解析制定統(tǒng)一合同法的若干法理問題思考

1、制定統(tǒng)一合同法的若干法理問題思考陳小君、高飛 在我國舉世矚目的經(jīng)濟體制改革中,新生的經(jīng)濟關系模式構造著新型經(jīng)濟秩序的框架,催迫著作為契約化經(jīng)濟的法律表現(xiàn)形態(tài)合同法的誕生。從19811987年,我國分別制定了中華人民共和國經(jīng)濟合同法、中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法和中華人民共和國技術合同法,初步形成了“三足鼎立”的合同法體系。這是我國社會主義法制建設的重要成果。然而,隨著改革開放的不斷深化,我國目前的合同法制度從內(nèi)容到體系均存在諸多嚴重的問題,僅對其進行修補是遠遠不夠的,盡快制定一部科學、系統(tǒng)、現(xiàn)代的統(tǒng)一合同法才是明智而富理性之選擇。筆者擬在本文中對于現(xiàn)代社會條件下我國制定統(tǒng)一合同法應注意的若干法

2、理問題,進行粗略的梳理和初步的探討。一、 現(xiàn)代社會是我國制定統(tǒng)一合同法的環(huán)境在現(xiàn)代社會中,合同法與人類生存息息相關,并已成為人們生活中不可或缺的部分。有學者指出,“現(xiàn)代社會有兩個不同于以往社會的顯著標志:經(jīng)濟上實行市場化,政治上實行民主化。” 1黨的十四大明確提出了我國經(jīng)濟體制改革的目標,是建立社會主義市場經(jīng)濟體制。這樣,在即將跨入21世紀之際,我國已沖破了歷史的圍欄,步入了現(xiàn)代社會。以往三大合同法,過分強調(diào)國家計劃和行政干預,不能適應現(xiàn)代經(jīng)濟生活的內(nèi)容,所以顯出眾多弊端。因此,為了使法律在現(xiàn)實中發(fā)揮制約國民生活的功效,達到預期的目的,中國制定統(tǒng)一合同法必須扎根于中國現(xiàn)代社會。在資本主義國家進

3、入現(xiàn)代社會后,其社會經(jīng)濟生活出現(xiàn)了許多新情況、新問題。這對該社會的合同法律制度造成了相當猛烈且令人始料不及的沖擊。如各國確立了法人制度,在交易形式空前多樣化的情況下,使得交易主體變得尤為復雜;經(jīng)濟生活中呈現(xiàn)了繼續(xù)供給、分期付款買賣、租售、售貨機買賣等新形式,還出現(xiàn)了因旅游、科研、技術轉(zhuǎn)讓等引起的交易;國際貿(mào)易中易貨、補償貿(mào)易、成套設備買賣、技術轉(zhuǎn)讓與勞務供給結(jié)合的交易也大量涌現(xiàn);大企業(yè)的出現(xiàn),則使合同形式出現(xiàn)定型化、標準化的趨勢,這種合同形式雖有便利與節(jié)約費用等優(yōu)點,但由于合同條款為大企業(yè)單方制訂,難免有失公允,特別是合同中的免責條款更是如此;生產(chǎn)事故、交通事故、公害等頻繁發(fā)生,采用過失責任原

4、則已導致了不公平的結(jié)果。這些在我國現(xiàn)代社會中也有頻繁體現(xiàn)之勢頭。而且,由于現(xiàn)代社會已不可能是一種封閉自守的社會,世界經(jīng)濟一體化和經(jīng)濟生活的全面國際化,促使法律必然走向國際化,民商法領域的統(tǒng)一和國際化的可能性則最大。 2因此,我國在把現(xiàn)代社會作為制定統(tǒng)一合同法的大環(huán)境時,亟待從改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟、建立全國統(tǒng)一的大市場及與國際市場接軌的實際出發(fā),總結(jié)合同立法、司法實踐經(jīng)驗和理論研究成果,廣泛參考、借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家和地區(qū)立法的成功經(jīng)驗和判例學說,盡量采用反映現(xiàn)代市場經(jīng)濟客觀規(guī)律的共同規(guī)則,并在與國際公約和國際慣例協(xié)調(diào)一致的基礎上,制定一部既有現(xiàn)實可行性又有超前預見性,既考慮通俗易行又

5、注重遵循科學的立法技術的合同法,為將來實現(xiàn)民法法典化提供良好的基礎。二、 我國制定統(tǒng)一合同法的目標選擇立法目標的確定至關重大,它決定著整個立法的方向和價值取向,立法者在法律中所采用的法律措施和法律手段都是服務于立法目標的。 3因此,我國制定統(tǒng)一合同法時也存在一個目標選擇的問題。我們認為,為了保護合同當事人的合法權益,維護社會經(jīng)濟秩序,促進社會主義市場的良性發(fā)展,統(tǒng)一合同法主要應遵循和選擇以下三個方面的目標。(一) 促進社會資源的優(yōu)化配置,減少損耗眾所周知,全社會的物質(zhì)財富總量是有限的。為了保障有限的社會財富能夠最大限度地發(fā)揮作用,就必須使其得到合理的分配和利用。江澤民同志在黨的十四大報告中明確

6、指出,我們要建立的社會主義市場經(jīng)濟體制,就是要使市場在社會主義國家宏觀調(diào)控下對資源配置起基礎性作用,運用市場對各種經(jīng)濟信號反映比較靈敏的優(yōu)點,把資源配置到效益較好的環(huán)節(jié)中去,并給企業(yè)以壓力和動力,實行優(yōu)勝劣汰,促進生產(chǎn)和需求的及時協(xié)調(diào)。實現(xiàn)資源配置的方法有行政手段配置與自由配置之分。借助行政手段進行資源配置固然在理論上可以實現(xiàn)最優(yōu)化,但前提是能夠準確并精確地計算社會物質(zhì)財富的真正利用價值。這在目前條件下,是難以做到的。而市場經(jīng)濟運作中,作為交易基本規(guī)則的合同法,由于指導和鼓勵人們根據(jù)其利益要求進行交易活動,合同當事人完全有可能在一定范圍內(nèi)自主進行交易活動,以滿足不同的交易主體對不同的使用價值的

7、廣泛追求,滿足不同的生產(chǎn)者與消費者對價值的共同追求,從而使社會財富轉(zhuǎn)移到更能反映其價值、更能有效利用的領域。合同這種在實現(xiàn)資源最佳配置上的作用,已經(jīng)愈來愈受到國內(nèi)外經(jīng)濟學界和法學界的高度重視。我國在制定統(tǒng)一合同法時,應以優(yōu)化社會資源的配置、減少損耗為目標,尊重市場的客觀規(guī)律,順應合同法的發(fā)展趨勢。(二) 明確市場交易主體的利益責任,促使雙方合作,鼓勵交易在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中,由于信用關系的發(fā)展,大大拓寬了交易活動的時空領域,突破了許多經(jīng)濟發(fā)展的舊約束,細化并擴大了社會的分工與合作,從而加強了社會依賴的廣泛性,要求市場主體嚴格地協(xié)調(diào)雙方的權利義務關系,自覺遵守合同。因為在現(xiàn)代社會中,市場經(jīng)濟的交換活

8、動是通過合同的形式連接起來的,合同能夠減少交換過程中的不確定、不安全因素,其法律涵義就在于通過明確合同當事人的權利義務,使人們清楚地認識到自己所扮演的法律角色,從而有效地選擇自己的行為。 4一般人們認為,社會可以通過共同努力來修訂已有的某項法律,也可以通過共同努力來制定新法律,已生效和正在生效的法律是必須遵守的,不論是有意或無意觸犯法律,都必須接受法律程序給予的裁決。但應注意的是,合同是法律精神的體現(xiàn),是現(xiàn)代市場經(jīng)濟生活某時間、某領域行為的具體規(guī)劃,其實質(zhì)是法律的延伸,是法律規(guī)制下的“法律”。由雙方當事人在合同中設定的義務,等于合同當事人是自己制定的法律。法庭嚴格地要求遵守他們自定的、也許比由

9、主權者制定的正式法律更為嚴酷的法律。這樣可建立一種規(guī)定自我約束行為的永久性程序,以求保持人們對其他人將來的行為最起碼的信心,并保證對于合作者來說有必不可少的可預見性。 5這樣,便自然衍生了市場交易的可能,而交易會創(chuàng)造財富。因此,在現(xiàn)代社會中,總是通過鼓勵交易滿足當事人的價值追求,實現(xiàn)資源的優(yōu)化組合,即資源的最有效的利用。合同法作為規(guī)范交易的規(guī)則,雖然其本身不能創(chuàng)造出社會財富,卻可通過鼓勵交易而促進社會財富的增長。而鼓勵交易的合同法,由于將權利授予當事人,使他們通過簽訂由法律來強制履行的合同,明確各自的權利義務,使當事人有共同擬定的一致目標,并將為此而努力,去追尋自身利益的最大化。(三) 尊重當

10、事人的自由意志,對抗政府不必要的直接行政干預我國是一個高度組織化的國家,社會資源和政治權力幾乎完全集中在政府手中,政府是這個社會的首要組織者。所以,無論是實行計劃經(jīng)濟還是市場經(jīng)濟,都是在政府巨細無遺的組織下推行的。政府依仗著權力以及賦予其權力合法性的政策或法律組織和管理經(jīng)濟。所不同的是,實行計劃經(jīng)濟時,政府依仗的是政策和命令;實行市場經(jīng)濟,政府寄希望于法律。政府把自己的良好愿望變成國家意志,并制定成法律,用這些法律來推動經(jīng)濟。由于這些法律與政策或命令出自同一淵源,所以說這些法律只不過是政策上升為法律,或政策與命令的名謂更換和提煉而已。這種法律最突出的特點是,它們是具體的組織管理規(guī)則,而非抽象的

11、行為規(guī)則,由此決定了法律條款大多是強制性的。 6而市場經(jīng)濟卻迫切要求合同法應以維護合同自由為基本功能,合同是當事人自由意志的結(jié)合,合同應由當事人根據(jù)需要協(xié)商而定,合同法則充分保障當事人在合同關系中的自主性,即“旨在實現(xiàn)當事人的意愿,這些當事人打算通過協(xié)議而為法律所拘束”。 7所以,愈過分強調(diào)和規(guī)范強制性的合同法內(nèi)容,愈不易達到促進交易,活躍市場,保障國力增長和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟之目的。如為適應市場經(jīng)濟而修訂的中華人民共和國經(jīng)濟合同法,仍然對合同的很多方面采用看得見的不甚合理的強制性規(guī)定,這就可能使那些實際上存在的合同關系或行為,由于缺乏所謂法定的必備條件而遭到法律與現(xiàn)實的否定。而且,諸多合同

12、關系受到的政府干預不僅名目繁多,而且?guī)в袠O大的隨意性,使得即便已發(fā)生的合同關系也處于法律效力的不確定狀態(tài),威脅和破壞著正常的交易安全,從而使整個市場交易具有嚴重的不可預期性。另外,一部分掌握政府職權、代表政府的個人則擁有著決定合同命運的權力。他們不尊重合同效力,任意撕毀合同,破壞合同的約束力?？梢哉f,在市場經(jīng)濟條件下,不同的個人和組織本著各自預測和確定的利益目標,自主地從事各種交易行為,不僅是市場秩序形成的基本要素,而且是交易不斷發(fā)展,經(jīng)濟不斷增長的重要前提。所以,市場經(jīng)濟要求努力減少政府對交易活動不必要的干預,而適應市場經(jīng)濟的統(tǒng)一合同法必須對抗國家不適當?shù)母缮?政府不能隨時隨地居高臨下強迫企

13、業(yè)或個人進行經(jīng)濟活動,而應促使當事人依法以合同的形式把各方的目標、利益、責任加以規(guī)定。讓合同法體現(xiàn)的自由自然地保證雙方當事人所為給付的合理與平衡,因為當事人之間存在著一種相互讓步的規(guī)則,亦即當事人之間的關系是一種平等協(xié)商關系,“當事人如果在協(xié)商中不能獲得自己認為是平衡的條件,即可自己協(xié)商,另行尋找合同當事人”。 8當某種自由的合同簽訂之后,任何一方的違約行為又都將被置于依法追究的范圍內(nèi),并排除任何人為因素對追究違法者的或公開或隱蔽之干預。三、 統(tǒng)一合同法的價值取向法律價值是一種具體價值,是社會價值系統(tǒng)中的子系統(tǒng),因而對法律價值的解釋應以一般價值的科學概念為認識基礎或前提。在法學史上,不少學者十

14、分注重對法進行價值研究。美國法學家羅斯柯·龐德認為法的價值問題是法律科學所不可回避的問題。在人類的實踐中,凡是對人有用、有利、有益,能夠滿足人的某種需要,有助于實現(xiàn)人的目標的東西(實體或精神),就是有價值的,就會得到人們的肯定性評價。 9這對法律也同樣適用。法的價值是人類理性或智慧自覺的呈顯,同時也依其作為母體背景來弘揚自身的導向。這種呈顯和弘揚受著人類文明進步程度的制約,也受著其他物質(zhì)的、相互關系的、文化傳統(tǒng)情感的影響,同時也為這種價值和導向流的表征形式各具體部門法的展現(xiàn)所限制。所以一般法的價值導向必須落實到歷史過程、社會狀態(tài)和具體法規(guī)范之中。 10據(jù)此,我們認為,統(tǒng)一合同法的價值

15、主要包括權利本位、交易秩序、契約自由和社會公平。(一) 權利本位法律權利和法律義務處在一個統(tǒng)一體中,它們相互對應,相互依存,密切聯(lián)系,不可分割,具有一致性。在任何一種法律關系中,法律關系主體必然包括權利人和義務人雙方。權利人利益的滿足和權利的實現(xiàn),依賴于義務人義務的履行,而正因為有義務人對義務的承擔,才使權利人得以實現(xiàn)其權利。任何一個法律關系主體,既是一定權利的享有者,又是一定義務的承擔者,集法律權利和義務于一身。只享有權利而不承擔義務,或者只承擔義務而不享有權利都是不允許的。但在我們這樣一個缺乏民主傳統(tǒng)的國家,為了突破幾千年封建法律的“義務本位”的影響,強調(diào)維護和保障自然人和法人的權利具有重

16、大的理論意義和現(xiàn)實意義。眾所周知,包括合同法在內(nèi)的民法在本質(zhì)上是權利法,其重要內(nèi)容就是規(guī)制和保障民事主體的合法民事權利,其一切制度都是以權利為軸心建立并運轉(zhuǎn)起來的,它完全是一個以權利為中心的體系。而且在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中,“合同不再是執(zhí)行計劃的工具,而是體現(xiàn)當事人意志的權利證書”。 11 所以,我國在制定統(tǒng)一合同法時,應以權利為本位,使有關當事人的權利在立法中具體化,建立有效的國家機關的制衡機制,健全司法機構,保障自然人和法人的權利不受侵犯。(二) 交易秩序在最廣泛的意義上,“秩序”是指自然界和人類社會運動、發(fā)展和變化的規(guī)律性現(xiàn)象?！爸刃颉钡母拍疃嘤糜谏鐣I域,即所謂“社會秩序”,一致性、連續(xù)性和

17、穩(wěn)定性是它的基本特征。抽象地說,社會秩序表示在社會中存在著一定的組織制度、結(jié)構體系和社會關系的穩(wěn)定性、有規(guī)律性和連續(xù)性。一定程度的社會秩序的存在是人類一切活動的前提。人類需要秩序,亦即需要一個有秩序的、安全的、有組織的、可預見的世界。因此,秩序是擺脫單純偶然性和任意性的形式。在現(xiàn)代文明社會中,法是秩序的象征,法律在建構社會秩序的事業(yè)中扮演著主要角色。 12 在市場化的經(jīng)濟領域,社會秩序表現(xiàn)為交易秩序,即在商品和勞務的交換活動以及其他的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)中所應具有的穩(wěn)定性和規(guī)則性?，F(xiàn)代經(jīng)濟是建立在廣泛的契約化基礎之上的,其實質(zhì)是建立在人類的社會行為責任感和有規(guī)則的基礎之上,建立在與契約相聯(lián)系的相互信任的觀

18、念基礎之上,建立在相互依存的現(xiàn)代社會基礎之上?，F(xiàn)代經(jīng)濟在法律上表現(xiàn)為契約經(jīng)濟,因而以契約為標志的交易行為成為現(xiàn)代社會實現(xiàn)經(jīng)濟民主的主導形式和現(xiàn)代市場運行的主要載體及銜接市場主體的主要媒介。 13 在契約經(jīng)濟中,交易的有序性是經(jīng)濟能夠得到高效益運行的前提,任何無序狀態(tài),必然會造成交易的低效益和社會資源的浪費。只有在交易有序進行的情況下,合同當事人才能夠最大限度地實現(xiàn)其通過交易所取得的利益,從而最終使合同權利變?yōu)楝F(xiàn)實。多年以來,由于我國合同立法不甚完善,合同法的執(zhí)行也存在諸多弊病,許多當事人沒有形成牢固的交易秩序觀念,人們在進行契約行為時,不論作為主動一方還是被動一方,首先考慮的是上當受騙的可能,

19、而不是去設想恪守契約與法律,使之完善,使自己對他人、對社會負有責任,遵守規(guī)則。因此,在實踐中違約現(xiàn)象極為嚴重,導致市場經(jīng)濟中的交易秩序受到威脅。在我國建設社會主義市場經(jīng)濟的條件下,不僅應通過教育提高人們的文化素質(zhì),使交易秩序觀念深入人心,而且更應通過立法嚴肅加以規(guī)制,以維護交易秩序的正常實現(xiàn)。因此,在制定統(tǒng)一合同法時,其整個規(guī)則的設計都應圍繞交易秩序而周詳考慮,使我國合同法成為維護交易秩序,從而促進交易、推進國民經(jīng)濟大幅度增長的最重要的法律。(三) 契約自由意思自治是現(xiàn)代民法的一項基本原則。它是指民事主體在從事民事活動時應保障其意志的自由,不受國家權力和其他當事人的非法干預。其本旨是充分尊重當

20、事人在進行民事活動時的內(nèi)心真實意愿。依據(jù)意思自治原則,合同當事人有根據(jù)自己的意志決定合同內(nèi)容的自由,亦即當事人有權自行創(chuàng)設權利義務。合同當事人的這種自由被稱為“契約自由”?？柌岚Ｔ赋?在法國民法上,契約自由被視為意思自治的核心,它使當事人有權擺脫法律為他們提供的一切固定模式而自由地設置其相互間的法律關系。佛魯爾和沃倍爾則進一步指出,契約自由原則在法國民法中的地位是如此之重要,以至于人們常常將之與意思自治原則相混淆。 14 其實,契約自由是經(jīng)濟自由在法律上的表現(xiàn),是商品交換順暢進行和市場機制發(fā)揮基礎性作用的法律實現(xiàn)形式和保障,而自由交易是與培育良好的市場秩序密不可分的。正如馬克思所說:交換

21、雙方“必須作為有自己的意志體現(xiàn)在這些物中的人彼此發(fā)生關系,因此,一方只有符合另一方的意志,就是說每一方只有通過雙方共同一致的意志行為,才能讓渡自己的商品,占有別人的商品。” 15 在我國現(xiàn)代社會中,自由選擇是市場經(jīng)濟中不可侵犯的原則。自由選擇的原則在現(xiàn)代市場經(jīng)濟的形成過程中逐步融入了整個法律和規(guī)則體系。因為“只要沒有當事人意思在某種程度上的獨立性,契約這一社會關系一開始就不能明確地成立”。 16 所以,基于契約自由對市場經(jīng)濟的繁榮昌盛所不可替代的作用,其應當成為我國統(tǒng)一合同法精神的核心,并值得我們作為一種長期性的價值選擇去追求。(四) 社會公平上述契約自由原則,亦可歸為兩方面的內(nèi)容:從消極的意

22、義上來說,它要求合同的成立、內(nèi)容以及形式不受干涉,特別是來自國家權力方面的干涉;從積極的意義上來說,合同的法律效力最終是由國家保證實現(xiàn)的。契約自由原則的思想背景是近代的個人主義、自由主義思想。但在現(xiàn)代社會中,人們在經(jīng)濟地位上有時是很不平等的,尤其在訂立合同時,假如一方是基于某種客觀需要的壓力而簽約的話,那么,另一方則可以甚至主動考慮利用這一時機,使合同條款盡可能靠近自己的意愿予以確定。不平等即排除了協(xié)商與讓步。而協(xié)商一旦被排除,合同雙方的給付就必定在法律上失去平衡。這樣,合同當事人中更強大的或更精明的一方,便會將自己的意志強加給弱小或較愚昧的另一方。 17 由于現(xiàn)代交易日趨復雜,定型合同的出現(xiàn)

23、,無疑就具有積極進步的意義。它使訂約基礎明確、費用經(jīng)濟、節(jié)省時間。但對廣大的消費者和相對人來說,定型合同的出現(xiàn)必然是以犧牲他們的人格、利益為代價的。這里,沒有合同當事人的獨立人格體現(xiàn),沒有當事人之間的信任基礎存在,利益的決定和分配是由單方意志做出的。 18 有學者指出,在日本,“現(xiàn)代契約法的中心問題,已不是契約自由而是契約正義問題。約款內(nèi)容的規(guī)制、消費者保護、對新的契約類型的調(diào)整、附隨義務理論等與其說是自由的問題,不如說是正義的問題。契約法已從重視其成立轉(zhuǎn)移到重視契約內(nèi)容上來了。只要存在契約,意思支配的領域會繼續(xù)存在,但那里的意思已不單純是19世紀的意思,在意思上,追加了理性這一種社會考慮?！?/p>

24、 19 這對我國制定統(tǒng)一合同法不無借鑒意義。因此我國統(tǒng)一合同法應注重社會公平,“維護社會公益,保護消費者和勞動者權益,維護市場經(jīng)濟的道德秩序,不允許靠損害國家、社會利益,損害消費者和勞動者而發(fā)財致富?！?20 總之,不偏不倚地處理好合同自由與合同正義即社會公平的關系,既尊重了交易者的意志,也協(xié)調(diào)了交易者之間、交易者與社會和國家利益等方面的不可避免的沖突。當然,誠如王利明教授所言,合同自由本身并不會自然地導向合同正義,而須在合同法中通過對合同關系的適度干預與調(diào)整的條款來維護合同正義,如賦予法官一定的自由裁量權,使他們能夠根據(jù)合同關系的具體情況,平衡交易雙方的利益,保護弱者?？梢?社會公平、合同正

25、義表面上限制了合同自由,但卻是合同自由得以正常發(fā)揮作用即自治有度的基礎。四、國家對合同的管理市場經(jīng)濟是一種商品生產(chǎn)者自主經(jīng)營的經(jīng)濟,是一種由價值規(guī)律調(diào)節(jié)、平等交易的經(jīng)濟,從本質(zhì)上說,市場是關于私人物品的資源配置方式。盡管人們公認,只要當社會資源相對人們的欲望來說具有稀缺性時,市場經(jīng)濟就是最好的資源配置方式,但是,這種“最好”并不意味著無缺陷,并不能說它是萬能的。在市場經(jīng)濟配置資源的歷史過程中,它已暴露出一些導致效率障礙的缺陷,主要有壟斷、外部負影響等。 21 這些缺陷對資本主義經(jīng)濟發(fā)展已經(jīng)造成了巨大的危害。自從近代合同法產(chǎn)生以來,一部合同法史實際上就是一部限制契約自由的歷史。可以說,國家管理是

26、現(xiàn)代市場經(jīng)濟中所共同包含的要素和共同具有的特點,盡管其在不同國家、不同時期的程度等方面各有不同。國家管理的必要性和依據(jù)在市場經(jīng)濟本身,因為市場經(jīng)濟有其固有的弱點和消極方面,如市場調(diào)節(jié)的滯后性、被動性、盲目性、不穩(wěn)定性、外部不經(jīng)濟性以及難以保證效率與公平的統(tǒng)一等。而市場調(diào)節(jié)的這些缺陷是難以完全依靠自身去克服的,這正是國家管理發(fā)揮作用的基本領域,以保證市場經(jīng)濟得到持續(xù)、有序且符合公平的正常發(fā)展。這在合同領域主要表現(xiàn)在防止合同自由原則的濫用,以致出現(xiàn)對自身的否定,損害社會公平正·義的情況。 22 因此,在市場經(jīng)濟條件下,合同領域也需要國家管理。關于國家對合同關系的管理,有三種不同的觀點。一

27、種觀點認為,國家對合同關系的管理,就是規(guī)定合同無效制度,國家通過確認合同在什么條件下為無效,達到國家管理合同的目的。另一種觀點認為,國家對合同的管理是指行政干預,即通過國家行政權力,對不符合國家意志和利益的合同進行干預。第三種觀點認為,統(tǒng)一合同法不應當規(guī)定對合同關系的干預,這是經(jīng)濟法要解決的問題,合同法只規(guī)定合同的基本規(guī)則即可。 23 對此,我們贊同國家在合同法中承認合同當事人意思自治原則即契約自由原則,不應在這一部法中再規(guī)定國家對合同關系的干預條款,僅明確規(guī)范在違背社會公共秩序和善良風俗的民事行為一律無效的原則下,確認違背公序良俗的合同無效。但毫無疑問,僅僅通過公序良俗原則遠遠不能夠彌補市場

28、調(diào)節(jié)的缺陷和替代國家的宏觀調(diào)控與管理。所以,我們還認為,對合同實行國家管理不必要、也不可能完全體現(xiàn)在合同法之中,因為合同法畢竟是私法,它作為一個完整的私法體系而存在的合理性是不言而喻的。而且,“如果法律規(guī)則的屬性與市場經(jīng)濟的屬性不盡一致,這不僅不能促成市場秩序,反而會破壞市場秩序,甚至可能使經(jīng)濟秩序朝與市場經(jīng)濟相反的方向逆轉(zhuǎn)。” 24 所以,在私法性質(zhì)的法律體系中插入有限的行政法規(guī),不僅使得該私法不倫不類,而且也不可能十分有效地、全面地發(fā)揮國家管理的作用。因此,國家對合同領域進行管理,完全可以借助于其他法律如反不正當競爭法、反壟斷法、消費者權益保護法、勞動法甚至專門獨立的管理性法規(guī)來實現(xiàn)。盡管這些法律的主旨不在于調(diào)整合同關系,但其宗旨的實現(xiàn)必然要涉及到相關的合同。這樣,既可以實現(xiàn)國家宏觀管理和調(diào)控,又能保持合同法的私法特性,給當事人以自由的同時又不失以適度的約束和規(guī)范,可行性與科學性得到有效的兼顧。注釋:1周旺生:讓中國社會成為現(xiàn)代法治社會,政治與法律1996年第4期,第1頁。2參見劉衛(wèi)