合同法案例分析課件

合同法案例分析

一、合同的概念

合同法的合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

二、合同的訂立

?合同法?第九條規(guī)定：當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

該條文是對合同當事人主體資格的要求。一個合同欲產(chǎn)生法律效力，首先就要求合同當事人具有相應(yīng)的締結(jié)合同的能力。所謂締結(jié)合同的能力，就是當事人具備獨立訂立合同的法律資格。

因為合同是以當事人的意思表示為根底的，并且以產(chǎn)生一定的法律效果為目的，因此，當事人必須具備正確理解自己行為性質(zhì)和后果、獨立地表達自己的意思的能力。

〔一〕當事人即訂立合同的主體——自然人、法人、其他組織

自然人——指基于自然規(guī)律出生，具有自然生命形式的人。

自然人民法上有三種能力，即民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力。

自然人的權(quán)利能力——是法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。是一種自然能力。民事行為能力——是指自然人能夠以自己的行為獨立參加民事法律關(guān)系、行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

?民法通那么?以年齡和精神智力狀態(tài)為標準，將自然人分為三類：完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。完全民事行為能力人——?民法通那么?第十一條第一款：十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。

完全民事行為能力人可以實施法律不禁止的任何民事法律行為。

成年時間的起算：從十八周歲生日

過后的第二天算起。限制民事行為能力人——十周歲以上的未成年人、不能完全識別自己行為后果的精神病人是限制行為能力人。

可以進行與他的年齡、智力，精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。無民事行為能力人——不滿十周歲的未成年人、不能識別自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

無民事行為能力人實施的與其年齡相適應(yīng)的簡單民事行為，一般認定為有效?！踩缳I學(xué)習(xí)本、橡皮擦等行為〕從保護限制民事行為能力人和無民事行為能力人的角度出發(fā)，有以下三規(guī)定：

1、限制或者無民事行為能力人單純獲利的行為〔如接受獎勵、贈與、報酬〕有效。

2、限制民事行為能力人超出能力范圍而實施的合同行為是效力待定的民事行為。

3、無民事行為能力人超出能力范圍而實施的合同行為一律無效。[案例二]

甲一日不慎喪失愛犬，遂在電視上發(fā)布尋犬啟事，懸賞５萬元給送還愛犬者，后8歲男孩乙送還了該狗。問：乙是否有權(quán)獲是該5萬元？?民通意見?第６條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。〞

甲所發(fā)布的尋犬啟事中所稱的５萬元賞金正是條文中所說的報酬。所以，乙有權(quán)獲得５萬元。法人——法人是與自然人相對應(yīng)的民事主體，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任是指法人依法以其經(jīng)營管理或所有的財產(chǎn)對法人債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而非由其法人成員或者其他組織承擔(dān)或連帶承擔(dān)責(zé)任。法人的民事權(quán)利能力不是自然能力，而是法律所賦予的一種資格。

法人民事行為能力，是指法人以自己的意思獨立進行民事活動，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力或資格。

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力都始于法人依法成立，終于法人的撤銷或解散。

兩者的范圍完全一致。

?民法通那么?根據(jù)法人的活動性質(zhì)的不同，將法人劃分為企業(yè)法人〔有限責(zé)任公司、股份等〕、機關(guān)法人〔檢察機關(guān)、審判機關(guān)、行政機關(guān)等〕、事業(yè)單位法人〔醫(yī)院、報社、出版社〕和社會團體法人〔各種學(xué)會、協(xié)會、商會等〕。[答案與解析]B。對外承擔(dān)責(zé)任的主體應(yīng)當是欣欣貿(mào)易有限責(zé)任公司，因為它是獨立的法人，它承擔(dān)的責(zé)任是無限責(zé)任而非有限責(zé)任，甲、乙、丙以各自的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，所以，此題的答案是A。

3、其他組織，如個人獨資企業(yè)，合伙企業(yè)等。

法人與合伙企業(yè)的最大區(qū)別：主要表達在債務(wù)承擔(dān)上，合伙人是以自己的全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，而法人那么可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任，法人成員僅以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。〔二〕合同形式

合同的形式，是指當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。

?合同法?第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

書面形式：是當事人以文字表現(xiàn)當事人所訂立合同的內(nèi)容的形式。如合同書、信件、和數(shù)據(jù)電文〔包括電報、電傳、和電子郵件〕等。

優(yōu)點：有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時容易舉證，便于分清責(zé)任。

缺點：以文字記載合同的內(nèi)容較為繁瑣，有時因文字表達不清而導(dǎo)致當事人之間發(fā)生糾紛。口頭形式：是指當事人只用語言為意思表示而訂立合同。

優(yōu)點：簡便易行，在日常生活中被普遍采用。

缺點：發(fā)生合同糾紛時不易取證，難以分清責(zé)任。

合同采用口頭形式并不意味著不能產(chǎn)生任何文字的憑證，在實踐中，去商店購物時商店一般都會給顧客開具發(fā)票或其他購物憑證，這類文字材料可視為合同成立的證明，但不能視為合同成立的要件。

合同的其他形式可以由法律直接規(guī)定或者由當事人約定，這些形式可以是公證、審批等。

公證形式是指當事人約定，以國家公證機關(guān)對合同的真實性、合法性、有效性進行證明的一種訂立合同的方式。

審批形式是國家規(guī)定某些合同的生效必須經(jīng)過國家有關(guān)機關(guān)審批的一種合同形式。

注意：在合同的各種形式中，公證形式的合同是具有最高法律地位的合同，在發(fā)生幾種形式的合同內(nèi)容不一致的情況下，以公證形式的合同為依據(jù)?！踩秤喠⒑贤某绦?/p>

?合同法?第十三條：當事人訂立合同，采用要約、承諾方式。1、要約——是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合以下規(guī)定：

①內(nèi)容具體確定。

要約的法律效力在于：一經(jīng)受要約人承諾，合同即告成立。而一項合同，又必須具備合同成立的根本條款才能成立。因此，要約必須具備未來合同的主要內(nèi)容，對于這些條款的規(guī)定必須要具體，以便受要約人承諾后合同即可履行。②說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

一方面，這可以使受要約人相信要約人訂立合同的意圖的真實性，受要約人因此而作出承諾。另一方面，要約人既然已經(jīng)在要約中對自己將受要約的約束作出了明確的意思表示和保證，那么當受要約人承諾后，要約人不得反悔，也不得在要約的有效期內(nèi)隨意撤回要約。要約邀請——是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約的生效：要約到達受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。要約的撤回：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

要約是要約人的單方意思表示，在未到達受要約人之前，要約不產(chǎn)生法律效力，要約人可以以其單方意思表示而撤回要約。

在商品經(jīng)濟活動中，商情瞬息萬變，法律允許要約人撤回要約，充分尊重了要約人的利益和意志，而要約在撤回之前也沒有生效，對受要約人也不會產(chǎn)生任何不利的影響，所以，要約是可以依法撤回原。

要約的撤銷：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

在要約到達受要約人后，在承諾人作出承諾之前，可能會因各種不可抗力、要約內(nèi)容存在缺陷和錯誤、市場行情的變化等促使要約人撤銷要約。如要要約人已經(jīng)出現(xiàn)了需要撤銷要約的客觀情況，那么在合同成立之前其撤銷要約，可以防止合同成立后再變更合同或者解除合同，甚至因要約人無法履行合同而違約，這對要約人的利益是極大的損害。

要約不得撤銷的情形：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。[案例]某市一百貨公司出一個廣告，內(nèi)容如下：本百貨公司將在五月一日這一天舉行酬賓活動，凡在此日到我百貨公司一層購置A牌熱水器的顧客，均可享受五折優(yōu)惠〔原價1200元〕，廣告有效期至五月一日。但是，在五月一日這一天，由于前來購置熱水器的顧客太多，于是該百貨公司稱其撤銷該公告，拒絕以五折的價格出售。

問〔1〕百貨公司的廣告是否構(gòu)成要約還是要約邀請？理由是什么？

〔2〕百貨公司是否有權(quán)撤銷廣告？理由是什么？答：〔1〕百貨公司的廣告構(gòu)成要約。?合同法?第十四條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合以下規(guī)定：①內(nèi)容具體確定。②說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。此題中的廣告符合要約成立的兩個條件。又根據(jù)?合同法?第十五條第二款的規(guī)定：“商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。〞

因此，百貨公司的廣告構(gòu)成要約?！?〕百貨公司無權(quán)撤銷要約，因為該廣告規(guī)定了承諾期限，即五月一日這一天。根據(jù)?合同法?第十九條的規(guī)定，要約人確定了承諾期限就不得撤銷要約。所以，百貨公司無權(quán)撤銷要約。[案例]甲公司于8月5日以普通信件向乙公司發(fā)出要約，要約中表示以200元一噸的價格賣給乙公司某型號水泥100噸，甲公司隨即又發(fā)了一封快件給乙公司，表示原要約中的價格作廢，現(xiàn)改為210元每一噸，其他條件不變。普通信件8月8日到達，快信8月7日到達，乙公司兩封信均已收到，但秘書忘了把第2封信交給董事長，乙公司董事長回信對普通信件發(fā)出的要約予以承諾。

請問，甲、乙之間的合同是否成立，為什么？

A、合同未成立，原要約被撤銷

B、合同未成立，原要約被新要約撤回

C、合同成立，快件的意思表示未生效

D、合同成立，要約與承諾取得一致答案：B。

?合同法?第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要給人之前或者與要約同時到達受要約人。此題中，甲公司是以新要約撤回原要約，乙公司董事長未看到快件，不影響該快件的效力。既然原要約已經(jīng)被撤回，合同當然未成立。承諾——是受要約人同意要約的意思表示。

承諾的方式——承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的除外。例如：讀者向某出版社讀者效勞部寄去100元欲購書5冊，某出版社讀者效勞部沒有和該讀者聯(lián)系，而是在一段時間后寄回5冊書并退回余款3元。

在這里，某出版社讀者效勞部以其行為對某讀者的要約作出了承諾。承諾的期限——承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

承諾期限的起算——要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日起計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。

要約以、等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。[案例]甲工廠8月3日向乙公司發(fā)出要約，購置一批原材料，甲工廠要求乙公司10日內(nèi)答復(fù)。乙公司于8月5日收到該要約，那么乙公司最晚什么時候可以作出承諾？答：8月13日

張某向李某發(fā)出一要約，其中申明：“如果在15日內(nèi)不作表示，那么視為承諾〞。15日后，李某并沒有作任何表示。那么以下說法正確的有〔〕

A、15日期間經(jīng)過，合同即告成立

B、乙的沉默并不構(gòu)成承諾，因為甲的單方約定不具有法律效力

C、因為甲發(fā)出的要約中的該項條款無效，故此要約無效

D、乙未表示應(yīng)視為默示的承諾答案：B。承諾權(quán)是受要約人享有的權(quán)利，是否行使這項權(quán)利應(yīng)當由受要約人自己決定。受要約人可以行使也可以不行使這項權(quán)利。承諾通知應(yīng)當為明示方式，沉默或者行為本身原那么上并不構(gòu)成承諾。但是，如果根據(jù)交易習(xí)慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的，那么該行為就構(gòu)成承諾，無需再予以通知。因此，即使不通過通知的方式而通過默示的方式作出承諾，也要以作為的方式作出。除法律有規(guī)定或者當事人事先有約定之外，受要約人在收到要約以后沒有必須作出承諾的義務(wù)。即使要約人在要約中明確規(guī)定承諾人不作出承諾通知即為承諾，這種規(guī)定也不具有法律效力。承諾生效的效力——承諾生效時合同成立承諾生效的時間：承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾的撤回：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。遲到的承諾：

1、受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2、受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾內(nèi)容的實質(zhì)性變更：承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價值或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

承諾內(nèi)容的非實質(zhì)性變更：承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示或者要約說明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。受要約人對要約的非實質(zhì)性內(nèi)容進行變更，承諾仍然有效，這是一般原那么。在以下情況下，盡管受要約人對要約內(nèi)容的變更是非實質(zhì)性的變更，承諾仍無效：

1、要約人對受要約人變更要約非實質(zhì)性內(nèi)容的承諾表示反對的。

2、要約說明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更。合同的成立的時間：

①當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

②當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂閱合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。當事人訂立合同的過程是個不斷協(xié)商的過程，通常要經(jīng)過要約、新要約、更新的要約…承諾這一反復(fù)傳遞意思的過程，如果當事人是采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，那么可能就未來合同的內(nèi)容存在許多份信件、數(shù)據(jù)電文，為了明確合同的完整內(nèi)容，使得當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)有確定的依據(jù)，并且便于管理和保存，一方當事人可以在合同成立之前要求簽訂確認書。

合同成立的地點：

①承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

②當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。合同成立的特殊情形：

①法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

〔“主要義務(wù)〞應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)來確定〕

②采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。格式條款：

是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原那么確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。[案例]某超市存包處貼有醒目的須知：無論存包者是否申明其物件的價值，假設(shè)有遺失，每件酌情賠償5-50元。馬某進該超市購物，將裝有、首飾的背包存放于該超市的存包處。購物之后，馬某發(fā)現(xiàn)其背包已經(jīng)遺失，遂向超市索賠。該超市以事先貼在存包處的須知為由，只愿賠償20元。為此，雙方發(fā)現(xiàn)糾紛，馬某遂將該超市訴至法院。問：

1、本案中，存包須知中的爭議條款性質(zhì)如何

2、本案中，存包須知中的爭議條款的效力如何？答：〔1〕該條款為格式條款。依據(jù)?合同法?第39條第二款的規(guī)定，格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。本案中，存包須知即時為了重復(fù)使用而事先擬定的條款，為格式條款?！苍摵贤瑸楸９芎贤场?〕該條款無效。依據(jù)?合同法?第三十九條第一款之規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原那么確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。本案中的存包須知雖然醒目，使得超市履行了提請對方注意的義務(wù)，但是其規(guī)定“無論存包者是否申明其物件的價值，假設(shè)有遺失，每件酌情賠償5-50元〞明顯違反了公平的原那么，故無效。三、合同的效力

合同的生效：依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)生效，依照其規(guī)定。效力待定的合同：①限制民事行為能力人訂立的合同、經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。善意：不知道限制民事行為能力人的締約能力受到限制，或者雖然知道但有合理理由認為限制民事行為能力人已獲得其法定代理人的同意，如果明知其為限制民事行為能力人，而仍與其訂立合同，那么說明相對人具有惡意，法律自無必要對其進行保護而允許其享有撤銷權(quán)答案：B。

李某只有13歲為限制行為能力人，所訂立的合同也明顯超出了與其年齡、智力相適應(yīng)的范圍，價格不菲的珍珠項鏈并不屬于其日常生活所使用的物品。因為，該合同為效力未定的合同。撤銷權(quán)只能由善意相對人行使。②行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，〔如果追認在先，那么合同即已發(fā)生效力，自然也就不能再撤銷了〕善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。3、表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

表見代理所產(chǎn)生的法律后果與有權(quán)代理一樣，均由被代理人承擔(dān)。

4、效力待定的合同：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。[案例]張南與李北是多年的好友，2006年2月，張南因出國留學(xué)一年，遂將其位于市中心的一居室交給李北照管。張南出國3個月后，李北見其一居室空閑可惜，便以自己的名義將該房租給不知情的劉東，月租為1500元，租期為一年。劉東在居住了4個月之后，覺得房屋需要修葺，于是在征得李北的同意之后對房屋進行了維修，花費相關(guān)費用共計3000元，但雙方并未對此費用的承擔(dān)進行協(xié)商。一年后，張南完成學(xué)業(yè)歸國，發(fā)現(xiàn)房屋被租出。依據(jù)該事實，答復(fù)以下問題：

①李北與劉東之間的房屋租賃合同的效力狀態(tài)是〔〕

A、有效B、無效C、效力待定

②如果張南對此租房合同予以追認，那么產(chǎn)生的后果是〔〕

A、李北與劉東之間的房屋租賃合同自始有效

B、李北與劉東之間的房屋租賃合同自張南似時起生效

C、劉東有權(quán)居住該房一年

D、劉東有權(quán)請求李北支付維修費用3000元答案：C。

李北是無權(quán)處分人，故其以自己的名義訂立的合同是效力待定的合同。答案：ACD。依據(jù)?合同法?第五十一條之規(guī)定：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂閱合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。那么張南一旦追認該合同，那么該效力待定的房屋租賃合同即發(fā)生法律效力并溯及行為開始之時。房屋租賃合同有效，根據(jù)合同的內(nèi)容，劉東自然有權(quán)居住一年。此外，依據(jù)?合同法?第二百二十條的規(guī)定：出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。由于劉東和李經(jīng)沒有就房屋維修費用作出協(xié)商，所以該費用應(yīng)當由出租人李北承擔(dān)，幫劉東有效請求李北支付維修和相關(guān)費用。③在張南拒絕租房給劉東的情況下，以下關(guān)于他們的權(quán)利義務(wù)的觀點正確的有〔〕

A、李北與劉東之間的房屋租賃合同無效

B、張南基于所有權(quán)可以請求劉東搬出

C、張南不能請求劉東搬出，因為劉東是善意第三人，其權(quán)益受法律保護

D、劉東有權(quán)請示李北賠償其困租房受到的損失答案：ABD。依據(jù)?合同法?第五十一條之規(guī)定：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。那么張南拒絕追認效力待定的合同，該合同就轉(zhuǎn)達為無效的合同，張南有權(quán)請求劉東搬出。又根據(jù)?民法通那么?第六十一條的規(guī)定：民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案中，劉東并不知情，不存在過錯，故劉東有權(quán)請求李北賠償其因此受到的損失。[案例]王某是風(fēng)華公司的銷售人員，擁有蓋有該公司公章的空白合同書，以便對外訂立合同。2006年6月，王某向該公司辭職，但該公司并沒有收回空白的合同書。此后，張某利用空白合同書與周某訂立了購銷協(xié)議。

問：該購銷協(xié)議的性質(zhì)如何認定？〔〕

A、不成立B、可撤銷C、無效D、有效[答案]D。表見代理是指代理人雖然不具有代理權(quán)，但是具備代理人的外表要件，并足以使無過錯的相對人相信其有代理權(quán)，從而法律規(guī)定被代理人須對之負授權(quán)責(zé)任的無權(quán)代理。由于該公司未及時收回空白合同書，使得表見代理因代理關(guān)系終止但未采取必要措施而產(chǎn)生。根據(jù)?合同法?第四十九條的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。故購銷協(xié)議有效。5、無效合同：

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

需要注意兩點：

第一，僅僅是以欺詐、脅迫的手段訂立的合同并不必然導(dǎo)致合同無效，如果只是損害對方當事人的利益，那么屬于可撤銷的合同，只有損害國家利益的時候才構(gòu)成無效合同。

第二、國有企業(yè)的利益不能等同于國家利益。②惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益。在惡意串通的情形下，合同的無效不受損害國家利益的限制，只要是惡意串通的，無論損害的是國家利益、集體利益、還是第三人利益都直接導(dǎo)致合同的無效。

③以合法形式掩蓋非法目的。

例如：為了防止財產(chǎn)被抵償債務(wù)而與他人訂立贈與合同將財產(chǎn)贈與他人。這類合同就其成立要件來講是合法的，但根據(jù)合同所實現(xiàn)的目的卻是非法的。④損害社會公共利益。

損害社會公共利益也就是違反公序良俗和公共秩序，此類合同不問當事人主觀上是成心還是過失，一概無效。例如：賭博合同、以債務(wù)人的人身為抵押的約定、自選商店張貼的保安人員有權(quán)對搜查的店堂告示等。答：是。

?合同法解釋〔一〕?第十條：當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

比方金銀、煙草等，即屬于特許經(jīng)營的物品。6、可變更、可撤銷合同：以下合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

①因重大誤解訂立的；

②在訂立合同時顯失公平的；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。7、撤銷權(quán)的消滅：有以下情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

①具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

②具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。8、合同無效或者被撤銷后法律后果：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。[案例1]某日突降大雪，黃昏時分張三加完班準備回家，此時迎面駛來一輛出租車，但是該車已打出了“停止營業(yè)〞的牌子。由于車輛稀少，張三提出可以加介倍付費，希望司機李四載他回家。李四答復(fù)說：“可以載你回家，但發(fā)生意外概不負責(zé)。〞張三上車。途中由于李四違章超速，加之路面太滑，發(fā)生意外。張三身體多處受傷，花去醫(yī)療費用5000余元。根據(jù)這一事實，請答復(fù)以下問題。1、以下說法中不正確的選項是〔〕

A、張三提出加倍付費的行為為要約

B、李四提出的“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞是承諾

C、李四提出的“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞是新要約

D、張三上車的行為是承諾答案：B。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但是根據(jù)交易習(xí)慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的除外。此題中，張三提出的加倍付費的行為是要約。根據(jù)?合同法?第三十條的規(guī)定承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約，那么，李四提出的“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞是對張三提出的要約所做的實質(zhì)性的變更，屬于新要約。而根據(jù)交易習(xí)慣，張三上車的行為是對李四提出的新要約的承諾。故此題的正確選項為B?！?〕此題中，就李四所說的“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞以下說法正確的選項是〔〕

A、“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞屬于格式條款，該條款無效。

B、“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞屬于免責(zé)條款，該條款無效。

C、“加倍付費〞的約定有效。

D、加倍付費的約定可以撤銷，因為李四有乘人之危的行為。答案：BC。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。此題中，“可以載你回家，但如發(fā)生意外概不負責(zé)〞顯然不是格式條款，而是免責(zé)條款，根據(jù)?合同法?第五十三條規(guī)定，合同中的以下免責(zé)條款無效：〔一〕造成對方人身傷害的；〔二〕因成心或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。因此，該條款由于免除了李四造成張三人身傷害時的責(zé)任而無效。應(yīng)選項A錯誤，選項B正確。此題中“加倍付費〞的條款是張三自愿提出的，反映了其真實的意思表示，故其應(yīng)當是有效的，李四并沒有乘人之危的行為。所以，選項C對，選項D錯。[案例2]林某開一家玩具制造廠，急需一筆錢用以墊付貨款，但是又求借無門。白某聽說此事之后，趁機表示可以借給林某10萬元，但是兩個月后林某必須三倍返還。無奈下，林某同意了白某的要求。

林某與白某之間的行為〔〕

A、因白某的乘人之危而無效

B、因白某的乘人之危而可撤銷

C、因白某脅迫而可撤銷

D、因白某脅迫而無效答案：B。乘人之危，是指一方當事人乘對方處于危難之中，為謀取不正當?shù)睦?，迫使對方違背本意與自己訂立合同，接受其非常不利的條件的意思表示。據(jù)此此題中的情形應(yīng)當屬于乘人之危。根據(jù)?合同法?第五十四條第二款的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。[案例3]某商場為了促銷其新進的鉆戒，于2月14日打出廣告宣傳，其主要內(nèi)容為：〔1〕鉆戒是為情人節(jié)專門限量發(fā)行的；〔2〕所鑲鉆石為南非進口鉆石；〔3〕售價為每只1.5萬元。后經(jīng)查證，該批鉆戒并非限量發(fā)行，所鑲的鉆石為人造鉆石，其本錢僅為3000元。于是購置者與該商場產(chǎn)生了糾紛?！?〕以下關(guān)于本案的觀點正確的選項是〔〕

A、按無效合同處理，理由為欺詐

B、按可撤銷合同處理，理由為欺詐

C、按可撤銷合同處理，理由為重大誤解

D、按有效合同處理答案：B。以欺詐的手段訂立的合同，即在訂立合同的過程中，一方當事人成心制造假象或者掩蓋真相，致使對方陷入錯誤而訂立的合同。重大誤解，即當事人因?qū)说奈锏犬a(chǎn)生了錯誤的認識，導(dǎo)致行為結(jié)果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的情形。需要注意的是，以欺詐的手段訂立合同，只有損害對方當事人的利益，才屬于可撤銷的合同，如果損害了國家利益，那么構(gòu)成無效合同。答案：D。根據(jù)?合同法?第五十五條之規(guī)定：有以下情形之一的，撤銷權(quán)消滅：〔一〕具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；〔二〕具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。四、合同的履行

合同法履行原那么：當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當事人應(yīng)當遵循老實信用原那么，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

2、合同內(nèi)容的補充：

合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！驳诹粭l〕

3、合同內(nèi)容不明時的履行規(guī)那么：

當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不確定的，適用以下規(guī)定：

〔1〕質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

〔2〕價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行?！?〕發(fā)行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

〔4〕履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人可以隨時要求履行，但應(yīng)當對對方必要的準備時間。

〔5〕履行方式不明確，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

〔6〕履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。4、合同債務(wù)的代為履行：

①當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

②當事人約定由第三人向全債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。[案例1]張三與李四訂立了一份合同，約定由王五向張三履行債務(wù)，而王五并沒有按期向張三履行債務(wù)，張三有權(quán)請求誰承擔(dān)違約責(zé)任？〔〕

A、請求王五承擔(dān)違約責(zé)任

B、請求李四承擔(dān)違約責(zé)任

C、請求李四和王五共同承擔(dān)違約責(zé)任D、請求李四或者王五承擔(dān)違約責(zé)任答案：B。

在第三人代為履行制度中，第三人不是合同的當事人，所以，當?shù)谌瞬宦男谢蛘呗男胁缓细駮r，其并不向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而是由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。5、同時履行抗辯權(quán)：當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定的，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。6、先履行抗辯權(quán)：當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。7、不安抗辯權(quán)：是指先履行合同的一方當事人因?qū)Ψ疆斒氯饲啡睂Υ男袀鶆?wù)的能力或者欠缺信用，拒絕履行合同的權(quán)利?！?〕不安抗辯權(quán)適用于預(yù)期違約的情形，根據(jù)?合同法?的規(guī)定，有以下幾種：

①經(jīng)營狀況嚴重惡化；

②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！?〕不安抗辯權(quán)的行使：主要是指主張行使不安抗辯權(quán)人所附的責(zé)任和義務(wù)，即不安抗辯權(quán)的行使是有一定的條件和程序限制的。主要包括：

①舉證責(zé)任。先履行義務(wù)人主張中止履行的，須對對方欠缺履行能力、欠缺信用承擔(dān)舉證責(zé)任，否那么應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。

②通知義務(wù)。當事人依法中止履行的，應(yīng)當及時通知對方，使對方有尋找擔(dān)保或者證明自己有信譽、有履行能力的時機。

對方提供適當擔(dān)保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。[答案]B。

此題中，甲公司負有先履行義務(wù)，但其有證據(jù)證明乙公司已經(jīng)喪失履行債務(wù)的能力，故其可行使不安抗辯權(quán)。[答案解析]

〔1〕王星星可以拒絕，因為還沒有到合同的履行期。

〔2〕王星星可以拒絕，因為張月月沒有提出給付，所以，王星星可以行使同時履行抗辯權(quán)。8、代位權(quán)：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。[案例]張南對李北享有50萬元的債權(quán)，李北對汪東享有50萬元的債權(quán)。李北到期無力清償對張南的債務(wù)，又不及時行使對汪東的債權(quán)，由此，張南提起代位權(quán)訴訟。請答復(fù)：

〔1〕以下關(guān)于當事人的訴訟地位，說法正確的選項是〔〕

A、張南為原告

B、李北為被告

C、汪東為被告

D、李北和汪東為共同被告〔2〕張南要行使代位權(quán)，應(yīng)當具備以下哪些條件〔〕

A、張南對李北的債權(quán)到期

B、李北對汪東的債權(quán)到期

C、張南對李北的債權(quán)可到期也可不到期D、李北對汪東的債權(quán)是專屬于李北自身的債權(quán)〔3〕如果張南在代位權(quán)訴訟中勝訴，那么〔〕

A、汪東應(yīng)當向張南履行

B、汪東應(yīng)當向李北履行

C、汪東既可以向張南履行，也可以向李北履行

D、汪東根據(jù)李北的請求向張南履行9、撤銷權(quán)

①撤銷權(quán)的概念：

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)證財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

②撤銷權(quán)的消滅：撤銷權(quán)自債權(quán)人知識或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。[案例]張三欠李四5萬元，已屆清償期。但是，張三無力歸還。如果王六要贈與張三20萬元，但張三拒絕接受，那么李四對此〔〕

A、可以行使撤銷權(quán)

B、不得行使撤銷權(quán)

C、經(jīng)債務(wù)人張三的同意可以行使撤銷權(quán)

D、只要有害于李四的債權(quán)實現(xiàn)，就可以行使撤銷權(quán)[答案解析]B。行使撤銷權(quán)是針對債務(wù)人導(dǎo)致其財產(chǎn)減少的行為。此題中，債務(wù)人張三拒絕接受王六的贈與，并不會使其原有的財產(chǎn)減少，只是不能使其原有財產(chǎn)增加，所以債權(quán)人李四不得行使撤銷權(quán)。10、合同生效的效力：合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

1、合同變更：指合同內(nèi)容的變更，如履行合同的時間、地點等的變化。

合同變更的一般規(guī)定：當事人協(xié)商一致，可以變更合同。

主合同的變更對保證合同的影響：債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人的書面同意。未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。[案例]張南借給李北10萬元人民幣，王東為保證人，合同中約定借款期間為一年，利息為0.5%，一年之后，本金利息一并歸還。兩個月之后，由于李北在張南出差期間照顧張南的母親，張南為了答謝李北，與其協(xié)議更改借款合同，將借款期間延長為兩年，同時將利息降為0.2%，此次變更雙方并沒有經(jīng)過王東的同意。據(jù)此，答復(fù)對下問題：

〔1〕此合同的變更能否發(fā)生法律效力？

A、不能

B、能

C、經(jīng)王東同意后，能發(fā)生法律效力[答案]B。?合同法?第七十七條規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同?！?〕以下陳述正確的選項是〔〕

A、王東應(yīng)當對變更后的利息承擔(dān)保證責(zé)任

B、王東不應(yīng)當對變更后的利息承擔(dān)保證責(zé)任

C、王東承擔(dān)保證責(zé)任的期間為一年

D、王東承擔(dān)保證責(zé)任的期間為兩年此題中，雖然合同的沒有經(jīng)過王東的同意，但是利息的降低顯然減輕了債務(wù)人李北的債務(wù)，同時也降低了王東的保證責(zé)任，因此，王東仍應(yīng)對變更后的利息承擔(dān)保證責(zé)任。至于保證責(zé)任的期間，根據(jù)該解釋由于未經(jīng)過保證人王東的同意，仍然為原合同約定的期間，即一年。2、合同的轉(zhuǎn)讓：是指合同權(quán)利與義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，在習(xí)慣上又稱為合同主體的變更。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者局部轉(zhuǎn)讓給第三人，但有以下情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的；按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。[案例]以下債權(quán)中，不得讓與的有〔〕

A、雇傭合同所生的債權(quán)

B、當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)

C、最高額抵押擔(dān)保的主合同債權(quán)

D、趙某對李某享有的10萬元債權(quán)[答案]ABC。此題中，雇傭合同所生的債權(quán)是專為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)，根據(jù)其合同性質(zhì)，不得轉(zhuǎn)讓。當事人約定的債權(quán)根據(jù)該條的規(guī)定也不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)?擔(dān)保法?第六十一條，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。最高額抵押擔(dān)保的主合同債權(quán)是依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！菜^最高額抵押，是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)限額內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保?！?、債權(quán)轉(zhuǎn)讓中債權(quán)人的通知義務(wù)。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。[案例]債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間發(fā)生效力須滿足〔〕

A、雙方當事人達成協(xié)議

B、將雙方的讓與合意通知債務(wù)人

C、雙方達成合意，并經(jīng)債務(wù)人同意

D、雙方達成合意，經(jīng)債務(wù)人同意且不得牟利[答案]A。此題所問的是債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間發(fā)生效力，而不是對債務(wù)人發(fā)生效力。債權(quán)讓與只要雙方達成讓與的協(xié)議即可發(fā)生效力，故A項正確。債權(quán)人負有通知債務(wù)人債權(quán)讓與的義務(wù)。但該通知僅對債務(wù)人發(fā)生通知，其未經(jīng)通知的，對債務(wù)人不發(fā)生效力，而對債權(quán)讓與的生效不具有意義，所以選項B錯誤。債權(quán)讓與無須經(jīng)過債務(wù)人的同意，所以選項CD錯誤。[案例]債權(quán)讓與對債務(wù)人生效的要件是〔〕

A、讓與人與受讓人達成協(xié)議

B、債務(wù)人同意

C、債權(quán)人通知債務(wù)人該債權(quán)讓與

D、讓與通知到達債務(wù)人[答案]D4、受讓人與從債權(quán)。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

5、債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓人與人的抗辯，可以向受讓人主張。6、債權(quán)抵銷。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。7、債務(wù)轉(zhuǎn)移。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者局部轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。

債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

債務(wù)人轉(zhuǎn)移的，新債務(wù)人應(yīng)當承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。〔即該債權(quán)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性〕[案例]張三對李四享有200萬債權(quán)，李四將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給王五，那么，該債務(wù)轉(zhuǎn)讓須滿足〔〕

A、李四與王五之間存在有效的債務(wù)轉(zhuǎn)移情形

B、李四的債務(wù)應(yīng)當具有可移轉(zhuǎn)性

C、該債務(wù)移轉(zhuǎn)以通知張三為生效要件

D、該債務(wù)轉(zhuǎn)移以取得張三的同意為生效要件[答案]ABD。8、合同的概括轉(zhuǎn)讓。當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

9、合同的概括承擔(dān)。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)和承擔(dān)連帶債務(wù)。[案例]甲公司欠乙公司貨款300萬元，現(xiàn)甲公司將一局部資產(chǎn)別離出去，成立一丙公司。那么，在甲公司別離后，應(yīng)當由〔〕對這筆債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任？

A、甲公司

B、丙公司

C、甲公司和丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

D、甲公司和丙公司按照約定的比例清償[答案]C。六、合同的權(quán)利和義務(wù)終止

1、約定解除：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。

當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。2、法定解除：又稱為單方解除，是指在符合法定條件時，當事人一方有權(quán)通知另一方解除合同，使合同的權(quán)利義務(wù)歸于消滅的行為。法定解除的事由如下：

(1)不可抗力：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，發(fā)生不可抗力的一方與非發(fā)生不可抗力的一方均享有解除權(quán)。

〔不可抗力是指不能預(yù)見、不能防止并且不能克服的客觀情況。如發(fā)生特大自然災(zāi)害、地震等〕

(2)重大預(yù)期違約：在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務(wù)的，另一方當事人有權(quán)解除合同。(3)遲延履行：當事人一方遲延履行主要債務(wù)，解除權(quán)人應(yīng)當首先進行催告，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，可徑直解除合同；遲延致使不能實現(xiàn)合同目的的，可不經(jīng)催告徑直解除合同。[問題]在合同沒有特別約定的情況下，以下情形中，當事人一方有權(quán)解除合同的是〔〕

Ａ、相對方經(jīng)營狀況惡化

Ｂ、發(fā)生不可抗力，導(dǎo)致相對方履行不能

Ｃ、相對方遲延履行

Ｄ、以種類物為標的物的合同，標的物局部滅失[答案]Ｂ。根據(jù)?合同法?第九十四條的規(guī)定：“有以下情形之一的，當事人可以解除合同：〔一〕因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的；〔二〕在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務(wù)；〔三〕當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；〔四〕當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；〔五〕法律規(guī)定的其他情形。〞選項A當中，當事人一方享有不安抗辯權(quán)，而不是解除權(quán)；C并不必然導(dǎo)致合同的解除，只有當遲延履行致辭使合同目的不能實現(xiàn)時，一方當事人才能解除合同；選項D中，局部種類物滅失，那么導(dǎo)致局部履行問題。對于局部履行，如果不損害對方利益的，對方應(yīng)當接受，只有損害對方利益時，對方才有權(quán)拒絕。所以種類物局部滅失并不當然導(dǎo)致合同的解除。種類物：是指具有共同特征，用品種、數(shù)量、質(zhì)量規(guī)格，即通過度、量、衡加以確定的物。

種類物經(jīng)過選擇、購置、給付也可以特定化而成為特定物。[答案與解析]C。在遲延履行的情況下，當事人一方遲延履行主要債務(wù)，解除權(quán)人應(yīng)當首先進行催告，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，可徑直解除合同；如果遲延履行致使不能實現(xiàn)合同目的的，可不經(jīng)催告徑直解除合同。故此題的正確選項是C。3、合同解除的限制。

〔1〕法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅?！?〕解除權(quán)應(yīng)當以通知的方式行使。解除權(quán)人有權(quán)依照規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方，合同自通知到達對方時解除。解除權(quán)人和相對人均有權(quán)請求法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力?！泊_認之訴〕

此外，需要注意的是，合同解除不以對方當事人的同意為條件，如果對方當事人有異議的，可以提請人民法院或者仲裁機構(gòu)裁決。[問題]當事人行使法定解除權(quán)主張解除合同的，合同自何時起解除？〔〕

A、解除通知作出時

B、解除通知發(fā)出時

C、解除通知到達相對方時

D、法院作出解除合同的判決時[答案]C。[案例]2007年5月，王鵬與李潔訂立合同。王鵬將房屋租給李潔，租金為每月2000元，每月月底交付。合同生效后，王鵬按照約定將房屋交付給李潔。到了該月月底，李潔由于資金不夠，要求緩交租金，王鵬提出可以緩交10天。此后，李潔始終以種種借口拖延，到10月底，李潔共計拖欠房租12000元。根據(jù)該案情，以下陳述正確的選項是〔〕

A、王鵬只能采取一種救濟手段：要求李潔承擔(dān)延期交付的違約責(zé)任

B、王鵬可以直接解除合同，無須征得李潔的同意也無須通知李潔，并可以要求李潔承擔(dān)延期交付的違約責(zé)任。

C、王鵬可以提出解除合同，但須征得李潔的同意

D、王鵬可以提出解除合同，但須通知李潔，合同自通知到達李潔時解除。[答案]D。

分析見2、3知識點。4、合同解除的法律效力。

〔1〕合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

〔2〕合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。5、法定抵銷。

當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可能將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

當事人主張抵銷的，應(yīng)當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。6、約定抵銷。當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

7、提存。提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人得將該標的物提交給提存機關(guān)而消滅債務(wù)的制度。

我國的提存機關(guān)是公證機關(guān)。

〔1〕提存需要具備以下要件：

①提存的主體：應(yīng)當是債務(wù)人。

②有合法的提存原因。包括：

A、債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；

B、債權(quán)人下落不明；

C、債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

D、法律規(guī)定的其他情形。

③提存的標的物符合要求。除不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人可以拍賣或者變賣標的物而提存其價款之外，提存的標的物應(yīng)當與合同約定的標的物一致?！?〕提存通知。標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。

〔3〕提存的法律后果。

A、標的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人負擔(dān)。

B、提存期間、標的物的孳息歸債權(quán)人所有。

C、提存費用由債權(quán)人負擔(dān)?！?〕提存物的領(lǐng)取

A、債權(quán)人享有隨時提取權(quán)，可以隨時領(lǐng)取提存物。注意有例外情形：債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當拒絕其領(lǐng)取提存物?！沧⒁馐怯袀鶆?wù)人的要求〕B、債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅。提存物扣除提存費用后歸國家所有。8、免除。債權(quán)人免除債務(wù)人局部或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)局部或者全部終止。

9、混淆。債權(quán)和債務(wù)同歸于一個人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。[問題]以下情況，債因混淆而消滅〔〕

A、互負債務(wù)的男女結(jié)婚

B、甲法人〔債權(quán)人〕與乙法人〔債務(wù)人〕合并

C、丙〔非法人組織〕被丁〔非法人組織〕吸收合并

D、甲〔非法人組織〕被乙〔非法人組織〕新設(shè)合并[答案解析]BCD。按照?婚姻法?第18條第一項的規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)，結(jié)婚后仍為該方的財產(chǎn)?；榍暗呢敭a(chǎn)，包括債務(wù)。也就是說，夫妻之間，可以是債權(quán)人與債務(wù)人的關(guān)系，結(jié)婚并不導(dǎo)致債的混淆。七、違約責(zé)任

一、違約責(zé)任的歸責(zé)原那么：我國?合同法?采取無過錯原那么，也就是說，當事人一方只要有違約事實且不具有免責(zé)事由，就要向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，而不管其主觀心態(tài)如何。二、違約行為形態(tài)，包括預(yù)期違約、實際違約與其它形式的違約。

預(yù)期違約：當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

實際違約：是指在合同履行期限到來以后，當事人不履行或者不完全履行合同中約定的義務(wù)。A、得向王某主張締約過失責(zé)任，因為合同因標的不能而無效。

B、得向王某主張預(yù)期違約的責(zé)任

C、不得向王某主張違約責(zé)任，因為履行期限尚未屆滿，不構(gòu)成違約

D、不得向王某主張違約責(zé)任，因為房屋所有權(quán)尚未移轉(zhuǎn)，王某仍得履行[答案解析]B。根據(jù)?合同法?第108，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。此題中，王某、李某已辦理了房屋產(chǎn)權(quán)登記，李某已經(jīng)取得了該房屋的所有權(quán)，王某的行為構(gòu)成預(yù)期違約，馬某可以向王某主張預(yù)期違約責(zé)任?！簿喖s過失責(zé)任是指訂立合同過程中締約一方當事人因違反老實信用原那么所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)而造成對方信賴利益損失時所應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。我國?合同法?第42條規(guī)定了締約過失責(zé)任的三種情形：〔一〕假借訂立合同，惡意進行磋商；成心與對方談判使對方喪失與他人交易的時機、假借與對方談判而取得非法利益等，都屬于這類締約過失責(zé)任?！捕吵尚碾[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；在訂立合同的過程中，當事人負有如實告知的義務(wù)。一方成心隱瞞關(guān)于其自身的財產(chǎn)狀況、履行能力，成心隱瞞出賣的標的物的缺陷，以及其出賣的產(chǎn)品的性能和使用方法或者向?qū)Ψ教峁┎淮嬖诘奶摷偾闆r，從而給對方造成損失的，即產(chǎn)生締約過失責(zé)任?！踩秤衅渌`背老實信用原那么的行為。在訂立合同的過程中，當事人之間應(yīng)依老實信用原那么履行協(xié)助、通知、保護、保密等義務(wù)，對此等先合同義務(wù)的違反，造成對方損失的，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任?！砙案例]2007年7月15日，張某和李某約定，張某將其一祖?zhèn)鞯挠耔C賣給李某，價款8萬元，8月5日，張某將玉鐲交付給李某，同時李某將價款交付給張某。8月1日，張某由于王某出價10萬元，就將手鐲賣給了王某。請答復(fù)：

李某能否在8月1日要求張某承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？李某可否解除合同？[答案]李某可以要求張某承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)是預(yù)期違約制度，?合同法?第一百零八條規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。〞李某也可以解除合同。?合同法?第九十四條第一款第二項規(guī)定，