xué)理上可以按以下標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類(lèi)。

1、人合公司、資合公司和人合兼資合公司-----按公司成立基礎(chǔ)的不同

人合公司——以股東的個(gè)人信用為基礎(chǔ)

資合公司——以資本的結(jié)合為信用基礎(chǔ)

人合兼資合公司——既取決于股東個(gè)人信用也取決于公司財(cái)產(chǎn)信用

2、本國(guó)公司、外國(guó)公司和多國(guó)公司-----以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)

3、母公司和子公司-----按公司從屬關(guān)系的不同

母公司——擁有另一公司半數(shù)以上資本或股份，并對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)有一定控制權(quán)的公司。

子公司——其資本或股份的大部為另一公司控制，且其經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)要受其制約的公司。

4、本公司和分公司-----以公司的管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)

1）本公司——又稱(chēng)總公司，是指從組織上、業(yè)務(wù)上管轄其他公司的公司。受管轄公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行及資金調(diào)度均由本公司發(fā)號(hào)施令。

2）分公司——指從業(yè)務(wù)上、組織上接受其他公司管轄的公司。分公司在法律上不具有獨(dú)立的主體地位和法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)主要有賴(lài)于本公司的意志。

公司法律制度研究比較——子公司與分公司的同異

同——都屬于基礎(chǔ)公司的下屬公司

異——主體資格不同（子：法人

分：分支機(jī)構(gòu)，非法人）

財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同（子：獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)

分：公司財(cái)產(chǎn)屬于本公司）

意志關(guān)系不同（子：獨(dú)立意志

分：被本公司管理）

財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同（子：獨(dú)立承擔(dān)

分：本公司承擔(dān)）

公司法律制度研究5、大陸法國(guó)家的公司分類(lèi)，公司通常被分為五種基本形式：

無(wú)限責(zé)任公司，簡(jiǎn)稱(chēng)無(wú)限公司。

有限責(zé)任公司，簡(jiǎn)稱(chēng)有限公司。

兩合公司。

股份有限公司，簡(jiǎn)稱(chēng)股份公司。

股份兩合公司。與兩合公司的主要不同之處是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，且是用發(fā)行股票的方式籌集而來(lái)的。公司法律制度研究（二）我國(guó)公司的法律分類(lèi)

我國(guó)的公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。1)有限責(zé)任公司(1)一般有限責(zé)任公司

(2)一人有限公司A、自然人一人公司B、法人一個(gè)公司(3)國(guó)有獨(dú)資公司

2)股份有限公司(1)以募集對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)：分社會(huì)募集公司定向募集公司(2)以是否上市為標(biāo)準(zhǔn)：分上市公司非上市公司公司法律制度研究

三、公司法

1、概念

調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散的過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

2、特征

1）內(nèi)容上—組織法與行為法相結(jié)合

2）體例上—主要采取成文形式

3）規(guī)范性質(zhì)上—強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合

4）確認(rèn)的規(guī)則上—國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法公司法律制度研究四、公司法的立法例及其他相關(guān)法律的關(guān)系1、公司法的立法例（1）編入民法（2）編入商法（3）制定單行法2、公司法與其他相關(guān)法律的關(guān)系（1）公司法與民法（2）公司法與證券法五．公司法的作用（P10）公司法律制度研究第二章公司的民事能力制度一、公司的民事能力概述1、公司的民事能力的概念（1）概念：公司作為民事法律關(guān)系主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)所應(yīng)具備的法律上等地位或資格（2）種類(lèi)；公司的權(quán)利能力、公司的行為能力、公司的責(zé)任能力2、公司的本質(zhì)（1）法人否認(rèn)說(shuō)（2）法人擬制說(shuō)（3）法人實(shí)在說(shuō)公司法律制度研究二、公司的民事權(quán)利能力（一）、公司權(quán)利能力的概念。是指公司所具有的以自己的名義參與民事活動(dòng)、取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。是公司享有法人地位和進(jìn)行一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要前提。（二）公司權(quán)利能力的限制公司的權(quán)利能力與自然人有所不同，凡以人的自然屬性為前提所享有的權(quán)利義務(wù)，如親權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)和繼承權(quán)等，公司均不能享有。除此之外，公司的權(quán)利能力還要受到以下限制:1、法律上的限制。公司不得作為其他公司的無(wú)限責(zé)任股東或合伙事業(yè)的合伙人；公司雖然可以作為其他公司約有限責(zé)任股東，但其投資總額不得超過(guò)其實(shí)收資本的一定比例；除法律或者章程規(guī)定從事保證業(yè)務(wù)的公司外，公司不得作為他公司的保證人。2、經(jīng)營(yíng)上的限制。公司應(yīng)當(dāng)在其章程所規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。按照我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第71條的規(guī)定，公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，并可處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司法律制度研究3、學(xué)說(shuō)A、民事權(quán)利能力限制說(shuō)B、民事行為能力限制說(shuō)C、代表權(quán)限制說(shuō)D、內(nèi)部責(zé)任說(shuō)公司法律制度研究（三）公司法人人格的否認(rèn)1、概念：法人人格否認(rèn)制度源于英美法，英美法系國(guó)家又稱(chēng)其為“揭開(kāi)公司面紗”。一般是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，在司法程序中責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)立的一種法律措施。2、公司法人人格否認(rèn)法理產(chǎn)生機(jī)制（1）公司意志要獨(dú)立于股東意志（2）公司財(cái)產(chǎn)要獨(dú)立于股東財(cái)產(chǎn)公司法律制度研究3、公司法人人格的否認(rèn)法理的適用（1）公司資本顯著不足，或虛假出資。（2）利用公司規(guī)避法定義務(wù)。這通常是指受強(qiáng)制性法律規(guī)范的特定主題應(yīng)承擔(dān)作為或不作為義務(wù)，但其利用新設(shè)公司或既存公司的法人人格，人為地改變了強(qiáng)制性法律規(guī)范的適用前提，達(dá)到規(guī)避法律的目的。（3）利用公司規(guī)避約定義務(wù)。較常見(jiàn)的情形包括：①負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)等契約上的不作為義務(wù)的主題，設(shè)立由自己支配的公司來(lái)實(shí)施這些行為，以規(guī)避自己的義務(wù)；②通過(guò)設(shè)立公司，逃避個(gè)人合同義務(wù)；③負(fù)有巨額債務(wù)的公司支配股東為逃避債務(wù)而解散公司或新設(shè)立一公司并轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)于新公司，使得原公司空殼化；④一些經(jīng)營(yíng)高風(fēng)險(xiǎn)的公司為了分散風(fēng)險(xiǎn)而將一家公司分割為數(shù)家公司，以逃避可能發(fā)生的侵權(quán)債務(wù)。公司法律制度研究（4）公司法人人格形骸化；所謂公司人格形骸化實(shí)質(zhì)上是指公司與股東完全混同，使公司成為股東的或另一個(gè)公司的另一個(gè)自我，或成為其代理機(jī)構(gòu)和工具，以至于形成股東即公司，公司即股東的情況。這在一人公司和母子公司表現(xiàn)得最為明顯，其基本表現(xiàn)：①財(cái)產(chǎn)混同，一方面表現(xiàn)在公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)上的混同，另一方面表現(xiàn)在公司與股東或一公司與他公司利益一體化上。②業(yè)務(wù)混同，即一公司完全為另一公司的利益需要為準(zhǔn)而進(jìn)行的交易活動(dòng)、交易行為、交易方式、交易價(jià)格等。使交易方無(wú)法分清是公司還是股東的交易行為，從而剝奪了公司的利益機(jī)會(huì)。③組織機(jī)構(gòu)混同，如“一套班子兩塊牌子”人員的兼任，無(wú)視公司的法律形式不召開(kāi)股東會(huì)議等。④人格混同。如子公司一直被視為母公司的一部分，如“分部”或“地區(qū)辦事處”，而不是一個(gè)子公司。公司法律制度研究4、公司法人人格的否認(rèn)法理的適用條件及適用的例外（P21）（1）公司法人人格的否認(rèn)法理的適用條件A主體條件（a）公司法人人格濫用者：濫用者應(yīng)限定為該公司握有實(shí)質(zhì)控制能力的股東，即支配股東（b）人格否認(rèn)的主張者。公司法人人格否認(rèn)法理的適用必須經(jīng)過(guò)司法途徑，對(duì)因法人人格受到損害的當(dāng)事人進(jìn)行救濟(jì)，因此需要由原告提出適用該法理的訴訟請(qǐng)求。公司法人人格濫用的受損者通常是公司的債權(quán)人或代表國(guó)家利益和社會(huì)利益的政府部門(mén)2、主觀條件：主觀條件上存在主觀濫用說(shuō)和客觀濫用說(shuō)。3、客觀條件4、結(jié)果條件：法人人格濫用行為造成了實(shí)際上的民事?lián)p害，并且濫用行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。（2）公司法人人格的否認(rèn)適用的例外公司法律制度研究理論深入——公司法人資格否認(rèn)制度意義：在公司法人人格制度的運(yùn)作中，出現(xiàn)了股東濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的現(xiàn)象，使該制度的公平、正義的價(jià)值目標(biāo)受到挑戰(zhàn)。美國(guó)率先創(chuàng)設(shè)了公司法人人格否認(rèn)法理，也稱(chēng)揭開(kāi)公司面紗，以期對(duì)公司人格濫用行為進(jìn)行規(guī)制。含義：為阻止公司獨(dú)立人格的濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。適用場(chǎng)合：公司資本顯著不足，利用公司回避合同義務(wù)，利用公司規(guī)避法律義務(wù)和公司法人格形骸化（主要情形為財(cái)產(chǎn)混同、組織混同、業(yè)務(wù)混同）。適用要件的關(guān)鍵：利用公司法人格者實(shí)施了濫用公司法人人格的行為，并給他人或社會(huì)造成了損害。我國(guó)：《公司法》第20條規(guī)定“公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?！惫竟蓶|如濫用“逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”公司法律制度研究三、公司的民事行為能力（一）概念：所謂公司的行為能力是指公司通過(guò)自身的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。對(duì)于公司是否有行為能力，首先取決于對(duì)公司法人人格的理解。（二）公司的法定代表人1、概念：代表公司為法律行為的負(fù)責(zé)人2、公司的法定代表人的法律地位（1）代表說(shuō)（2）代理說(shuō)3、我國(guó)立法的規(guī)定4、公司法定代表人的越權(quán)行為（P24）公司法律制度研究四、公司的民事責(zé)任能力1、概念：是指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或法律資格，包括公司的侵權(quán)行為能力和債務(wù)不履行能力2、公司的民事責(zé)任能力與民事行為能力的關(guān)系（1）二者的目的不同（2）二者的效力不同（3）二者的性質(zhì)不同（4）判斷的標(biāo)準(zhǔn)不同3、公司的民事責(zé)任能力的學(xué)說(shuō)（1）否定說(shuō)（2）肯定說(shuō)公司法律制度研究4、公司債務(wù)不履行責(zé)任5、公司的侵權(quán)責(zé)任：是指公司違反法律、法規(guī)，對(duì)他人造成損害的能力。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《公司法》第23條規(guī)定:“公司負(fù)責(zé)人對(duì)于公司業(yè)務(wù)之執(zhí)行，如有違反法令致他人受損害時(shí)，對(duì)他人應(yīng)與公司連帶負(fù)賠償之責(zé)。”我國(guó)現(xiàn)行公司法中對(duì)該種責(zé)任的承擔(dān)未作明確規(guī)定，依據(jù)《民法通則》第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！惫井?dāng)然應(yīng)對(duì)其董事或股東執(zhí)行職務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。這里的執(zhí)行職務(wù)的行為既包括合法的經(jīng)營(yíng)行為，也包括不合法的經(jīng)營(yíng)行為。對(duì)于公司侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，一般認(rèn)為應(yīng)具備以下幾個(gè)條件:（1）必須是公司的代表機(jī)關(guān)所為的行為。(2)必須是公司機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)所為的行為。(3)必須是公司機(jī)關(guān)所實(shí)施的侵權(quán)行為，應(yīng)符合侵權(quán)行為的一般構(gòu)成要件。公司法律制度研究案例1、甲與乙各出資100萬(wàn)元人民幣設(shè)立志遠(yuǎn)商貿(mào)有限責(zé)任公司并經(jīng)營(yíng)良好，但實(shí)際上甲的100萬(wàn)元出資是向乙借的。公司成立后，因乙欠第三人丙50萬(wàn)元長(zhǎng)期不還，丙要向人民法院起訴要求乙歸還借款，乙便徑自從公司拿50萬(wàn)元?dú)w還丙。甲提出異議，乙以甲的出資系向乙借款而否認(rèn)甲的股東權(quán)。問(wèn)（1）乙徑自從公司拿50萬(wàn)元還債是否合法（2）能否以甲的出資是從乙借來(lái)的而否認(rèn)甲的股東權(quán)？法律依據(jù)和法理依據(jù)何在？公司法律制度研究2、張某、李某、趙某3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司，張某出資20萬(wàn)元人民幣，李某以?xún)r(jià)值20萬(wàn)元的房屋出資，趙某以人民幣10萬(wàn)元出資，后經(jīng)營(yíng)失敗，公司欠甲100萬(wàn)元，公司資產(chǎn)價(jià)值50萬(wàn)元，甲知道張某具有償還能力，在公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)要求張某償還所欠的債務(wù)。問(wèn)題：若你是甲的法律顧問(wèn)，對(duì)甲的要求如何回答？公司法律制度研究

第三章公司的設(shè)立、變更和終止第一節(jié)公司的設(shè)立一、公司設(shè)立的概念及學(xué)說(shuō)（一）概念公司設(shè)立又稱(chēng)公司的開(kāi)辦，是指促成公司成立并取得法人資格的一系列法律行為的總和。公司設(shè)立的本質(zhì)在于使一個(gè)尚不存在或正在形成中的公司逐漸具備條件并取得法律上的主體資格。（二）特征設(shè)立主體是發(fā)起人；設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立前，并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定條件和程序；設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格，使公司具有權(quán)利能力和行為能力；設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類(lèi)不同而不同。公司法律制度研究（三）公司設(shè)立與公司成立公司成立是指公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事實(shí)。二者區(qū)別：發(fā)生階段不同；行為性質(zhì)不同；法律效力不同；解決有關(guān)行為爭(zhēng)議的依據(jù)不同；行為人不同。二者的聯(lián)系：設(shè)立是成立的前提，成立是設(shè)立的繼續(xù)或后果。公司設(shè)立并不當(dāng)然導(dǎo)致公司的成立。公司法律制度研究（四）公司設(shè)立的原則（立法主義）公司設(shè)立的原則因公司類(lèi)型的不同及時(shí)代的演變而有所差異，概括來(lái)說(shuō)，公司設(shè)立大體經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義等幾個(gè)不同的立法階段。

1）自由設(shè)立主義，也稱(chēng)放任主義。（歐洲中世紀(jì)公司勃興的初期）此原則極易導(dǎo)致濫設(shè)公司的弊端，所以未能擺脫隨著法人制度的完善而被淘汰的命運(yùn)。

2）特許主義，指公司的設(shè)立必須經(jīng)過(guò)國(guó)家元首頒布命令，或者基于立法機(jī)關(guān)的立法，予以特別許可。主要在17世紀(jì)的英國(guó)、荷蘭等國(guó)實(shí)行。設(shè)立手續(xù)復(fù)雜，過(guò)于嚴(yán)格，不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)瞬息萬(wàn)變的要求，因而現(xiàn)代公司法已很少采用。

3）核準(zhǔn)主義，又稱(chēng)許可主義、審批主義，指設(shè)立公司必須依照法律經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)的審核、批準(zhǔn)。18世紀(jì)德、法等國(guó)采取。比特許主義有很大的進(jìn)步，極大地方便了公司的設(shè)立，但仍然過(guò)于苛刻，有礙公司的成立和發(fā)展，所以當(dāng)今許多國(guó)家僅對(duì)設(shè)立與國(guó)計(jì)民生有密切關(guān)系的公司適用這一原則。

4）準(zhǔn)則主義，又稱(chēng)登記主義，經(jīng)歷了單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩個(gè)階段。單純準(zhǔn)則主義，即法律上預(yù)先對(duì)設(shè)立條件作出規(guī)定，只要符合法定條件，經(jīng)過(guò)登記，就可設(shè)立公司。該設(shè)立方式有利于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，19世紀(jì)未開(kāi)始，這種方式被各國(guó)公司法所普遍采用。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義是對(duì)單純準(zhǔn)則主義進(jìn)一步完善化的結(jié)果，為當(dāng)今多數(shù)國(guó)家所采用。其特點(diǎn)是，一方面，設(shè)立程序簡(jiǎn)化日益簡(jiǎn)化。另一方面，立法上加重了設(shè)立責(zé)任，特別是引進(jìn)行政責(zé)任和刑事責(zé)任措施，以防止公司濫設(shè)立。公司法律制度研究（五）公司設(shè)立的方式1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立（六）公司設(shè)立無(wú)效1、公司設(shè)立無(wú)效的情形2、公司設(shè)立無(wú)效的提出3、公司設(shè)立無(wú)效的后果

公司法律制度研究二、公司設(shè)立中涉及的重要制度（一）公司的住所和名稱(chēng)（二）公司章程1、公司章程的概念和特征1、概念公司章程，是指公司必備的規(guī)范公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書(shū)面文件，是以書(shū)面形式固定下來(lái)的全體股東共同一致的意思表示。2、特征1）是公司設(shè)立時(shí)必須提交的書(shū)面文件，即公司設(shè)立的必備要件。2）是規(guī)范公司活動(dòng)的基本依據(jù)。直接根據(jù)公司法的規(guī)定制定，為公司的行為提供了基本準(zhǔn)則，其他內(nèi)部規(guī)章均不得與公司章程相抵觸。3）在形式上，公司章程必須采取書(shū)面形式。公司法律制度研究（二）公司章程的制定公司章程的制定是一種法律行為，具有創(chuàng)設(shè)效力。同時(shí)，公司章程的制定也是一種要式行為，必須符合法定的程序和形式要求。1、有限責(zé)任公司——由股東共同制定。2、一人有限責(zé)任公司——由股東制定。3、國(guó)有獨(dú)資公司——由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。4、股份有限公司——由發(fā)起人制訂，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。公司法律制度研究（三）公司章程的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容，亦即公司章程的記載事項(xiàng)，依據(jù)法律是否有明文規(guī)定可以分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。25、82條。公司法律制度研究（四）公司章程的幾個(gè)理論問(wèn)題1、公司章程的性質(zhì)：（1）公司合同說(shuō)（2）公司基本性、綱領(lǐng)性文件說(shuō)2、公司章程的效力1、生效：公司章程在制訂后并不立即生效，而是隨著公司的成立而發(fā)生效力。2、公司章程對(duì)公司的效力：合同效力；創(chuàng)設(shè)效力；對(duì)抗效力（三）公司財(cái)產(chǎn)1、公司財(cái)產(chǎn)的含義及特征2、公司財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)公司法律制度研究三、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立條件（1）股東符合法定人數(shù)—50人以下（2人以上）（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本，指在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。1）注冊(cè)資本最低限額：3萬(wàn)元；法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。2）出資方式：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；其中貨幣出資不低于注冊(cè)資本的30%.3）注冊(cè)資本的繳納方式：A一次性繳納B分期繳納：首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，且不低于最低資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年。公司法律制度研究案例——首次出資應(yīng)繳額的計(jì)算

1

、某公司注冊(cè)資本為10萬(wàn)元：20%為2萬(wàn)元，低于3萬(wàn)元，則為3萬(wàn)元。

2

、某公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元：20%為20萬(wàn)元，高于3萬(wàn)元，則為20萬(wàn)元公司法律制度研究（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（5）有公司住所。公司法律制度研究案例：A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中，A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià)25萬(wàn)元，B從銀行借款5萬(wàn)元現(xiàn)金作為出資，C原為一家國(guó)有企業(yè)的家具廠廠長(zhǎng)，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，提出以管理能力出資，作價(jià)15萬(wàn)元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請(qǐng)注冊(cè)。問(wèn)題（1）本案包括哪幾種出資方式？并分析A、B、C的出資效力（2）甲公司能否成立？為什么？公司法律制度研究2、設(shè)立程序（1）發(fā)起人發(fā)起：發(fā)起協(xié)議的簽訂（2）訂立公司章程（3）申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)（4）報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批需要辦理審批的有限責(zé)任公司有三大類(lèi)：1）法律、法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的：如保險(xiǎn)公司、證券公司2）公司營(yíng)業(yè)項(xiàng)目中有必須報(bào)經(jīng)審批的事項(xiàng)：如設(shè)立有產(chǎn)煙草買(mǎi)賣(mài)方面的公司3）國(guó)企改造需要經(jīng)過(guò)審批（5）繳納出資并驗(yàn)資（6）確立機(jī)關(guān)（7）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（8）登記發(fā)照公司法律制度研究（二）一人有限責(zé)任公司1、概念與特征一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。特征：股東單一性；責(zé)任有限性；轉(zhuǎn)投資的限定性（59條2款：一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司）。2、設(shè)立中的特殊規(guī)定注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元，且應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。3.責(zé)任限制股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法律制度研究（三）國(guó)有獨(dú)資公司（一）概念與特征國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國(guó)有獨(dú)資公司的適用-----特別適用于國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域和行業(yè)。具有如下特征：1、是特殊的一人公司2、是特殊的有限責(zé)任公司3、是不同于一般國(guó)有企業(yè)的公司企業(yè)-----設(shè)立依據(jù)；財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)；管理體制公司法律制度研究四、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)：2—200位發(fā)起人，其中須半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。注釋——發(fā)起人

指訂立創(chuàng)辦公司的協(xié)議、提出設(shè)立公司的申請(qǐng)，向公司出資或認(rèn)購(gòu)股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。公司法律制度研究2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額（1）發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立注冊(cè)資本：為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。一次繳納：分期繳納：首次出資額：不得低于注冊(cè)資本的20%。其余部分：自公司成立之日起2年內(nèi)繳足（投資公司可在5年內(nèi)繳足）。限制：在繳足前，不得向他人募集股份。（2）募集方式設(shè)立的注冊(cè)資本：為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份：不得少于公司股份總數(shù)的35%；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司法律制度研究（3）股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額人民幣五百萬(wàn)元；法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；5、有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6、有公司住所。公司法律制度研究（二）設(shè)立程序發(fā)起設(shè)立：審批——申請(qǐng)工商登記募集設(shè)立：審批——募集股份——?jiǎng)?chuàng)立大會(huì)——申請(qǐng)工商登記1、簽訂發(fā)起人協(xié)議2、行政審批——經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)（因?yàn)楣煞莅l(fā)行涉及社會(huì)資金流向和眾多股票持有者的利益）。3、制定公司章程、4、申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)5、認(rèn)購(gòu)股份6、申請(qǐng)登記1）發(fā)起設(shè)立發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向登記機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。2）募集設(shè)立制作招股說(shuō)明書(shū)——呈報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)審批——公告和招募股份——召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)——董事會(huì)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司法律制度研究說(shuō)明——?jiǎng)?chuàng)立大會(huì)

召開(kāi)——發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。職權(quán)——審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；通過(guò)公司章程；選舉董事會(huì)成員、監(jiān)事會(huì)成員；對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。決議——必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。效果——董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后三十日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司法律制度研究（三）發(fā)起人的法律地位及責(zé)任1、發(fā)起人的法律地位（1）無(wú)因管理說(shuō)（2）為第三人利益的合同說(shuō)（3）設(shè)立中的公司機(jī)關(guān)說(shuō)（4）當(dāng)然繼承說(shuō)公司法律制度研究2、發(fā)起人的責(zé)任（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。公司法律制度研究第二節(jié)公司的變更、合并與分立一.公司的變更(一)公司章程的變更1、概念：公司章程的變更，是指對(duì)已經(jīng)生效的公司章程的修改。2、公司章程的變更的表現(xiàn)形式一般而言，有下列情形之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：1）《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；2）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致；3）股東大會(huì)決定修改章程。2、修改主體——股東（大）會(huì)3、修改程序有限責(zé)任公司——必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)44條股份有限公司——必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)104條4、公司章程變更的效力（了解）公司法律制度研究（二）注冊(cè)資本的變更1、注冊(cè)資本的變更的概念2、注冊(cè)資本的變更的表現(xiàn)形式（1）公司資本的增加

1）增資的程序——股東（大）會(huì)特別決議

2）增資的方式和方法

方式：有限公司：增加新股東，或者原有股東增加投資。

股份公司：（1）向社會(huì)公眾發(fā)行股份；（2）向現(xiàn)有股東配售股份；（3）向現(xiàn)有股東派送紅股；（4）以公積金轉(zhuǎn)增股本；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及國(guó)務(wù)院證券主管部門(mén)批準(zhǔn)的其他方式。

方法：（1）增加股份數(shù)額；（2）增加每股金額；（3）既增加每股金額又同時(shí)增加股份的數(shù)額。

3）增資資金的來(lái)源

（A）將部分公積金轉(zhuǎn)為資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。

（B）將公司債券（可轉(zhuǎn)換公司債）轉(zhuǎn)化為股份。

（C）將分配利益轉(zhuǎn)化為股份，即以派發(fā)新股的方式代替現(xiàn)金（股息）的分配。

（D）通過(guò)發(fā)行新股而增加公司資本。

公司法律制度研究（2）公司資本的減少

1）減資的原因

（A）公司因?yàn)E發(fā)股份，導(dǎo)致公司資本過(guò)剩，資本使用效率下降，為了提高公司資本的利用效率而減少資本。

（B）公司因虧損嚴(yán)重，致使已留存的公積金不足以彌補(bǔ)其虧損的，公司不得不減少注冊(cè)資本。

（C）公司因經(jīng)營(yíng)效益欠佳，股東的資金回報(bào)率太低。為提高股東的資金回報(bào)率，激勵(lì)股東的投資熱情而削減作為分配基數(shù)的股本。

（D）因公司合并，為了理順彼此間的關(guān)系而削減部分公司或全部公司的股份。

2）減資的方法，主要分為兩種：

（A）減少股份數(shù)額。一為合并股份；二為取消部分股份的效力。

（B）減少每股金額。一是通過(guò)免除未繳納股份的股款減低每股金額；二是通過(guò)退還部分已繳納的股款減少每股金額；三是通過(guò)注銷(xiāo)部分股款減少每股金額。

公司法律制度研究3）減資的程序

（A）首先必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以確定是否需要進(jìn)行減資。

（B）召開(kāi)股東會(huì)作出減資決議。

（C）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（D）進(jìn)行公司變更登記。要求公司減少資本后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。公司法律制度研究（三）公司組織形式的變更（了解）（P57）1、公司組織形式變更概念公司組織形式的變更，又稱(chēng)公司形式的變更、公司種類(lèi)的變換或公司的組織變更，是指通過(guò)改變公司的組織形式而使公司轉(zhuǎn)變成為一種類(lèi)型的公司。各國(guó)公司法多有公司形式變更的規(guī)定。公司法律制度研究2、公司組織形式變更的條件和程序公司組織形式變更的條件和程序主要包括：1）擬訂變更方案，通過(guò)變更決議，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄。公司形式變更前，應(yīng)由公司負(fù)責(zé)人擬訂公司形式變更方案，并報(bào)公司股東會(huì)決議。股東會(huì)決議應(yīng)采取特別決議的方式進(jìn)行，即應(yīng)由2/3的表決權(quán)通過(guò)。同時(shí)還應(yīng)該編制公司的資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄，以作為確定股東權(quán)益和責(zé)任的基礎(chǔ)。2）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合法定的股份公司的設(shè)立條件，并依照法定的股份有限公司的設(shè)立程序辦理。有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)相等于公司凈資產(chǎn)額。3）如果為增加資本向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照公司法規(guī)定的向社會(huì)公開(kāi)募集股份的規(guī)定辦理。4）辦理變更登記。公司類(lèi)型變更的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類(lèi)型的條件，在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交有關(guān)文件。公司法律制度研究3、公司組織形式變更的法律后果《公司法》第9條：有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。從法理上講，變更后公司應(yīng)概括承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)的理由是：變更后公司應(yīng)承繼了原公司的商譽(yù)；變更后公司受讓了原公司的營(yíng)業(yè)。公司法律制度研究（四）公司合并

1、概念公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照法定程序組合為一個(gè)公司的法律行為。2、公司合并的形式其一為新設(shè)合并，又稱(chēng)解散合并，是指合并各方解散而共同組合為一個(gè)新的公司。其二為吸收合并，又稱(chēng)存續(xù)合并，是指合并一方存續(xù)，其他各方解散并歸屬于存續(xù)公司公司法律制度研究3、公司合并的特點(diǎn)（1）公司合并是參與合并的公司之間的契約行為，而不是股東之間的契約行為。公司合并以公司之間的自愿契約為基礎(chǔ)。（2）公司合并不經(jīng)過(guò)清算程序直接進(jìn)行，并由此導(dǎo)致公司的廢存、改變公司的財(cái)產(chǎn)狀況和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。（3）公司合并前后具有一定的承接關(guān)系。因合并而消滅的公司的股份全部轉(zhuǎn)換為存續(xù)公司或新設(shè)公司的股份，其股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東；因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)等，一并歸入合并后的公司。公司法律制度研究4、公司合并的程序公司的合并，不僅涉及參與合并公司的股東及職工的利益，而且涉及公司債權(quán)人利益和社會(huì)公共利益，因此公司合并必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。我國(guó)公司合并必須履行以下程序：（1）簽訂合并協(xié)議。公司的合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂書(shū)面合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以及按照國(guó)家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定編制相應(yīng)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。（2）作出合并議決。公司合并為股東會(huì)決議事項(xiàng)，由于公司合并為事關(guān)公司存亡的大事，所以，股東會(huì)的議決，應(yīng)采取特別決議的方式進(jìn)行，即由2/3以上的表決權(quán)通過(guò)。（3）依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。股份有限公司和經(jīng)批準(zhǔn)成立的有限責(zé)任公司，其合并方案和合并協(xié)議，需經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。實(shí)踐中，需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)的遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止這些事項(xiàng)。（4）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的債權(quán)人自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。如果不清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保，公司不得合并。（5）實(shí)施合并協(xié)議。完成了催告?zhèn)鶛?quán)程序后，即可著手具體實(shí)施合并協(xié)議。合并各方應(yīng)根據(jù)合并協(xié)議的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)移交。即合并公司接受被合并公司的有關(guān)資產(chǎn)，并按約定采用股權(quán)或非股權(quán)方式（現(xiàn)金、有價(jià)證券和其他資產(chǎn)）向被合并公司股東進(jìn)行支付。（6）辦理合并登記。公司合并后，應(yīng)根據(jù)情況，向公司登記機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的登記。例如，新設(shè)合并要辦理注銷(xiāo)登記和設(shè)立登記，吸收合并要辦理變更登記和注銷(xiāo)登記等。3、公司合并的限制（P60）公司法律制度研究4、公司合并的法律后果根據(jù)我國(guó)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司合并發(fā)生以下法律后果：參與合并公司主體資格發(fā)生變化；合并公司的權(quán)利義務(wù)概括承受；合并公司的股東成為合并后公司的股東。公司法律制度研究（五）公司的分立

1、概念公司的分立，是指一個(gè)公司依照法律的規(guī)定分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。2、公司分立的形式新設(shè)分立，又稱(chēng)為分解分立，是指原公司解散，而分別設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上新公司的分立方式。派生分立，又稱(chēng)為存續(xù)分立，是指原公司存續(xù)，而其一部分分出設(shè)立為一個(gè)或數(shù)個(gè)新公司的分立方式。公司法律制度研究2、公司分立的程序公司分立也涉及公司主體資格的取得和消滅，涉及股東、債權(quán)人及社會(huì)多方利益。因此，公司分立也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。我國(guó)公司法的規(guī)定，公司分立時(shí)應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，在作出分立決議后10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人在法定期間內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得分立。此外，公司分立也要辦理相應(yīng)的批準(zhǔn)和登記手續(xù)。由此可見(jiàn)，公司分立的程序與公司合并的程序基本相同。公司法律制度研究3、公司分立的法律后果根據(jù)我國(guó)公司法及相關(guān)法律的規(guī)定，公司分立發(fā)生以下法律后果：（1）公司主體資格發(fā)生變化。在新設(shè)分立的情況下，原公司解散，并成立新的公司；在派生分立的情況下，原公司發(fā)生變更，并成立新的公司。（2）公司股東發(fā)生變化。公司分立后，原公司的股東可以選擇是否加入分立后的新公司。但無(wú)論其選擇如何，公司的股東均發(fā)生變更。（股份回購(gòu)）（3）原公司的債權(quán)債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)?！豆痉ā返?77條規(guī)定：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另人約定的以外，由分立的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。公司法律制度研究第三節(jié)公司的破產(chǎn)、解散和清算

一、公司的破產(chǎn)（單獨(dú)講）二、公司的終止1、公司的終止，又稱(chēng)公司的解散，是指公司因法律或章程規(guī)定事由的出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)并消滅其主體資格的行為。其特點(diǎn)有：（1）主體資格的消失。（2）組織解體。（3）永久性停止?fàn)I業(yè)。從嚴(yán)格意義上講，公司的終止有別于公司的解散。因?yàn)?，解散與破產(chǎn)一道共同構(gòu)成為公司終止的原因?；蛟S，這正是我國(guó)公司法是將解散與破產(chǎn)并列規(guī)定的原因所在。解散與破產(chǎn)雖然共同為公司終止的原因，但二者的原因和程序有較大的差異。公司法律制度研究2、公司解散的原因從各國(guó)立法的規(guī)定看，公司解散的原因可分為自愿解散、強(qiáng)制解散兩種。（1）自愿解散自愿解散是指公司依照自己的意愿自行關(guān)閉。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司有下列情形之一的，可以自愿解散：1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他事由出現(xiàn)時(shí)；2）公司股東會(huì)決議解散；須股東會(huì)特別決議，即由2/3以上的表決權(quán)通過(guò)。3）因公司合并或分立需要解散的。有其特殊性，表現(xiàn)為：其一，這里的解散只是合并或分立的附屬后果，公司的組織機(jī)構(gòu)和營(yíng)業(yè)在一定情況下會(huì)繼續(xù)保留；其二，不需要經(jīng)過(guò)清算程序；其三，公司的債權(quán)債務(wù)由合并公司或分立公司繼受，而不是消滅。合并、分立解散不實(shí)行清算的原因，主要在于合并、分立實(shí)行債權(quán)債務(wù)的概括承受制度。公司法律制度研究（2）強(qiáng)制解散強(qiáng)制解散是指因公司違法而由有關(guān)機(jī)依職權(quán)予以解散。主要有：1）責(zé)令關(guān)閉。公司因?yàn)檫`反法律、法規(guī)的規(guī)定，可由有行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉。2）吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！豆痉ā返?12條：公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第214條：利用公司名義從事危害國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第68條：不參加年檢或者年檢不合格（隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假，情節(jié)嚴(yán)重的），公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。3）被撤銷(xiāo)?！豆痉ā返?99條：違反本法規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)公司登記或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。4）判決解散。從廣義上講，公司的強(qiáng)制解散還包括判決解散。判決解散是指法院依當(dāng)事人的請(qǐng)求裁定解散公司。在國(guó)外，當(dāng)公司出現(xiàn)無(wú)力解決的不得已的事由或者公司董事的行為危及公司的存亡以及公司的業(yè)務(wù)遇到顯著困難、公司的財(cái)產(chǎn)有受重大損失之嫌時(shí)，持有一定比例股份的股東有權(quán)請(qǐng)求法院解散公司。一些國(guó)家還規(guī)定債權(quán)人在一定條件下可以起訴要求解散公司。公司法律制度研究三、公司的清算（一）公司清算概述公司清算，又稱(chēng)清盤(pán)，是指處理公司未了事務(wù)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序。根據(jù)是否在破產(chǎn)情形下進(jìn)行，公司清算可分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算將于后文闡述，這里只涉及非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算又可分普通清算與特別清算兩種類(lèi)型。普通清算，又稱(chēng)自愿清算，是指因公司章程規(guī)定的解散事由的出現(xiàn)而解散，或因股東會(huì)決議解散時(shí)，由股東按照《公司法》規(guī)定的程序自行進(jìn)行的清算。特別清算，又稱(chēng)強(qiáng)制清算，是指公司因違反法律、法規(guī)被依法解散時(shí)，由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依《公司法》的規(guī)定組織和督促的清算。公司法律制度研究（二）清算組清算組，又稱(chēng)清算人，是公司清算事務(wù)的執(zhí)行人。其使命為對(duì)內(nèi)主持清算事務(wù)，對(duì)外代表解散中的公司。清算組的職權(quán)有：1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；4、清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；5、清理債權(quán)、債務(wù)；6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；7、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。義務(wù)：第190條，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司法律制度研究（三）清算程序根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司清算依下列程序進(jìn)行：1．成立清算組?！豆痉ā返?84條規(guī)定，除因合并、分立而解散的，應(yīng)自解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。其中，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。公司法律制度研究2．通知、公告?zhèn)鶛?quán)人，登記債權(quán)。為了保障債權(quán)人的合法權(quán)益，《公司法》第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。3．制定清算方案，清理公司財(cái)產(chǎn)，清償債權(quán)債務(wù)并分配剩余財(cái)產(chǎn)?！豆痉ā返?87條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)在清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和轉(zhuǎn)產(chǎn)清單的基礎(chǔ)上，制定清算方案，并報(bào)股東（大）會(huì)或法院確認(rèn)?！豆痉ā返?88條規(guī)定，清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。4．報(bào)送清算報(bào)告，辦理注銷(xiāo)登記。第189條：公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止。公司法律制度研究公司破產(chǎn)一.公司破產(chǎn)的概念和法律特征(一)概念:“破產(chǎn)”一詞，來(lái)源于拉丁文的“Falletux”，其本意為“失敗”。破產(chǎn)有兩層含義：其一，是指?jìng)鶆?wù)人經(jīng)營(yíng)失敗，無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)的客觀狀態(tài)；其二，是指為解決債務(wù)糾紛，使債務(wù)人退出競(jìng)爭(zhēng)而使企業(yè)終止的一種法律程序，由是指破產(chǎn)制度本身。法律上的破產(chǎn)制度是指?jìng)鶛?quán)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)．法院根據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)，依法定程序?qū)鶆?wù)人的全部財(cái)產(chǎn)公平清償給全體債權(quán)人的制度。公司法律制度研究(二)特征：1、破產(chǎn)是一種法定的償債手段

2、破產(chǎn)以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為前提

3、破產(chǎn)的目的主要是使債權(quán)人的債權(quán)得到公平清償

4、破產(chǎn)是在法院的主特和監(jiān)督下依法定程序?qū)嵤┑膫鶆?wù)清理程序公司法律制度研究二.破產(chǎn)清算程序(一)破產(chǎn)申請(qǐng)1、破產(chǎn)申請(qǐng)，是指申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的法院提出宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)請(qǐng)求的行為。2、破產(chǎn)申請(qǐng)人破產(chǎn)程序的開(kāi)始，一般由債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)?zhí)崞鸶鶕?jù)我國(guó)《企業(yè)破產(chǎn)法》，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，債權(quán)人可以申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債務(wù)人也可以申請(qǐng)宣告自己破產(chǎn)，但人民法院不能直接宣告企業(yè)破產(chǎn)。當(dāng)事人提出破產(chǎn)申請(qǐng)，除應(yīng)當(dāng)提交書(shū)面破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)之外，還應(yīng)提交一些必要的材料，以證明債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)界限?！缎缕飘a(chǎn)法》第二條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。綜合上述規(guī)定，可將我國(guó)債務(wù)人的主要破產(chǎn)原因概括為三種，即“不能清償”、“停止支付”和“債務(wù)超過(guò)”。其中，不能清償是債務(wù)人破產(chǎn)的實(shí)質(zhì)原因，停止支付和債務(wù)超過(guò)則是輔助原因。公司法律制度研究根據(jù)新《破產(chǎn)法》第八條，向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)和有關(guān)證據(jù)。3、申請(qǐng)材料：破產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(一)申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的基本情況；(二)申請(qǐng)目的；(三)申請(qǐng)的事實(shí)和理由；(四)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人提出申請(qǐng)的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。

公司法律制度研究(二)破產(chǎn)案件的受理1、破產(chǎn)案件的受理，是法院對(duì)當(dāng)事人提出的破產(chǎn)申請(qǐng)進(jìn)行審查，對(duì)符合受理?xiàng)l件的案件予以立案的行為。2、債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對(duì)申請(qǐng)有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿(mǎn)之日起十日內(nèi)裁定是否受理。債務(wù)人未對(duì)申請(qǐng)有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長(zhǎng)前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級(jí)人民法院批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五日。3、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人。債權(quán)人提出申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。

公司法律制度研究4、人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人并說(shuō)明理由。申請(qǐng)人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。公司法律制度研究5、人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的名稱(chēng)或者姓名；（2）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的時(shí)間；（3）申報(bào)債權(quán)的期限、地點(diǎn)和注意事項(xiàng)；（4）管理人的名稱(chēng)或者姓名及其處理事務(wù)的地址；（5）債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的要求；（6）第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間和地點(diǎn)；（7）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項(xiàng)。公司法律制度研究6.破產(chǎn)案件受理的法律后果1)自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：（1）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢(xún)問(wèn)；（3）列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢(xún)問(wèn)；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開(kāi)住所地；（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。這里所稱(chēng)有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員。2)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效。3)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人故意違反規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。公司法律制度研究4)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。5)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。6)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開(kāi)始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。7)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。公司法律制度研究三.債權(quán)人會(huì)議（一）債權(quán)人會(huì)議的概念1.債權(quán)人會(huì)議的概念債權(quán)人會(huì)議，是指在人民法院受理破產(chǎn)案件后，為保障債權(quán)人的合法權(quán)益，表達(dá)債權(quán)人的意志和統(tǒng)一債權(quán)人的意見(jiàn)而由申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，所有債權(quán)人作為訴訟當(dāng)事人，為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，享有相應(yīng)的訴訟權(quán)利。但是，破產(chǎn)程序中又不可能讓債權(quán)人單獨(dú)地實(shí)施訴訟行為，必須建立一個(gè)能夠強(qiáng)調(diào)債權(quán)人意見(jiàn)、統(tǒng)一債權(quán)人行動(dòng)的債權(quán)人會(huì)議。公司法律制度研究(二)債權(quán)人會(huì)議的組成

債權(quán)人會(huì)議由申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成，具體包括普通債權(quán)人、有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人和有代位求償權(quán)的債權(quán)人等。債權(quán)人會(huì)議成員享有表決權(quán)，但是未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，因不參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，所以法律規(guī)定他們只有發(fā)言權(quán)，沒(méi)有表決權(quán)。有代位求償權(quán)的人主要是指已代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的保證人、已支付匯票金額的付款人等，他們可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會(huì)議，行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會(huì)議，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會(huì)議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書(shū)。債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會(huì)的代表參加，對(duì)有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見(jiàn)。

公司法律制度研究(三)債權(quán)人會(huì)議的召集第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿(mǎn)之日起十五日內(nèi)召開(kāi)。以后的債權(quán)人會(huì)議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會(huì)議主席提議時(shí)召開(kāi)。召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議，管理人應(yīng)當(dāng)提前十五日通知已知的債權(quán)人。

公司法律制度研究第一次債權(quán)人會(huì)議一般包括以下內(nèi)容：(1)宣布債權(quán)人會(huì)議職權(quán)和其他有關(guān)事項(xiàng)。(2)宣布債權(quán)人資格審查結(jié)果。(3)指定并宣布債權(quán)人會(huì)議主席。(4)安排債務(wù)人的法定代表人或者負(fù)責(zé)人接受債權(quán)人的詢(xún)問(wèn)。(5)由清算組通報(bào)債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)情況并作清算工作報(bào)告和提出財(cái)產(chǎn)處理方案及分配方案。(6)討論并審查債權(quán)的證明材料、債權(quán)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保情況及數(shù)額、討論通過(guò)和解協(xié)議、審閱清算組的清算報(bào)告、討論通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理方案與分配方案等。討論內(nèi)容應(yīng)當(dāng)記明筆錄。債權(quán)人對(duì)人民法院或者清算組登記的債權(quán)提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查并作出裁定。(7)根據(jù)討論情況，依法進(jìn)行表決。前述第(5)至第(7)項(xiàng)議程內(nèi)的工作在第一次債權(quán)人會(huì)議上無(wú)法完成的，交由下一次債權(quán)人會(huì)議繼續(xù)進(jìn)行。第一次債權(quán)人會(huì)議后又召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議的，債權(quán)人會(huì)議主席應(yīng)當(dāng)在發(fā)出會(huì)議通知前三日?qǐng)?bào)告人民法院，并由會(huì)議召集人在開(kāi)會(huì)前15日將會(huì)議時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容、目的等事項(xiàng)通知債權(quán)人。債務(wù)人的上級(jí)主管部門(mén)可以派員列席債權(quán)人會(huì)議。債務(wù)人的法定代表人必須列席債權(quán)人會(huì)議并有義務(wù)回答債權(quán)人的詢(xún)問(wèn)，拒絕列席的，人民法院可以依法拘傳。公司法律制度研究(四)債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)和議事規(guī)則1.債權(quán)人會(huì)議行使下列職權(quán)：（1）核查債權(quán)；（2）申請(qǐng)人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會(huì)成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；（6）通過(guò)重整計(jì)劃；（7）通過(guò)和解協(xié)議；（8）通過(guò)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案；（9）通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案；（10）通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案；（11）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會(huì)議行使的其他職權(quán)。債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決議作成會(huì)議記錄。公司法律制度研究2.議事規(guī)則債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會(huì)議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會(huì)議作出決議之日起十五日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院裁定撤銷(xiāo)該決議，責(zé)令債權(quán)人會(huì)議依法重新作出決議。債權(quán)人會(huì)議的決議，對(duì)于全體債權(quán)人均有約束力。（五）債權(quán)人會(huì)議主席法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，職權(quán)包括召集和主持債權(quán)人會(huì)議公司法律制度研究(五)債權(quán)人委員會(huì)1、債權(quán)人委員會(huì)的設(shè)立及其組成債權(quán)人會(huì)議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)。債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會(huì)代表組成。債權(quán)人委員會(huì)成員不得超過(guò)九人。債權(quán)人委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書(shū)面決定認(rèn)可。公司法律制度研究2、債權(quán)人委員會(huì)的職權(quán)與職責(zé)債權(quán)人委員會(huì)行使下列職權(quán)：（1）監(jiān)督債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理和處分；（2）監(jiān)督破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配；（3）提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；（4）債權(quán)人會(huì)議委托的其他職權(quán)。債權(quán)人委員會(huì)執(zhí)行職務(wù)時(shí)，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對(duì)其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)作出說(shuō)明或者提供有關(guān)文件。管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員違反規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會(huì)有權(quán)就監(jiān)督事項(xiàng)請(qǐng)求人民法院作出決定；人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出決定。管理人實(shí)施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)：（1）涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）全部庫(kù)存或者營(yíng)業(yè)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）借款；（5）設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；（6）債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；（8）放棄權(quán)利；（9）擔(dān)保物的取回；（10）對(duì)債權(quán)人利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，管理人實(shí)施前款規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告人民法院。公司法律制度研究四.破產(chǎn)重整（一）重整制度概述1、重整指企業(yè)在無(wú)力償債或?qū)⑾萑霟o(wú)力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序，保護(hù)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，實(shí)現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)整理，走向復(fù)興的再建型債務(wù)清理制度。2、重整制度的特征（1）重整對(duì)象特定化；（2）重整原因?qū)捤苫唬?）重整措施多樣化；（4）重整程序優(yōu)先化；（5）擔(dān)保物權(quán)的非優(yōu)先化；（6）參與主體的廣泛化公司法律制度研究(二）重整的開(kāi)始1、重整原因：重整是本法新引入的一個(gè)重要程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業(yè)特別是大中型企業(yè)避免破產(chǎn)清算，恢復(fù)生機(jī)。2、重整程序的發(fā)動(dòng)：發(fā)動(dòng)程序的條件（重整制度僅適用于企業(yè)法人）債務(wù)人或者債權(quán)人可以直接向法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整。債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人，可以向法院申請(qǐng)重整。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請(qǐng)符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間公司法律制度研究（三）重整計(jì)劃

1.重整計(jì)劃草案的制作(1)債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個(gè)月內(nèi)，同時(shí)向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案。該期限屆滿(mǎn)，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請(qǐng)求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個(gè)月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。(2)債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計(jì)劃草案。公司法律制度研究2.重整計(jì)劃草案的內(nèi)容重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)方案；（2）債權(quán)分類(lèi)；（3）債權(quán)調(diào)整方案；（4）債權(quán)受償方案；（5）重整計(jì)劃的執(zhí)行期限；（6）重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（7）有利于債務(wù)人重整的其他方案。公司法律制度研究3.重整計(jì)劃草案的表決 下列各類(lèi)債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議，依照下列債權(quán)分類(lèi)，分組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決：（1）對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（2）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（3）債務(wù)人所欠稅款；（4）普通債權(quán)。人民法院在必要時(shí)可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。公司法律制度研究重整計(jì)劃不得規(guī)定減免債務(wù)人欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；該項(xiàng)費(fèi)用的債權(quán)人不參加重整計(jì)劃草案的表決。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計(jì)劃草案之日起三十日內(nèi)召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議，對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過(guò)半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過(guò)重整計(jì)劃草案。債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會(huì)議就重整計(jì)劃草案作出說(shuō)明，并回答詢(xún)問(wèn)。債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議。重整計(jì)劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決。各表決組均通過(guò)重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過(guò)。公司法律制度研究4.重整計(jì)劃草案的批準(zhǔn)自重整計(jì)劃通過(guò)之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請(qǐng)。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。部分表決組未通過(guò)重整計(jì)劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過(guò)重整計(jì)劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。公司法律制度研究未通過(guò)重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過(guò)重整計(jì)劃草案，但重整計(jì)劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案：（1）按照重整計(jì)劃草案，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)就該特定財(cái)產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過(guò)重整計(jì)劃草案；（2）按照重整計(jì)劃草案，債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，債務(wù)人所欠稅款，將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過(guò)重整計(jì)劃草案；（3）按照重整計(jì)劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計(jì)劃草案被提請(qǐng)批準(zhǔn)時(shí)依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過(guò)重整計(jì)劃草案；（4）重整計(jì)劃草案對(duì)出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過(guò)重整計(jì)劃草案；（5）重整計(jì)劃草案公平對(duì)待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)順序清償?shù)囊?guī)定；（6）債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)方案具有可行性。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計(jì)劃草案符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。公司法律制度研究重整計(jì)劃草案未獲得通過(guò)且未依法獲得批準(zhǔn)，或者已通過(guò)的重整計(jì)劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。公司法律制度研究(四)重整計(jì)劃的執(zhí)行

1.重整計(jì)劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后，已接管財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃之日起，在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報(bào)告重整計(jì)劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況。2.監(jiān)督期屆滿(mǎn)時(shí)，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報(bào)告。自監(jiān)督報(bào)告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止。管理人向人民法院提交的監(jiān)督報(bào)告，重整計(jì)劃的利害關(guān)系人有權(quán)查閱。公司法律制度研究3.經(jīng)管理人申請(qǐng)，人民法院可以裁定延長(zhǎng)重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。4.經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計(jì)劃，對(duì)債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。5.債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在重整計(jì)劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計(jì)劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計(jì)劃規(guī)定的同類(lèi)債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計(jì)劃的影響。公司法律制度研究(五)重整的終止1.債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計(jì)劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整計(jì)劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。2.在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：（1）債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無(wú)法執(zhí)行職務(wù)。公司法律制度研究3.人民法院裁定終止重整計(jì)劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計(jì)劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。但是，已受部分清償?shù)牡膫鶛?quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時(shí)，才能繼續(xù)接受分配。為重整計(jì)劃的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。按照重整計(jì)劃減免的債務(wù)，自重整計(jì)劃執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。公司法律制度研究(六)重整的法律效力1.債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。依法已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)，管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)管理人員負(fù)責(zé)營(yíng)業(yè)事務(wù)。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。公司法律制度研究2.擔(dān)保物權(quán)行使的限制在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。3.取回權(quán)的限制債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。4.收益分配的禁止在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配。5.企業(yè)管理層持股轉(zhuǎn)讓的限制在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。公司法律制度研究五.破產(chǎn)和解制度1．和解的概念和特征破產(chǎn)和解是指為了避免破產(chǎn)宣告或破產(chǎn)分配，由債務(wù)人提出和解申請(qǐng)及和解協(xié)議草案，債權(quán)人會(huì)議討論通過(guò)并經(jīng)法院許可的，解決債權(quán)人、債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)問(wèn)題的制度。和解制度的一般特征：（1）債務(wù)人已具備破產(chǎn)原因；（2）由債務(wù)人提出和解的請(qǐng)求；（3）和解請(qǐng)求以避免破產(chǎn)清算為目的；（4）和解協(xié)議由債務(wù)人與債權(quán)人團(tuán)體達(dá)成；（5）和解協(xié)議是以債權(quán)人讓步的方法了結(jié)債務(wù)；（6）和解程序須經(jīng)法院裁定認(rèn)可方能生效；（7）和解協(xié)議具有強(qiáng)制性2．我國(guó)和解制度的特點(diǎn)（1）和解制度與整頓制度相結(jié)合整頓申請(qǐng)是提出和解請(qǐng)求的前提和條件；和解協(xié)議的達(dá)成和被法院認(rèn)可生效是開(kāi)始實(shí)施整頓方案的前提和條件；整頓方案構(gòu)成和解協(xié)議的主要內(nèi)容。（2）和解制度與破產(chǎn)程序相結(jié)合（3）和解和整頓只適用于債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)的案件公司法律制度研究3.和解的種類(lèi)（1）破產(chǎn)宣告前的和解（2）破產(chǎn)宣告后的和解4．和解協(xié)議的達(dá)成與生效（1）協(xié)議成立：債權(quán)人會(huì)議決議通過(guò)（2）協(xié)議生效：法院認(rèn)可裁定5．和解協(xié)議的法律效力（1）破產(chǎn)程序中止（2）對(duì)債務(wù)人的效力

A、債務(wù)人重新取得對(duì)其財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)

B、債務(wù)人應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行和解協(xié)議（3）對(duì)債權(quán)人的效力公司法律制度研究6、和解程序的終結(jié)和解程序終結(jié)有三種情形：

1．和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過(guò)，或者已經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過(guò)的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

2．債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。人民法院裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的，和解債權(quán)人在和解協(xié)議中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。已受部分清償?shù)膫鶛?quán)人，只有在其他債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時(shí)，才能繼續(xù)接受分配。為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。

3．和解協(xié)議執(zhí)行完畢，債務(wù)人按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)的，由人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。公司法律制度研究六.破產(chǎn)宣告(一)破產(chǎn)宣告的概念破產(chǎn)案件受理后，債務(wù)人不能通過(guò)其他程序（如和解）免于清算的，由法院宣告其破產(chǎn)。破產(chǎn)宣告是法院對(duì)債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的事實(shí)作出有法律效力的認(rèn)定。破產(chǎn)宣告標(biāo)志著破產(chǎn)清算程序進(jìn)入實(shí)質(zhì)階段。(二)破產(chǎn)宣告的依據(jù)基本依據(jù)：債務(wù)人具備破產(chǎn)原因。具體依據(jù)：1.清償不能且和解不成；2.不履行或者不能履行和解協(xié)議；3.重整失?。孩俨粓?zhí)行和解；②財(cái)務(wù)惡化；③有破產(chǎn)無(wú)效行為.重整后不能按和解協(xié)議償債的。破產(chǎn)宣告的例外：第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)保或者為債務(wù)人清償全部到期債務(wù)的；債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。公司法律制度研究(三)破產(chǎn)宣告的程序破產(chǎn)宣告應(yīng)公開(kāi)進(jìn)行。應(yīng)通知債務(wù)人和債權(quán)人到庭，當(dāng)庭宣布裁定。拒不到庭的，不影響裁定的效力。裁定宣告破產(chǎn)，應(yīng)發(fā)布公告。內(nèi)容包括債務(wù)人虧損情況、資產(chǎn)負(fù)債情況、宣告破產(chǎn)時(shí)間、宣告破產(chǎn)的理由和法律依據(jù)等。債務(wù)人或債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)宣告有異議的，可在宣告破產(chǎn)之日起10日內(nèi)，向上級(jí)法院申訴。對(duì)于申訴，上級(jí)法院應(yīng)組成合議庭審理，在30日內(nèi)作出裁定。公司法律制度研究七.破產(chǎn)實(shí)體法(一)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)制度1.概念:破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是依據(jù)破產(chǎn)法可在破產(chǎn)清算程序中強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。是債務(wù)人所有的財(cái)產(chǎn)嗎？是債務(wù)人占有的財(cái)產(chǎn)嗎？是破產(chǎn)程序終結(jié)前屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)嗎？2.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成要件(1)必須是破產(chǎn)企業(yè)可以獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)(2)必須是破產(chǎn)程序終結(jié)前屬于破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)(3)必須是可以依破產(chǎn)程序強(qiáng)制清償?shù)呢?cái)產(chǎn)公司法律制度研究（二）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由下列財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：1.宣告破產(chǎn)時(shí)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)；2.破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)；3.應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；4.已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；擔(dān)保物的價(jià)款超過(guò)其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過(guò)部分屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。公司法律制度研究(三)撤銷(xiāo)權(quán)和追回權(quán)1.撤銷(xiāo)權(quán)《破產(chǎn)法》第31條，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)：(1)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；(2)以明顯不合理的