第1講創(chuàng)業(yè)協(xié)議與公司設(shè)立

第一講

創(chuàng)業(yè)協(xié)議與公司設(shè)立

重慶大學法學院宋宗宇2016年7月18日契約是當事人之間的法律研習法律的主線權(quán)利義務(wù)責任法律關(guān)系

主體→誰客體→對象內(nèi)容→權(quán)利與義務(wù)法律問題的類型民事法律問題：平等主體之間的人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系行政法律問題：行政機關(guān)與管理相對人之間的管理與被管理關(guān)系刑事法律問題：犯罪與處罰的問題企業(yè)形式選擇的考量因素◆資金◆風險◆費用◆稅收

不同組織形式的優(yōu)缺點◆個體工商戶◆個人獨資企業(yè)◆合伙企業(yè)◆公司目次法人理論作為企業(yè)法人的公司公司章程公司的權(quán)利能力公司的行為能力公司的責任能力公司犯罪法人理論什么是法人？《民法通則》第36條：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織?！卑l(fā)起人協(xié)議（創(chuàng)業(yè)協(xié)議）發(fā)起人協(xié)議，是發(fā)起人之間就設(shè)立公司事項所達成的明確彼此之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面文件發(fā)起人協(xié)議的作用發(fā)起人協(xié)議的法律性質(zhì)發(fā)起人協(xié)議的內(nèi)容擬設(shè)立公司的名稱擬設(shè)立公司的經(jīng)營范圍股本總額各發(fā)起人認購的份額各發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)公司籌辦事項違約責任協(xié)議的修改與終止公司章程

公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件

◆公司章程的重要性◆公司章程的內(nèi)容◆起草公司章程需要注意的問題公司設(shè)立階段的交易◆

設(shè)立中的公司可否交易◆

設(shè)立中的公司如何交易◆

設(shè)立中公司交易的責任承擔

發(fā)起人的責任◆設(shè)立公司失敗的發(fā)起人責任◆注冊成立公司后的發(fā)起人責任法人成立的條件《民法通則》第37條：法人應(yīng)當具備下列條件：依法成立有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所能夠獨立承擔民事責任依法成立法人成立必須經(jīng)過登記嗎？有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格?！睹穹ㄍ▌t》第50條：獨立承擔民事責任“獨立承擔民事責任＝有限責任”嗎？國家機關(guān)法人獨立承擔民事責任嗎？由第三人提供擔保的公司獨立承擔民事責任嗎？無民事行為能力人獨立承擔民事責任嗎？法人的類型企業(yè)法人機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體法人合伙企業(yè)與公司公司的組織結(jié)構(gòu)股東會董事會經(jīng)理監(jiān)事會無限責任與有限責任作為企業(yè)法人的公司《公司法》第3條一款：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任”。公司的權(quán)利能力《民法通則》第36條二款：“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅”。經(jīng)營范圍《公司法》第12條公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應(yīng)當依法經(jīng)過批準。公司的經(jīng)營范圍用語應(yīng)當參照國民經(jīng)濟行業(yè)分類標準。利達商貿(mào)公司：“除法律明文禁止以外的一切經(jīng)營項目”?！豆镜怯浌芾項l例》第15條二款：企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。違反后果《民法通則》第42條公司的行為能力公司機關(guān)意思機關(guān)執(zhí)行機關(guān)代表機關(guān)股東（大）會是公司的權(quán)力機關(guān)。董事會對股東（大）會負責，“執(zhí)行股東（大）會的決議”。法定代表人《公司法》第13條：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當辦理變更登記。變更的效力法定代表人記載于工商登記事項、營業(yè)執(zhí)照、公司章程，如果記載不一致，如何處理？訴訟？法人由其法定代表人訴訟，起訴，必須提交法定代表人身份證明書對外代表與約束公司《民法通則》第43條：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。轉(zhuǎn)投資《公司法》第15條：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人?！边B帶責任？作為股東同時提供保證？《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定第3條：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。第38條：合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。第39條：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。《民法通則》關(guān)于聯(lián)營的規(guī)定第52條：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。第53條：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，按照合同的約定各自獨立經(jīng)營的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔民事責任。對外擔保第16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。公司的責任能力公司侵權(quán)能力與責任公司對職工的違法行為是否承擔責任？法人人格否認正向：揭開公司面紗逆向：公司股東股東公司債權(quán)人公司股東股東股東債權(quán)人中國的實踐：債隨物走原則最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋【2003年】1號）第6條：企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認可的，由新組建的公司承擔民事責任；對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任。第7條：企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔連帶責任。濫用公司法人獨立地位？公司法第20條一款和三款公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。公司犯罪《民法通則》第110條“對承擔民事責任的公民、法人需要追究行政責任的，應(yīng)當追究行政責任；構(gòu)成犯罪的，對公民、法人的法定代表人應(yīng)當依法追究刑事責任?！薄缎谭ā返?0條：公司