當(dāng)代侵權(quán)法比較研究（一）

1、當(dāng)代侵權(quán)法比較研究一德格哈特瓦格納 高圣平、熊丙萬譯關(guān)鍵詞: 一般條款VS類型化 保護(hù)范圍 過錯(cuò)責(zé)任 嚴(yán)格責(zé)任 侵權(quán)法與保險(xiǎn) 內(nèi)容提要: 侵權(quán)法在兩大法系中所采途徑截然不同、風(fēng)格各異，這一特點(diǎn)與詳細(xì)規(guī)那么形式和一般原那么形式之間的現(xiàn)代法律理論的區(qū)別是相伴而生的。比較侵權(quán)法的焦點(diǎn)主要不是實(shí)體問題，而是侵權(quán)法的根本構(gòu)造和形式問題。在侵權(quán)法的諸多詳細(xì)制度上，兩大法系遠(yuǎn)比普遍認(rèn)為的那樣更為相近，二者之間并沒有不可逾越的障礙和差異。一、引言侵權(quán)法一直是比較法當(dāng)中的主要研究領(lǐng)域之一。直到今天，財(cái)產(chǎn)法仍然處于比較法研究的邊緣領(lǐng)域，相形之下，非契約責(zé)任法卻引起了比較法學(xué)者的極大關(guān)注。?比較法國際大百科全書?I

2、nternational Encyclopedia of Comparative Law第11卷全部是關(guān)于不法行為法或侵權(quán)行為法的內(nèi)容。該卷于1971-1981年間陸續(xù)出版，共分14章，長達(dá)1489頁。每個(gè)人在任何地點(diǎn)都可能遭遇事故，這在現(xiàn)代社會(huì)尤為突出，例如在商務(wù)旅行中、在向國外市場運(yùn)送貨物時(shí)、或者在偏遠(yuǎn)海濱度假時(shí)。從這個(gè)意義上講，比較法學(xué)者對侵權(quán)法的興趣可能是存在“生活根底的。對這種興趣還可以作另一種解釋，即這方面的研究可以比照擬侵權(quán)法學(xué)者在這方面所做的努力進(jìn)展檢驗(yàn)，因?yàn)椋幢愀鲊慕?jīng)濟(jì)和科技開展程度一樣，但是，不同社會(huì)的侵權(quán)案件類型幾乎是一樣的。歐洲私法協(xié)調(diào)化目確實(shí)實(shí)立進(jìn)一步推動(dòng)了對不同

3、國家的侵權(quán)行為法律制度展開比較研究。在2003年2月提交的?歐洲合同法行動(dòng)方案?Action Plan on European Contract Law中，歐洲委員會(huì)采納了多層次的思路，該思路包含了“軟性協(xié)調(diào)方法，并以制定一部?歐洲民法典?為最終目的。雖然前述?行動(dòng)方案?的前景難以預(yù)測，但可以斷言，合同法的統(tǒng)一將成為侵權(quán)法統(tǒng)一的先導(dǎo)。一旦歐洲合同法典公布施行，那么在可預(yù)見的將來，歐洲侵權(quán)法典也將問世。來自多個(gè)歐洲國家的學(xué)者已經(jīng)搶先推動(dòng)了這一進(jìn)程，其中工作做得最全面的要數(shù)瓦爾特·范·戈?duì)枩豔alter van Gerven和克雷斯蒂安·馮·巴爾Christ

4、ian von Bar。他們通過案例匯編形式或?qū)Ｖ问?，傾力構(gòu)建一部統(tǒng)一的歐洲侵權(quán)法典。此外，許多團(tuán)隊(duì)還致力于構(gòu)建一套“歐洲侵權(quán)法原那么，其中最具影響的要數(shù)由雅普·斯拜爾Jaap Spier和赫爾穆特·考茨歐Helmut Koziol發(fā)起并協(xié)同合作的蒂爾堡/維也納團(tuán)隊(duì)。無論這些方案是否得到贊同，這些原那么及相關(guān)評述都為今后的學(xué)術(shù)努力和批判性討論提供了一個(gè)良好的開端。二、侵權(quán)法上的一般條款VS類型化一兩大法系在形式上的根本差異在兩大法系的非契約責(zé)任制度中，最初且最根本的分野當(dāng)數(shù)二者之間在侵權(quán)法上的差異。兩大法系所走的途徑截然不同，都風(fēng)格各具并且具有一定程度的夸張性，但是這種情

5、形的存在是同詳細(xì)規(guī)那么型形式與一般原那么型形式之間的現(xiàn)代法律理論的區(qū)別是相伴相隨的。從這個(gè)意義上講，比較法學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)不是實(shí)體性問題，諸如侵權(quán)法的保護(hù)范圍，而是侵權(quán)法的根本構(gòu)造和形式，更確切地說，是一元形式和以列舉詳細(xì)存在的不法行為為根底的多元形式之間的差異。這正如湯尼·威爾Tony Weir所言： 這些制度之間看似差異很大在法國，詳細(xì)法律規(guī)那么以對正文的注釋形式出現(xiàn)，就如同把詳細(xì)法律規(guī)那么圍繞著法律原那么排列成布局勻稱的花園一樣。在這里尋找詳細(xì)法律規(guī)那么時(shí)，就如同在花園里尋找鮮花一樣方便。然而，在英國并非如此。人們需要費(fèi)盡周折，才能從紛繁蕪雜的侵權(quán)法判例中找到相關(guān)法律規(guī)那么，不過，其一旦被找到，應(yīng)用起來就較為方便，因?yàn)樗鼈兊某橄蠡潭容^低。 詳細(xì)規(guī)那么型侵權(quán)法律制度通過眾多“訴因causes of action得以運(yùn)行，每個(gè)訴因?qū)?yīng)一個(gè)侵權(quán)行為的一般事實(shí)情況和責(zé)任的法律構(gòu)成要件。構(gòu)成要件規(guī)定得如此準(zhǔn)確，以致于這種對應(yīng)關(guān)系可以通過簡單的函攝來建立，而無需作任何進(jìn)一步的評價(jià)。當(dāng)確定侵權(quán)責(zé)任的結(jié)果時(shí)，侵權(quán)法上這種獨(dú)特的途徑也允許存在一些差異。正因如此，在普通法當(dāng)中，例如，通常要求受害人有特定損害才能獲得賠償，更確切地說，要求