《民法總則》對(duì)外資企業(yè)有何影響

《民法總則》對(duì)外資企業(yè)有何影響導(dǎo)語：作為一部基礎(chǔ)性的民事法律，《民法總則》中的很多制度與《民法通則》及《公司法》緊密關(guān)聯(lián)，創(chuàng)設(shè)的新制度并不算多，但仍存在一些與目前法律規(guī)定有所不同的規(guī)定內(nèi)容。對(duì)于外商投資企業(yè)而言，有必要充分了解這些不同的規(guī)定內(nèi)容，并對(duì)《民法總則》實(shí)施后的司法實(shí)踐持續(xù)予以關(guān)注。2017年3月15日，第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過了《中華人民共和國(guó)民法總則》，并將于2017年10月1日起開始實(shí)施。民法調(diào)整的是平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，以法人為主要組織形式的外商投資企業(yè)作為民事主體的類型之一，當(dāng)然是《民法總則》的適用對(duì)象。因此，充分理解《民法總則》這一民事領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律中的相關(guān)制度，并了解其可能產(chǎn)生的影響，對(duì)于外商投資企業(yè)而言是非常重要的?！睹穹倓t》的適用原則在《民法總則》實(shí)施之前，中國(guó)一直適用的是1986年制定的《民法通則》，至今已有三十年的歷史。由于《民法通則》既規(guī)定了民法的一些基本制度和一般性規(guī)則，也規(guī)定了合同、物權(quán)、債權(quán)、民事責(zé)任、涉外民事關(guān)系法律適用等內(nèi)容，因此被評(píng)價(jià)為一部“小民法典”?！睹穹倓t》則定位于民法典中的總則部分，其基本吸收了《民法通則》中的民事基本制度和一般性規(guī)則，但也進(jìn)行了一定的修改與完善。在《民法總則》實(shí)施后，在整個(gè)的民法典制定實(shí)施之前，《民法通則》并不會(huì)被廢止。當(dāng)然，《民法總則》與《民法通則》的規(guī)定不一致的，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，將優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定。需要注意的是，《民法總則》第11條明確了“特別法優(yōu)先”的規(guī)則，即“其他法律對(duì)民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”。但是，此處的“特別法”是指民法典體系之外的著作權(quán)法、專利法、保險(xiǎn)法、公司法、票據(jù)法、海商法、證券法等民商事特別法，而合同法、物權(quán)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法等經(jīng)過適當(dāng)?shù)牧⒎ǔ绦蚝髮⒊蔀槊穹ǖ涞姆志?，從民法典的體系上來說，這些屬于分編的法律屬于分則，與《民法總則》是總分關(guān)系，不是一般法和特別法的關(guān)系，因此并不適用特別法優(yōu)先的原則。在《民法總則》實(shí)施后，如《民法總則》中的規(guī)定與合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法等不一致時(shí)，則應(yīng)按照“新法優(yōu)于舊法”的原則，優(yōu)先適用《民法總則》的規(guī)定，而非優(yōu)先適用合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定。同時(shí)，《民法總則》第128條也明確：“法律對(duì)未成年人、老年人、殘疾人、婦女、消費(fèi)者等的民事權(quán)利保護(hù)有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。”與外商投資企業(yè)有緊密關(guān)系的是同婦女及消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)相關(guān)的規(guī)定。有關(guān)婦女權(quán)利保護(hù)的特別規(guī)定主要體現(xiàn)在勞動(dòng)用工過程當(dāng)中，而與消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)有關(guān)的特別規(guī)定則主要體現(xiàn)在涉及消費(fèi)者的交易過程當(dāng)中。需要明確的是，外商投資企業(yè)與消費(fèi)者之間的關(guān)系，雖優(yōu)先適用于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》這一特別法律規(guī)定，但并不排除作為一般法的《民法總則》的適用可能。對(duì)外商投資企業(yè)出資人的影響《民法總則》第75條規(guī)定，“設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受;法人未成立的，其法律后果由設(shè)立人承受，設(shè)立人為二人以上的，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！边@與《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(三)》的思路一脈相承。需要注意的是，在出資人籌備共同設(shè)立外商投資企業(yè)，但因故未能成功設(shè)立時(shí)，對(duì)于在外商投資企業(yè)籌備期間所產(chǎn)生的債務(wù)，出資人可能會(huì)被追究連帶責(zé)任。在外商投資企業(yè)籌備期間，因?yàn)闆]有外商投資企業(yè)章程的約束，往往出資人之間的權(quán)利義務(wù)并不明晰，籌備組可為不可為的事項(xiàng)界限也不清楚。一旦對(duì)籌備組失去有效控制，可能會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，在開始設(shè)立外商投資企業(yè)之前，出資人之間應(yīng)當(dāng)訂立效力及于籌備期間的出資協(xié)議，并對(duì)籌備期間的責(zé)任分擔(dān)加以明確。特別是在籌備期間需新聘員工時(shí)，如果沒有妥善訂立勞動(dòng)合同，一旦未能成功設(shè)立外商投資企業(yè)，甚至可能被認(rèn)為該員工已與出資人之間直接建立了勞動(dòng)關(guān)系。因此，對(duì)于籌備期間的用工方式及其風(fēng)險(xiǎn)控制也是一個(gè)值得重視的課題。同時(shí)，《民法總則》第75條還規(guī)定：“設(shè)立人為設(shè)立法人以自己的名義從事民事活動(dòng)產(chǎn)生的民事責(zé)任，第三人有權(quán)選擇請(qǐng)求法人或者設(shè)立人承擔(dān)?！币虼?，出資人在成功設(shè)立了外商投資企業(yè)之后，也有可能出現(xiàn)因其他出資人以設(shè)立法人為名所欠下債務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人要求出資人承擔(dān)責(zé)任的情況。為了避免這一風(fēng)險(xiǎn)，在選擇值得信任的出資伙伴的同時(shí)，對(duì)籌備流程進(jìn)行有效的管控也是非常重要的。對(duì)外商投資企業(yè)分立及財(cái)產(chǎn)分配的影響《公司法》第176條規(guī)定，“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。”與該條中僅僅規(guī)定了連帶債務(wù)及其約定排除不同，《民法總則》第67條規(guī)定，“法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外。”也就是說，分立后的企業(yè)之間除了負(fù)有連帶債務(wù)，還享有連帶債權(quán)，并且無論是債權(quán)或是債務(wù)，均可通過債權(quán)人與債務(wù)人之間的約定排除分立后企業(yè)之間的連帶關(guān)系，并且不限于書面協(xié)議的形式。這一規(guī)定可能會(huì)對(duì)今后外商投資企業(yè)分立時(shí)的債權(quán)債務(wù)處理產(chǎn)生相應(yīng)的影響。此外，需要注意的是《民法總則》第95條明確規(guī)定，“為公益目的成立的非營(yíng)利法人終止時(shí)，不得向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理的，由主管機(jī)關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會(huì)公告?！彪m然這一原則已經(jīng)在一些特別法律規(guī)定中予以規(guī)定，并成為實(shí)務(wù)中的做法，但《民法總則》作為一部基本法律，徹底否定了某些教育、醫(yī)療領(lǐng)域的非營(yíng)利法人在終止時(shí)，以分配剩余財(cái)產(chǎn)為名實(shí)現(xiàn)投資收益的可能性，這可能對(duì)中外合作辦學(xué)等領(lǐng)域產(chǎn)生一定影響。對(duì)外商投資企業(yè)高級(jí)管理人員的影響《民法總則》第61條規(guī)定，“法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受”。并且強(qiáng)調(diào)“法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”第62條明確，“法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償”。在法定代表人權(quán)利限制方面，分為對(duì)外及對(duì)內(nèi)兩個(gè)層面，對(duì)外不得對(duì)抗善意第三人，對(duì)內(nèi)則以公司章程為準(zhǔn)可依過錯(cuò)原則追究法定代表人的責(zé)任。因此，對(duì)于外商投資企業(yè)而言，審慎制定公司章程是非常重要的。另外，根據(jù)《民法總則》第170條的規(guī)定，執(zhí)行法人工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人名義實(shí)施民事法律行為，對(duì)法人發(fā)生效力。法人對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，也不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！睹穹倓t》第70條規(guī)定：“法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算?！睂?duì)于何為清算義務(wù)人，該條明確規(guī)定“包括法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人”，并且“清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。與《公司法》第183條明確了股東的清算義務(wù)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》明確了有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的清算義務(wù)不同，《民法總則》不區(qū)分公司性質(zhì)，明確了“董事等決策機(jī)構(gòu)及執(zhí)行機(jī)構(gòu)的成員”為清算義務(wù)人，直接將清算義務(wù)落實(shí)到具體的個(gè)人，這無疑從另一個(gè)層面加重了有限責(zé)任公司的董事責(zé)任。同時(shí)，由于目前對(duì)于執(zhí)行機(jī)構(gòu)的范圍未有明確界定，因此也不能排除經(jīng)理等高級(jí)管理人員也被納入清算義務(wù)人范圍的可能。另外，根據(jù)《民法總則》第83條規(guī)定，不僅僅是此前已有規(guī)范的公司法人，所有的營(yíng)利法人均可能會(huì)被“刺破面紗”，所有營(yíng)利法人的控股出資人、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員也均不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害法人的利益。需要注意的是，與《公司法》第22條的規(guī)定不同，《民法總則》第85條明確，營(yíng)利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)做出決議的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營(yíng)利法人的出資人可以請(qǐng)求人民法院撤銷該決議，但是營(yíng)利法人依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。即為保護(hù)善意相對(duì)人的合法權(quán)益，營(yíng)利法人依據(jù)可撤銷的決議而與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系并不因該決議被撤銷而喪失法律的保護(hù)。對(duì)外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)的影響《民法總則》第111條強(qiáng)調(diào)：“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個(gè)人信息?！币虼耍瑢?duì)于自然人的個(gè)人信息保護(hù)今后會(huì)更加受到重視。對(duì)于在業(yè)務(wù)過程中會(huì)接觸及獲取到員工、消費(fèi)者、交易方等自然人的個(gè)人信息的外商投資企業(yè)而言，應(yīng)當(dāng)盡早建立和完善個(gè)人信息保護(hù)制度，并在全業(yè)務(wù)流程中加以運(yùn)用?！睹穹倓t》第10條明確了“習(xí)慣”可以作為法源，即“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律;法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣”，但也同時(shí)強(qiáng)調(diào)“不得違背公序良俗”。對(duì)于外商投資企業(yè)而言，懂得“入鄉(xiāng)隨俗”可能在某些習(xí)慣法發(fā)達(dá)的地區(qū)會(huì)變得更為重要?！睹穹倓t》第86條規(guī)定了營(yíng)利法人的社會(huì)責(zé)任，即“營(yíng)利法人從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守商業(yè)道德，維護(hù)交易安全，接受政府和社會(huì)的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！边@與《公司法》第5條的規(guī)定基本一致，無疑也將適用于所有的外商投資企業(yè)。當(dāng)然，這一“社會(huì)責(zé)任”的規(guī)定今后會(huì)否實(shí)體化，即直接作為追究外商投資企業(yè)責(zé)任的法律依據(jù)仍有待觀察。《民法總則》中一個(gè)非常重要的修改是關(guān)于訴訟時(shí)效制度的修改。其第188條規(guī)定，“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為三年”，但“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。同時(shí)在第193條強(qiáng)調(diào)“人民法院不得主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定”?！睹穹倓t》實(shí)施后，目前大多數(shù)二年的訴訟時(shí)效都將被延長(zhǎng)為三年。當(dāng)然原來有明確法律規(guī)定的特殊訴訟時(shí)效(如國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議的四年訴訟時(shí)效等)仍然會(huì)得以適用。對(duì)于外商投資企業(yè)而言，加強(qiáng)債權(quán)回收等領(lǐng)域的合同管理，特別是有關(guān)債權(quán)的時(shí)效管理依然十分重要。更多相關(guān)