淺析企業(yè)合同管理風(fēng)險及防范論

1、.淺析企業(yè)合同管理風(fēng)險及防范合同是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，是商品交換的法律表現(xiàn)形式?，F(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟往來，主要是通過合同形式進行的，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，合同的簽訂運用在企業(yè)經(jīng)營活動中越來越多，與之相應(yīng)的是，因合同產(chǎn)生的糾紛也越來越多，所以企業(yè)面臨的最大風(fēng)險就是合同風(fēng)險。因此，加強合同管理，重視合同風(fēng)險的防范，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，對于維護企業(yè)利益至關(guān)重要。企業(yè)合同管理的風(fēng)險有哪些？企業(yè)應(yīng)該如何防范合同風(fēng)險？本人根據(jù)掌握的法律知識和實際案例，結(jié)合自己多年的企業(yè)法律顧問工作在合同管理方面積累的一些工作經(jīng)驗，對合同管理進行了較為深入的分析和研究，在此談?wù)勛约簩ζ髽I(yè)合同管理風(fēng)險與防范的微薄之見，有助于總結(jié)企業(yè)合同

2、風(fēng)險防范的方法和措施，為企業(yè)把好合同關(guān)，防范合同風(fēng)險的發(fā)生。一、企業(yè)合同管理風(fēng)險的概念及特征企業(yè)合同管理風(fēng)險是指在有關(guān)合同訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任等合同管理的過程中，由于外部法律環(huán)境、社會環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身在內(nèi)的合同主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負面的法律后果和經(jīng)濟損失的可能性。企業(yè)管理涉及許多方面，但主要是圍繞產(chǎn)、供、銷三個環(huán)節(jié)，而這三個環(huán)節(jié)都是由合同來連接的。合同管理混亂，勢必直接影響企業(yè)的經(jīng)濟效益?？梢哉f，沒有規(guī)范有序的合同行為，企業(yè)就沒有效益可言。合同管理是企業(yè)管理的一項重要內(nèi)容，管理不好合同，就管理不好企業(yè)。因此，管理者

3、應(yīng)該時刻具備風(fēng)險意識，在日常合同管理中應(yīng)當(dāng)注重防范五個方面的風(fēng)險:1.避免違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，防止合同無效的風(fēng)險;2.避免合同主體資格的不合法和意思表達的不真實，防止對方利用合同詐騙的風(fēng)險;3.避免重大誤解、顯失公平或者遺漏主要條款，防止合同權(quán)利殘缺的風(fēng)險；4.避免未經(jīng)授權(quán)對外簽訂合同，可能導(dǎo)致企業(yè)合法權(quán)益受到侵害的風(fēng)險；5.避免合同未全面履行或監(jiān)控不當(dāng)，可能導(dǎo)致企業(yè)訴訟失敗、經(jīng)濟利益受損的風(fēng)險。企業(yè)合同法律風(fēng)險的特征除了具備風(fēng)險所共有的客觀性、偶然性、可變性等特征外，還具有以下特征：1.企業(yè)合同風(fēng)險產(chǎn)生的緣由是市場交易和企業(yè)運營的各種因素所致，帶有明顯的復(fù)雜多變性；2.企業(yè)合同風(fēng)險存在

4、于市場交易當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的全過程；3.企業(yè)合同風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)合同法律責(zé)任；4.合同法律風(fēng)險是可以避免、可以預(yù)防、可以控制的。二、合同管理風(fēng)險與防范在企業(yè)經(jīng)營管理中的重要性市場經(jīng)濟是法律經(jīng)濟、契約經(jīng)濟。企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動過程中通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務(wù)，并以此約束對方進行經(jīng)濟活動，達到交易目的。企業(yè)經(jīng)營管理的成敗在一定程度上取決于合同的簽訂和管理。然而，由于企業(yè)因未能建立和完善一套與市場經(jīng)濟法律體系相適應(yīng)的合同管理體制，加之一些別有用心的不法分子，絞盡腦汁地設(shè)定各種陷阱、圈套，造成合同法律風(fēng)險接連發(fā)生，而法律風(fēng)險一旦產(chǎn)生，企業(yè)自身又沒有掌控和處

5、理的措施，往往會給企業(yè)帶來難于挽回的損失。因此，降低和防范經(jīng)營風(fēng)險，必須首先從加強企業(yè)合同管理作為首要任務(wù)，方能防患于未然，有效進行合同管理與風(fēng)險防范對于企業(yè)經(jīng)營管理具有重要意義。三、當(dāng)前企業(yè)合同管理普遍存在的問題我國企業(yè)在合同管理方面還存在很多缺陷和問題，具體表現(xiàn)在：1.合同風(fēng)險防范意識淡薄許多企業(yè)在簽訂合同時缺少對簽約對方資信的基本了解，甚至沒有審查對方的法人營業(yè)執(zhí)照或自然人身份證明、法人授權(quán)委托書。企業(yè)自身沒有建立規(guī)范的合同管理制度，一些合同資料保存不完整，經(jīng)常發(fā)生諸如合同原件丟失僅保存復(fù)印件，或者傳真件不注意復(fù)印保存，時間一長，字跡消退，無法辨認，導(dǎo)致合法的訴求喪失起訴依據(jù)。企業(yè)對業(yè)務(wù)

6、人員缺少明確具體的合同授權(quán)、合同審批制度，對外簽訂合同的人員隨意臨時指派且缺少明確具體的授權(quán)。司法實務(wù)中，出現(xiàn)上述情況，必然使企業(yè)承受極為不利的后果，讓企業(yè)有苦難言。2.合同文本不規(guī)范、條款過于簡單、模糊合同名稱辭不達意，不能反映真正的合同法律關(guān)系。如把代銷寫作買賣、把租賃寫成承包、把借款寫成投資、把雇用寫成承攬等。此外一些合同的條款沒有實際意義，如“合同約定按照合同法解決爭議”、“由違約者承擔(dān)違約責(zé)任”等，這樣的條款等于沒有約定，不用合同法解決合同爭議，難道用別的什么法能解決的了？不由違約者承擔(dān)違約責(zé)任，難道由守約者承擔(dān)違約責(zé)任不成？合同糾紛的管轄也是重要的條款，地域要具體到縣、區(qū)，打官司的

7、時候，在判決以前哪個也不承認是自己先違約，因此無從確定管轄。對于違約責(zé)任可以約定定金罰則、違約金、賠償金等方式，約定盡量具體明確，萬一有了糾紛，可以省卻許多計算麻煩。3.簽約主體不適格依照合同法、民法通則等法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)需有法人的授權(quán)委托才可以享有對外簽訂合同的資格，同時企業(yè)法人的內(nèi)部職能部門無權(quán)對外簽訂合同。現(xiàn)實生活中一些企業(yè)林林總總、五花八門的辦事處、銷售科等職能部門或分支機構(gòu)經(jīng)常代表法人對外簽訂合同。更有一些企業(yè)的銷售人員直接代表法人對外簽訂合同，既無法人授權(quán)委托書，又無身份證明，一旦發(fā)生糾紛，合同效力以及權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任很難明確。4.合同形式不完備影響合同

8、的生效比如一般的經(jīng)濟合同大多是這樣表述約定的，“本合同自雙方簽字蓋章之日起生效”。如果合同上只有代表人簽字，沒有法人單位的印章，就給合同埋下隱患，甚至直接影響合同的生效和履行。5.僅注重合同的靜態(tài)管理，而忽視合同的動態(tài)管理企業(yè)在簽訂合同前，雖然注意審查合同對方當(dāng)事人的資信和履約能力，但一般是從對方當(dāng)事人以往履約行為和注冊資本、生產(chǎn)規(guī)模等方面進行審查的。而合同的履行是一個動態(tài)的過程，包括簽約、交貨、驗收、結(jié)算等環(huán)節(jié)，對方當(dāng)事人的資信到底如何，是在合同履行過程中體現(xiàn)出來的，對方當(dāng)事人以往履約行為和注冊資本、生產(chǎn)規(guī)模等方面僅僅能反映其過去的資信狀況，當(dāng)事人過去的資信和履約能力強并不能證明其對當(dāng)前簽訂

9、的合同履約資信和能力就高，因此，注重簽約時對方當(dāng)事人的資信調(diào)查和合同文本的審查，而忽略合同從簽約、交貨、驗收到結(jié)算等環(huán)節(jié)的管理，是無法做好合同管理工作，也無法保障企業(yè)合法權(quán)益。6.合同簽訂履行監(jiān)控制度不完善合同履行指的是合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，表現(xiàn)為當(dāng)事人執(zhí)行合同義務(wù)的行為。履行監(jiān)控，是為保護合同的正當(dāng)履行，而建立的相應(yīng)合同執(zhí)行的調(diào)整和控制制度。為保證公司或企業(yè)的合同能夠得到有效執(zhí)行，保證公司的正常運轉(zhuǎn)，一些中小企業(yè)也建立了相應(yīng)的合同管理機構(gòu)或相應(yīng)的法律顧問制度，但由于和各業(yè)務(wù)職能部門協(xié)調(diào)或深入監(jiān)控的程度不同，致使合同履行中因為不到位的管理，而使好的制度不能取得好的結(jié)果。作為領(lǐng)導(dǎo)者和決策者，一定要

10、意識到合同制度已經(jīng)逐漸成為企業(yè)管理的必要手段，一定要將這種管理制度落實到實處并且加以貫徹，而不僅僅只是當(dāng)成一種擺設(shè)，要落實合同管理的機構(gòu)、人員和制度，建立健全合同臺賬、檔案制度，使合同管理逐步規(guī)范化、從而規(guī)范企業(yè)的簽約和履行行為，堵塞漏洞。7、企業(yè)合同管理跟不上時代發(fā)展步伐隨著全球經(jīng)濟一體化和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)在采購、產(chǎn)品銷售等方面將越來越依賴網(wǎng)絡(luò)，其在簽約前和履約過程中對對方當(dāng)事人資信和履約能力的審查將越來越困難，如果企業(yè)仍停留在傳統(tǒng)的合同管理模式上，是根本無法生存下去的.四、合同管理風(fēng)險的防范措施合同風(fēng)險是企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的重要源頭之一，不能控制合同風(fēng)險，就不能避免企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，從而給企業(yè)帶

11、來嚴(yán)重的利益損害，在合同起草、審核、簽訂、跟蹤等各個環(huán)節(jié)中，均可以建立相應(yīng)的制度規(guī)范、采取相應(yīng)合同風(fēng)險防范措施，防止在企業(yè)合同方面出現(xiàn)風(fēng)險。主要措施有： 1.充分學(xué)習(xí)了解合同法及相關(guān)法律、法規(guī)合同法從合同的含義、訂立合同的基本原則、合同的形式、合同的生效、無效等與合同相關(guān)的內(nèi)容進行了系統(tǒng)、詳細的規(guī)定。另外，我國調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)定，除合同法之外，還有大量法律、法規(guī)和部門規(guī)章。企業(yè)在對外簽訂合同過程中一旦違反了法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，就會導(dǎo)致合同的無效，造成巨大的損失。2.爭取合同的起草權(quán)一般來講，合同由誰起草，誰就掌握主動權(quán)。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認真考慮寫入合同中的每

12、一條款，斟酌選用對自己有利的措詞，更好地考慮和保護自己的利益，從而盡量避免己方可能發(fā)生的損失，以及在損失發(fā)生的情況下如何獲得充分有效的救濟。 在制定標(biāo)準(zhǔn)文本時，應(yīng)充分考慮公司所進行的同類交易行為可能面臨的法律問題和風(fēng)險，以及出現(xiàn)該等問題或風(fēng)險時有利于保護己方利益的最佳處理辦法。采用自己的格式文本，不僅能節(jié)省交易成本，更重要的是減少交易風(fēng)險，以及避免以后可能出現(xiàn)的爭議。3.充分了解、調(diào)查并評估對方當(dāng)事人的基本經(jīng)營情況和資信狀況為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險，企業(yè)在簽約前必須認真審查對方的主體資格、履約能力、信用情況等。著重審查以下幾方面：（1）了解合作方的基本情況企業(yè)在簽約前必須要求對方當(dāng)事人提供

13、通過當(dāng)年工商年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、生產(chǎn)經(jīng)營許可證等相關(guān)證件的原件和復(fù)印件；如果合作方是個人，應(yīng)詳細記錄其身份證號碼、家庭住址和電話。了解其經(jīng)營范圍，以及對方的資金、信用，經(jīng)營情況，其項目是否合法，如果其有擔(dān)保人，也要調(diào)查擔(dān)保人。有的企業(yè)因沒有參加年檢而已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，如果稍一疏忽，就可能掉進一些不法分子設(shè)置的陷阱。了解這些信息有利于更好地履行合同，同時，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時候，有利于進行訴訟和法院的執(zhí)行。（2）審查合作方有無簽約資格對設(shè)計、施工等特殊行業(yè)還應(yīng)要求提供相應(yīng)的資質(zhì)等級證書，企業(yè)業(yè)務(wù)部門經(jīng)辦人對上述證件復(fù)印件應(yīng)留存?zhèn)洳?。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒

14、有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果與沒有資格的主體簽訂此類合同將給帶來經(jīng)濟損失。（無效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任）。（3）調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力對標(biāo)的額巨大的合同，必要時，企業(yè)業(yè)務(wù)部門應(yīng)派專人實地調(diào)查，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查，了解對方當(dāng)事人的資信情況，包括對方的商譽、財務(wù)狀況、技術(shù)設(shè)備、管理水平、人員構(gòu)成等，以確保合同的合法性和時效性。對于標(biāo)的額大的交易，還應(yīng)到工商、稅務(wù)、銀行等單位調(diào)查對

15、方當(dāng)事人的資信能力。4.合同盡量采用書面形式目前我國法律認可的合同形式有口頭、書面和其他三種形式?？陬^形式優(yōu)點在于方便快捷，缺點在于發(fā)生合同糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任，一般僅適用于能即時了結(jié)的合同關(guān)系。書面形式比口頭形式復(fù)雜，在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時舉證方便，容易分清責(zé)任，也便于主管機關(guān)和合同管理機關(guān)監(jiān)督、檢查。所以，最好通過書面合同的形式確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以減少風(fēng)險的發(fā)生。簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護雙方的權(quán)益；其次，避免雙方履行過程中產(chǎn)生爭議；再次，預(yù)防合作方對業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認可。5.使用合同規(guī)范文本，明確約定合同條款簽訂合同

16、時應(yīng)當(dāng)盡可能使用國家推行的合同規(guī)范文本，以免遺漏重大合同事項，保證合同條款的完備，但要特別注意把自己不需要的內(nèi)容劃掉，屬于參考文本中沒有的雙方重要的約定，可以做出補充。雙方都必須使用合格的印章公章或合同專用章，不得使用財務(wù)章或發(fā)票章等不合格印章。訂立合同時，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同應(yīng)請專業(yè)律師審查防患于未然。同時，經(jīng)辦人應(yīng)認真填寫合同中所列明的每個條款，尤其應(yīng)當(dāng)明確約定標(biāo)的物及其數(shù)量條款、質(zhì)量和包裝條款、付款方式、交貨方式和時間條款、違約責(zé)任條款，以及明確違約金和賠償金的計算方法，注意用詞嚴(yán)謹(jǐn)，避免語意模糊。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還

17、要審查條款的實質(zhì)內(nèi)容。（1）規(guī)格條款。對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯和誤解。（2）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。（合同法第 125條規(guī)定：當(dāng)事人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。）在合同糾紛中，因為質(zhì)量問題發(fā)生的爭議占很大的比例，特別是對合同產(chǎn)品沒有可適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者既有國際標(biāo)準(zhǔn)，又有國家標(biāo)準(zhǔn)，還有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等幾個

18、標(biāo)準(zhǔn)存在的情況下，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明確時更容易發(fā)生糾紛。而一旦發(fā)生質(zhì)量爭議，就需要一個客觀標(biāo)準(zhǔn)進行衡量來確定責(zé)任。因此，為防止?fàn)幾h發(fā)生，首先應(yīng)在合同中約定所適用的客觀標(biāo)準(zhǔn)，如果約定有幾個標(biāo)準(zhǔn)的情況時，應(yīng)明確在幾個標(biāo)準(zhǔn)的要求不一致時哪個標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)先的問題。如果沒有具體的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)在合同中具體詳細地約定合同產(chǎn)品的質(zhì)量要求，并盡量避免以某一方的主觀判斷為標(biāo)準(zhǔn)，即使在約定不明確的情況下也必須規(guī)定另由雙方誠信協(xié)商解決。其次，合同產(chǎn)品的質(zhì)量保證期應(yīng)有限制，規(guī)定供應(yīng)方對產(chǎn)品質(zhì)量保證的期間和環(huán)境條件，只有在規(guī)定的時間和期限內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題，才承擔(dān)保證責(zé)任；超過這一限度，就不再承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。同時質(zhì)量保證期的計算，

19、一般應(yīng)從產(chǎn)品交付之日起算，而不得以接受方銷售或安裝產(chǎn)品之日起算，否則若由于接受方在其倉庫長期積壓產(chǎn)品而引起的質(zhì)量問題，供應(yīng)方仍要承擔(dān)質(zhì)量保證責(zé)任。（3）包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。（4）交付方式條款。如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。 （5）付款條款。 應(yīng)明確約定付款的具體時

20、間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。為了確保價款能夠及時足額地收回，必須把好合同簽訂中價款支付及其方式的關(guān)，從源頭上降低經(jīng)營風(fēng)險。首先，最好采用先付款后交貨的方式。這樣，經(jīng)營風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移到需方身上，供方的風(fēng)險很小甚至不存在，但這種方式需方一般不會同意；其次，采用先交部份定金方式，這種情況，可以減少供方的風(fēng)險。合同中一般應(yīng)注明：交付定金之日起，合同生效；第三，如果確需采用先交貨后付款方式，則要注意把握好需方的整體實力、信譽度、付款時間的長短及手續(xù)交接等。在簽訂合同時須要求需方提供加蓋需方單位公章的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。需方收貨的人若非其法定代表人，收貨人必須持有由法定代表人簽字并由需方單位

21、蓋章的授權(quán)委托書，注明委托事項、委托權(quán)限、委托期限等；第四，要注意列明每項商品的單價。有些企業(yè)在購銷合同中，標(biāo)的是多類商品，但卻只在合同中明確商品的總價款，而不確定具體每種商品的單價，一旦合同部分履行后發(fā)生爭議，就難以確定尚未履行的部分商品的價款。（6）違約責(zé)任條款。 如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。（7）用詞要嚴(yán)謹(jǐn)。簽訂合同要字斟句酌、反復(fù)推敲。不要在合同中用含糊不清，模棱兩可的詞句或多義詞，而且要注意合同的條款有無重復(fù)，或者前后是否自相矛盾，以免使對方鉆了空子。例如，某合同條款“合同生效后不得超過30天，乙方應(yīng)向甲方繳納×

22、×萬元的履約保證金。超過兩個月如未能如期繳納，則合同自動失效?！边@里“兩個月”究竟從哪一天開始算起，是合同生效之日開始算起?還是合同生效30天以后算起，寫得不明確。關(guān)于合同條款的審核，規(guī)范的企業(yè)起碼應(yīng)有通曉法律的專門人員負責(zé)管理審查合同，有條件的應(yīng)設(shè)置專門的法律顧問部門，介入合同的起草和履行。審查合同著重審查合同的可行性、合法性和嚴(yán)密性。6.注意定金與“訂金”的區(qū)別定金是債的一種擔(dān)保方式，合同法規(guī)定當(dāng)事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行

23、約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。可見定金具有懲罰性，在合同法上稱為定金罰則。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”，而“訂金”在法律上被認定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能。簽合同時，對定金必需以書面形式進行約定，同時還應(yīng)約定定金的數(shù)額和交付期限。相比之下，“訂金”雖不是法律上的“定金”，但在簽合同時，卻經(jīng)常使用。一字之差，意思大相徑庭。合同中，如果寫的是“訂金”，一方違約，另一方無權(quán)要求其雙倍返還，只能得到原額。擔(dān)保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對于超過百分之

24、二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還，但不具備定金的性質(zhì)。合同的當(dāng)事人可以約定定金和違約金條款，但是一旦出現(xiàn)違約情況，守約方只有選擇適用違約金或定金其中一種的權(quán)利，這是合同法的明確規(guī)定。7. 合同條款必須對等合同法明確規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)，一方享受權(quán)利，必須承擔(dān)義務(wù)，合同條款的對等性是公平原則的重要內(nèi)容。對于義務(wù)多、責(zé)任重、權(quán)利少這類一邊倒的合同，應(yīng)謹(jǐn)慎與之簽訂合同。因為一旦出現(xiàn)糾紛，本方將會處于極為不利的境地。同樣，也不要簽訂權(quán)利多、義務(wù)少、責(zé)任輕的合同，否則另一方可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。8.要強化履約意識合同一經(jīng)承諾，即具有法律效力。企業(yè)

25、的合同管理部門要及時了解和掌握合同履行的情況，通過建立合同檔案和合同報表制度，及時總結(jié)合同管理中的經(jīng)驗教訓(xùn)，提高防騙反詐能力。根據(jù)合同履行情況，適時運用撤銷權(quán)變更權(quán)和不安抗辯權(quán)保護自身的合法權(quán)益。9.及時行使法定抗辯權(quán)我國合同法中規(guī)定，雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)可分為同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種，這對于降低交易風(fēng)險起著極為重要的作用。如合同中明確約定了履行次序，企業(yè)作為先履行一方，有足夠證據(jù)證明對方出現(xiàn)財務(wù)危機或瀕臨破產(chǎn)等情況，可以行使不安抗辯權(quán)；如企業(yè)作為后履行一方，在對方未先履約或履行不符合約定時，可以行使先履行抗辯權(quán)；如合同中未明確約定履行次序，雙方互負的債務(wù)均已屆清償期，一

26、方在對方履行之前或?qū)Ψ铰男胁环霞s定時，可以行使同時履行抗辯權(quán)。不安抗辨權(quán)是指當(dāng)合同的當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)，但是其有確切的證據(jù)證明對方有如下情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。解除合同的條件：合同法第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能

27、實現(xiàn)合同目的；五、法律規(guī)定的其他情形。10. 明確規(guī)定雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)、違約的責(zé)任  許多合同只規(guī)定雙方交易的主要條款，卻忽略了雙方各自應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)，特別是違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在實踐中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)無論是個人還是企業(yè)在簽訂合同時無違約責(zé)任的約定或違約責(zé)任不明晰，這樣，無形中等于為雙方解除了應(yīng)負的責(zé)任，削弱了合同的約束力。還有一種情況是，雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但條款寫得十分含糊籠統(tǒng)，沒有明確的數(shù)額，這樣，也不利于以后發(fā)生爭議迅速確定違約和賠償?shù)慕痤~。所以，一定要明確違約金和賠償金的數(shù)額或計算方法。審查違約責(zé)任條款應(yīng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重己方責(zé)任

28、的違約責(zé)任條款。在約定責(zé)任承擔(dān)方式時，一般只能在違約金和經(jīng)濟損失中選擇其中一種，如果既主張違約金又主張賠償損失可能就得不到法院的支持。因此，如果對違約的損失能夠預(yù)先估計，可以約定一定金額或一定比例的違約金，可以免除爭議發(fā)生后舉證證明損失額多少的問題。但是，如果損失無法估計，則應(yīng)當(dāng)約定違約方向守約方賠償因違約實際造成的損失。 11.合同爭議解決方式應(yīng)具體明確按照我國民事訴訟法的規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”所以，在選擇“訴訟”的方式來解決爭議時，建議進行“協(xié)議管

29、轄”，爭取在我方所在地法院起訴。在簽訂合同時，雙方一般比較友好，比較容易達成一致意見，如果事先確定了管轄法院，就不必在事后因管轄問題發(fā)生爭執(zhí)而耗費大量的時間和精力了。另外，如果合同雙方約定以仲裁的方式解決合同糾紛的，那么要明確約定一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致仲裁條款無效。 12.加強對合同專用章的管理，做到專人負責(zé)、專章專用對外簽約不宜使用業(yè)務(wù)印章，應(yīng)使用合同專用章。合同專用章保管、使用應(yīng)由專人負責(zé)。合同專用章原則上不得外攜公出，禁止出租合同專用章，禁止在空白介紹信、空白合同書、信箋或任何空白紙上加蓋合同專用章。每次使用或外帶，應(yīng)經(jīng)法定代表人授權(quán)批準(zhǔn)并進行登記

30、備案，完善用章手續(xù)。13. 出現(xiàn)糾紛時的處理方法企業(yè)發(fā)生合同糾紛時，應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局。采取協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等手段，要注意一定在法律規(guī)定的時效期間內(nèi)完成，以免疏忽懈怠、貽誤戰(zhàn)機。同時必須立即全面收集下列證據(jù)材料：合同文本（包括變更、解除合同的協(xié)議），以及與合同有關(guān)的附件、文書、電報、圖表等；送貨、提貨、托運、驗收、發(fā)票等有關(guān)憑證；貨款的承付、托收憑證，有關(guān)財務(wù)賬目；產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、封樣、樣品或鑒定報告；有關(guān)違約的證據(jù)材料；其他與處理糾紛有關(guān)的材料。如果雙方經(jīng)過協(xié)商達成一致意見的，要及時簽訂書面協(xié)議確認，并由雙方代表簽字并加蓋雙方 法人公章或合同專用章。14.建立完善合同管理體系，嚴(yán)格合同審查規(guī)則和程序企業(yè)要實現(xiàn)訂立合同的預(yù)期目的，合同管理人員應(yīng)對企業(yè)內(nèi)部各部門起草的合同做認真的推敲，進行審查把關(guān)，審查合同的標(biāo)的、內(nèi)容、主體等方面是否符合國家法律法規(guī)的規(guī)定；審查合同的內(nèi)容是否屬于國家允許、鼓勵經(jīng)營的范圍，還是被限制或禁止的范圍；審查合同條款是否齊全、完備、嚴(yán)謹(jǐn)，以保證所簽訂的合同合法有效、切實可行。合同審查人員審查時，有權(quán)詢問與合同談判、簽訂的有關(guān)情況。若發(fā)現(xiàn)合同有不符合要求的有權(quán)及時提出審查意見，并要求委托代理人或經(jīng)辦人員修改或