【對賭協(xié)議的法律屬性探析綜述2700字】

對賭協(xié)議的法律屬性分析綜述1有名合同說對賭協(xié)議屬于射幸合同，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，射幸合同有自己獨(dú)有的特點(diǎn)，與其他合同相比，其在簽訂射幸合同時(shí)合同的效果是絕對不確定的，而其他合同在簽訂時(shí)其合同效果是相對確定的，射幸合同的當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)不僅不能確定合同的效果，也不能確定合同的法律效力，射幸合同具有射幸性，對未來發(fā)生的事具有一種強(qiáng)烈的主觀猜想性和隨機(jī)性，需要觸及一定的偶然性才能確定，恰恰對賭協(xié)議有一定的不確定性，射幸合同也存在不確定性，它倆都有不確定性，也就是說，協(xié)議也好合同也罷其特點(diǎn)就是對將來的事不能夠確定，并且是很不確定當(dāng)事人也不能、不敢肯定合同的內(nèi)容是否能夠?qū)崿F(xiàn)。崔建遠(yuǎn)：《合同法》，法律出版社2015年版，第26頁．現(xiàn)實(shí)中我們比較容易接觸到的射幸合同，例如買賣彩票、保險(xiǎn)合同、賭博合同等，射性合同能否產(chǎn)生法律效果是一個概率性事件，換句話說，射性合同的實(shí)現(xiàn)是以全有或全無的姿態(tài)呈現(xiàn)出來，對賭協(xié)議投融資雙方進(jìn)行“對賭”，其對賭目標(biāo)是否能夠?qū)崿F(xiàn)是關(guān)乎對賭雙方誰行使權(quán)利和誰履行義務(wù)的關(guān)鍵，對于投融資雙方來說權(quán)利或者義務(wù)也是以全有或全無的姿態(tài)表現(xiàn)出來，如果對賭成功則融資方享有一定的獲得相應(yīng)資金等的權(quán)利，如果對賭失敗則投資方享有獲得股權(quán)或是現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)葯?quán)利，符合射幸合同的相關(guān)特征，眾多學(xué)者認(rèn)為對賭協(xié)議屬于射幸合同。崔建遠(yuǎn)：《合同法》，法律出版社2015年版，第26頁．對賭協(xié)議屬于附條件合同，該合同有個典型的特征，其當(dāng)事人要對合同的生效附加上約好的事情，該合同依附于該條件的發(fā)生與否，也就是說該事情決定著該合同的效力，該條件的內(nèi)容必須是客觀的、合法的，具有發(fā)生或者不發(fā)生的可能性，具有不確定性，且該條件決定著合同是否發(fā)生和合同是否繼續(xù)有效，可以說該“條件”在整個合同中起著至關(guān)重要的作用。在對賭協(xié)議中，投融資雙方不管約定什么對賭目標(biāo)，例如目標(biāo)公司在業(yè)績上達(dá)到什么水平，還是約定對賭目標(biāo)公司完成上市目標(biāo)，都具有一定的不確定性，雙方在簽訂合同之后對于條件是否能夠?qū)崿F(xiàn)也是不清楚，對賭目標(biāo)相當(dāng)于附條件合同中的條件，對整個合同能否順利實(shí)現(xiàn)發(fā)生合同所產(chǎn)生的效力起著關(guān)鍵作用。如果對賭目標(biāo)能夠完則整個合同生效履行，如果目標(biāo)未能完成則對賭失敗其約定的條款不發(fā)生法律效力。因此，無論是附條件合同還是對賭協(xié)議都可歸結(jié)于雙方當(dāng)事人所約定的條件是否能夠?qū)崿F(xiàn)且條件都具有不確定性，對賭協(xié)議的特征與附條件合同的特征相符合，屬于附條件合同。對賭協(xié)議屬于擔(dān)保合同，為了確保合同的順利履行，擔(dān)保合同享有權(quán)利一方要求對方當(dāng)事人要對本合同的順利履行提供一定的擔(dān)保，若合同不能按約履行則提供擔(dān)保一方要以約定方式對享有權(quán)利一方進(jìn)行彌補(bǔ)。有些學(xué)者主張對賭協(xié)議是擔(dān)保合同，其認(rèn)為，投資方為了減少因投資失敗帶來的損失，會要求目標(biāo)公司提供相應(yīng)的擔(dān)保，例如，目標(biāo)公司的原股東、法定代表人、實(shí)際控制人亦或者第三方對目標(biāo)公司進(jìn)行擔(dān)保。若是目標(biāo)公司未能按期達(dá)到協(xié)議中的對賭目標(biāo)，此時(shí)投資方可以要求目標(biāo)公司的擔(dān)保方對自己履行擔(dān)保義務(wù)來維護(hù)自己的利益，比如可以行使要求融資方對自己進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償或者以高價(jià)回購股權(quán)等權(quán)利，而這種權(quán)利的行使就是融資方對投資方所約定的保證，起到了擔(dān)保作用，這就與擔(dān)保合同相類似，所以對賭協(xié)議屬于擔(dān)保合同。2無名合同說由于我國沒有明確關(guān)于對賭協(xié)議的相關(guān)法律規(guī)定，所以在理論界引起諸多爭議。無論是理論界還是司法界，關(guān)于解決對賭協(xié)議的糾紛都需要有一定的定性，于是把對賭協(xié)議與各類合同進(jìn)行對比，產(chǎn)生了諸多有名合同說。當(dāng)一種新的法律關(guān)系慢慢出現(xiàn)時(shí)，人們第一反應(yīng)一般都是在自己已知的領(lǐng)域內(nèi)尋找已經(jīng)存在的類型進(jìn)行歸類，也就是把這種新的法律關(guān)系對應(yīng)到現(xiàn)存的法律關(guān)系中去，從而進(jìn)行分析，得出類似結(jié)論，尋找解決辦法，出現(xiàn)最終結(jié)果。無論把對賭協(xié)議認(rèn)為是射幸合同、附條件合同還是擔(dān)保合同都存在一定的不合理之處，都沒有嚴(yán)絲合縫的符合對賭協(xié)議的特征，都不夠嚴(yán)謹(jǐn)。首先，射幸合同說，射幸合同是一種容易誘導(dǎo)雙方當(dāng)事人產(chǎn)生僥幸心理的合同，其最典型的特征就是偶然性和不確定性，合同內(nèi)容是否能實(shí)現(xiàn)不因當(dāng)事人的主觀意志而動搖，而簽訂對賭協(xié)議后對于融資方來說可是以通過主觀努力而實(shí)現(xiàn)對賭目標(biāo)的，可以說對賭目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)，很大程度上取決于主觀努力。射幸合同具有一定的概率性，合同當(dāng)事人都具有賭一把的心理，賭概率發(fā)生的可能性，而對賭協(xié)議并不是傳統(tǒng)意義上的“賭”，對賭協(xié)議是雙方當(dāng)事人經(jīng)過考量業(yè)績指標(biāo)或是利潤等目標(biāo)，經(jīng)過各項(xiàng)指標(biāo)的考察才決定的，對賭協(xié)議的簽訂是在雙方經(jīng)過理性考慮、科學(xué)分析之后才進(jìn)行的選擇。射幸合同當(dāng)事人之間的利益是一種非此即彼的狀態(tài)，即表現(xiàn)為利益沖突、利益對立，簽訂對賭協(xié)議的當(dāng)事人是抱著合作共贏的態(tài)度，本著共同進(jìn)步的精神來合作的，其利益是相向的。所以，對賭協(xié)議不應(yīng)當(dāng)是射幸合同。其次，附條件合同說，合同的主體會在該合同上約定客觀、合法的條件，該“條件”的出現(xiàn)與否，是非常關(guān)鍵的，它決定合同的內(nèi)容是否履行，也就是說，約定條件的出現(xiàn)與否制約著附條件合同的法律效力能否實(shí)現(xiàn)，以約定的條件為前提，當(dāng)事人把事先約定的條件看的尤其重要，法律不約束該合同中所附帶的條件，只要合法、不違反禁止性規(guī)定就好，都可以作為合同履行的前提，而在對賭協(xié)議中，對賭期限屆滿之后，無論對賭協(xié)議的目標(biāo)是否實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事人都要受對賭協(xié)議所產(chǎn)生的效力所約束，目標(biāo)實(shí)現(xiàn)與否并不影響對賭協(xié)議的效力。附條件合同中的條件所引起的法律后果是單方面的，合同能夠生效則當(dāng)事人行使權(quán)利義務(wù)，條件的成就與否是合同生效的關(guān)鍵，條件未成就則合同不生效，合同不生效則合同關(guān)系就不存在于當(dāng)事人之間，而對賭協(xié)議中對賭目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)與否，并不影響對賭協(xié)議的效力問題。附條件合同中的條件其實(shí)只有兩種，即合同生效的條件、合同解除的條件，而這兩種條件僅僅是針對合同的效力來說的，而對賭協(xié)議并無此要求。最后，擔(dān)保合同說，典型的特征就是其獨(dú)有的從屬性，它是從屬于主合同的，當(dāng)事人設(shè)定擔(dān)保的目的是為了主合同的順利實(shí)現(xiàn)，擔(dān)保是為了主合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也就是為了主合同權(quán)益實(shí)現(xiàn)的比較順暢，擔(dān)保合同的內(nèi)容是當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，在對賭協(xié)議中投資方與融資方在協(xié)議中約定目標(biāo)公司完成某項(xiàng)任務(wù)，比如在一定期限內(nèi)達(dá)到某業(yè)績水平，常見的還有約定完成上市任務(wù)等對賭目標(biāo)，投資方式為了獲得投資利潤，投資方獲得相應(yīng)的股權(quán)，通過股權(quán)來取得投資的利潤，實(shí)質(zhì)上是股權(quán)法律關(guān)系。擔(dān)保合同一般以合同以外的財(cái)產(chǎn)、人保、信用等提供擔(dān)保，為了保證債權(quán)能夠得到更充分的實(shí)現(xiàn)，而對賭協(xié)議所約定的業(yè)績水平、完成上市等目標(biāo)，其本身在一定意義上就是對投資方的擔(dān)保，而目標(biāo)是否能