招投標(biāo)案例庫

1、【精品文檔】如有侵權(quán)，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除，僅供學(xué)習(xí)與交流招投標(biāo)案例庫.精品文檔.招投標(biāo)第1章 建設(shè)工程合同法律基礎(chǔ) 【案例1】某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請求該公司在一周之內(nèi)發(fā)貨20噸。物資公司接電報(bào)后，立即回電馬上發(fā)貨。一周后，貨到建筑公司。一個(gè)月后，物資公司來電催建筑公司交付貨款，并將每噸鋼筋的單價(jià)和總貨款數(shù)額一并提交建筑公司。建筑公司接電后，認(rèn)為物資公司的單價(jià)超過以前購買同類鋼筋的價(jià)格，去電要求按原來的價(jià)格計(jì)算貨款。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們在鋼廠提價(jià)后購買的，這次給建筑公司開出的單價(jià)只有微薄利潤。鑒于此情況，建筑公司提出因雙方價(jià)格不能達(dá)成一致，愿意將自己從其他地

2、方購買的同類同型號鋼筋退給物資公司。物資公司不允，為此訴至法院。試分析能否退貨，貨物單價(jià)如何計(jì)算。參考答案 建筑公司與物資公司之間已經(jīng)就合同的標(biāo)的、數(shù)量通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議，雖貨物價(jià)格沒有達(dá)成協(xié)議，但不影響合同的成立。事后，物資公司又按約定按時(shí)發(fā)貨，履行了合同規(guī)定的義務(wù)。建筑公司以事后沒有就價(jià)格事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議為由提出退貨，實(shí)際上是否認(rèn)了自己的承諾，故不能退貨。至于貨物按交貨時(shí)建筑公司所在地市場價(jià)格計(jì)算的判決，是根據(jù)合同法第六十一條雙方“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的”，按照第六十二條第二項(xiàng)關(guān)于“價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行”的規(guī)定處理的。 法院判決不能退貨；貨物單價(jià)按訂立合同時(shí)

3、建筑公司所在地市場價(jià)格計(jì)算。【案例2】開達(dá)公司決定興建建筑物“世紀(jì)曙光”，董事會對建筑風(fēng)格和藝術(shù)造型有特殊要求，公司決定由該公司副總經(jīng)理張曉光負(fù)責(zé)相關(guān)事宜。張曉光在咨詢了開達(dá)公司法律顧問，得知該建筑工程的勘察設(shè)計(jì)合同“不必采用招投標(biāo)形式”后，與河北省隆盛工程設(shè)計(jì)院（以下簡稱隆盛設(shè)計(jì)）取得聯(lián)系，聲稱“其主要負(fù)責(zé)人能到公司面談，不出意外該工程便委托給隆盛設(shè)計(jì)院”。此后不久，張曉光采納開達(dá)公司董事長個(gè)人建議，把“世紀(jì)曙光”工程設(shè)計(jì)委托給通然設(shè)計(jì)，并于三日內(nèi)簽訂合同。第四天，隆盛設(shè)計(jì)談判代表趕到開達(dá)公司，被告知該工程設(shè)計(jì)工作已委托通然設(shè)計(jì)。隆盛設(shè)計(jì)代表要求開達(dá)公司賠償往返路費(fèi)及相關(guān)損失。張曉關(guān)以雙方并

4、未就該工程達(dá)成任何協(xié)議，拒絕賠償。雙方因協(xié)商不成，隆盛設(shè)計(jì)向法院起訴開達(dá)公司，要求其承擔(dān)違約賠償。 文中所涉當(dāng)事人包括開達(dá)公司和隆盛設(shè)計(jì)，開達(dá)公司并未與隆盛設(shè)計(jì)簽訂任何協(xié)議，但根據(jù)合同法第十三條“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”和第十四條“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”，張曉光與隆盛設(shè)計(jì)取得聯(lián)系，并聲稱“其主要負(fù)責(zé)人能到公司面談，不出意外該工程便委托給隆盛設(shè)計(jì)院”這一行為，認(rèn)為他們之間為要約關(guān)系。分析：1、開達(dá)公司“世紀(jì)曙光”建筑工程的勘察設(shè)計(jì)合同需不需要采用招投標(biāo)形式。根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)

5、目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定第八條“建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項(xiàng)目主管部門批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行招標(biāo)”，案例中凱達(dá)公司董事會對建筑風(fēng)格和藝術(shù)造型有特殊要求，雖然項(xiàng)目可以不招標(biāo)，但必須以得到相關(guān)部門的批準(zhǔn)為前提。2、開達(dá)公司是否存在違約。 根據(jù)合同法第十三條“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”和第十四條“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”，開達(dá)公司和隆盛設(shè)計(jì)雖有合作意向，但雙方并沒有締結(jié)合約，形成合同關(guān)系，因此開達(dá)公司并沒有違約。3、開達(dá)公司應(yīng)不

6、應(yīng)該賠償隆盛設(shè)計(jì)。 根據(jù)合同法第十七條“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人”、第十八條“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人”和第四十二條“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為”的規(guī)定，開達(dá)公司在張曉光與通然設(shè)計(jì)聯(lián)系磋商時(shí)及簽訂合同后應(yīng)該立即告知隆盛設(shè)計(jì)這一事實(shí)。且根據(jù)先合同義務(wù)，開達(dá)公司也更應(yīng)該將其與通然設(shè)計(jì)締結(jié)合同及時(shí)告知隆盛設(shè)計(jì)，先合同義務(wù)又稱“

7、前合同義務(wù)”或“先契約義務(wù)”，是指在要約生效后合同生效前的締約過程中，締約雙方基于誠信原則而應(yīng)負(fù)有的告知、協(xié)力、保護(hù)、保密等的合同附隨義務(wù)。開達(dá)公司并沒有做到這一點(diǎn)，應(yīng)該對隆盛設(shè)計(jì)進(jìn)行賠償?？偨Y(jié)：綜上所述，開達(dá)公司沒有違約，不用承擔(dān)違約責(zé)任；但其違反了先合同義務(wù)，對隆盛設(shè)計(jì)造成了損失，應(yīng)該承擔(dān)隆盛設(shè)計(jì)談判代表提出的相關(guān)損失。【案例3】某建筑公司委派其職工張某向甲水泥廠求購一批高標(biāo)號水泥5000噸，一個(gè)月內(nèi)提貨。張某按建筑公司的要求將傳真發(fā)到甲水泥廠，甲水泥廠給張某回電表示同意。接電傳后，張某將電傳交給建筑公司。半個(gè)月后，甲水泥廠生產(chǎn)水泥的設(shè)備出現(xiàn)問題需要檢修，便又給張某去電，要求推遲半個(gè)月交貨

8、，并請建筑公司在三天之內(nèi)答復(fù)。張某又將電傳轉(zhuǎn)建筑公司，建筑公司考慮到時(shí)間較緊，不能等，便指示張某回電取消訂貨，公司另派人到乙水泥廠訂貨。因當(dāng)時(shí)水泥緊缺，張某頓生一念，何不乘此機(jī)會撈一把。打定主意后，張某第三天以建筑公司名義回電甲水泥廠，同意延期提貨。一個(gè)月后，張某代表建筑公司將水泥提走，并以自己的名義將其賣給另一建筑隊(duì)。張某交貨后，因建筑隊(duì)拖欠別人材料款過多，別的廠家立即通過司法途徑將該批水泥拍賣還賬。建筑隊(duì)無力支付貨款，張某無法支付甲水泥廠貨款。為此，甲水泥廠要求建筑公司支付貨款。建筑公司說我方已經(jīng)取消訂貨，與甲水泥廠已經(jīng)沒有買賣關(guān)系，甲水泥廠將貨讓張某提走，這是張某與甲水泥廠之間的事，與建

9、筑公司無關(guān)。甲水泥廠無奈，向法院提起訴訟，法院判決建筑公司支付貨款。分析此案法院判決是正確的。建筑公司向甲水泥廠訂購5000噸水泥，建筑公司是要約人，甲水泥廠是受要約人，張某是建筑公司的代理人。建筑公司通過代理人發(fā)出要約，甲水泥廠承諾表示同意，買賣合同成立。后甲水泥廠要求延遲交貨，甲水泥廠是要約人，建筑公司是受要約人。甲水泥廠的要約到達(dá)張某時(shí)，要約生效。這時(shí)，建筑公司決定拒絕承諾，并要求代理人提出取消原合同的要約。由于建筑公司代理人沒有發(fā)出拒絕承諾的通知和取消合同這一要約的通知，反而代表公司發(fā)出了承諾通知。因張某一直是以建筑公司代理人身份與甲水泥廠發(fā)生聯(lián)系，甲水泥廠沒有理由懷疑張某的行為不是建

10、筑公司的真實(shí)意思表示，故張某的代表建筑公司作出的承諾有效。后張某又代表建筑公司提走貨物，甲水泥廠的合同義務(wù)已經(jīng)履行。因此，甲水泥廠要求建筑公司支付貨款的要求是正當(dāng)?shù)?，理?yīng)得到法律的支持。至于建筑公司，應(yīng)當(dāng)在向甲水泥廠履行義務(wù)后，享有對張某的追索權(quán)和對建筑隊(duì)的代位追索權(quán)?！景咐?】原告系某建筑工程集團(tuán)公司，2007年5月因承建鋼管混凝土中承式拱橋工程，在被告某保險(xiǎn)公司處購買了“建筑工程一切險(xiǎn)”，保險(xiǎn)期限為兩年，保單金額為8768萬元。次年八月，因夏季洪水災(zāi)害，使得原告為承建該工程而搭建的一處臨時(shí)工程便橋、工作平臺被洪水沖走，圍堰模板被沖走，造成圍堰滲漏，原告重新修復(fù)，加上因施救的人工費(fèi)和材料費(fèi)等

11、共計(jì)財(cái)產(chǎn)損失250余萬元，原告據(jù)此向被告發(fā)出了出險(xiǎn)通知，要求被告就該損失向原告進(jìn)行賠償。但被告派人實(shí)際到現(xiàn)場查勘，認(rèn)為原告主張的損失是為施工工程而搭建的便橋被沖毀的損失，而該便橋是為完成項(xiàng)目工程的施工而搭建的臨時(shí)施工，屬于工程施工中的措施，不屬于被告承保的保險(xiǎn)范圍，因此被告拒絕賠償。原告不服，向法院提起訴訟。 原告的理由是：原告向被告提起投保申請書，被告確定承保后向原告出具保險(xiǎn)單，注明了是“建筑工程一切險(xiǎn)”，投保申請書及保單上均明確注明了“投保項(xiàng)目：第一部分：物質(zhì)損失的項(xiàng)目是建筑工程（包括永久和臨時(shí)工程及所用材料）”。而且洪水發(fā)生后，原告已采取了緊急措施，組織施工隊(duì)伍并對所有工程進(jìn)行加固，但終

12、因洪水過大過猛，導(dǎo)致臨時(shí)工程便橋、工作臺被沖毀，事后又及時(shí)通知了保險(xiǎn)公司進(jìn)行查勘，為此根據(jù)雙方保險(xiǎn)合同約定，被告應(yīng)當(dāng)賠償原告為此而遭受的財(cái)產(chǎn)包括便橋損失、圍堰修復(fù)費(fèi)、施救費(fèi)用、重新搭建施工便橋、工作平臺費(fèi)用共計(jì)為250萬余元。 被告辯稱：被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任，理由是：首先，原告承建的總工程是通過公開招投標(biāo)而進(jìn)行的，根據(jù)原告與項(xiàng)目業(yè)主簽訂的建設(shè)工程施工合同，約定工程內(nèi)容為：新建鋼管混凝土中承式拱橋1座，又約定：標(biāo)價(jià)的工程量清單為合同的組成部分，工程造價(jià)為8768萬，與保單金額一致。而工程量清單中并沒有包括原告所主張的臨時(shí)工程及用工材料等，因此原告投保的范圍僅限于工程量清單所列細(xì)目（工程內(nèi)容

13、），而并未對所承建工程修的便橋（臨時(shí)工程）進(jìn)行投保，其保險(xiǎn)金額8768萬元也不包括其主張的便橋之費(fèi)用，因此，原告主張不屬于保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)范圍，其索賠無法律依據(jù)。 另外，根據(jù)被告方提供的建設(shè)工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)條款內(nèi)容：本公司不負(fù)責(zé)賠償樁基所需所有機(jī)械設(shè)備的損失，各種打撈費(fèi)用，措施費(fèi)用，以及為恢復(fù)設(shè)備狀態(tài)而進(jìn)行修正案、修理作業(yè)、研究檢查等所發(fā)生的費(fèi)用，本公司對每一保險(xiǎn)項(xiàng)目的賠償責(zé)任均不得超過本保險(xiǎn)單明細(xì)表中對應(yīng)列明的分項(xiàng)保險(xiǎn)金額以及保險(xiǎn)單特別條款或批單中規(guī)定的其他適用的賠償限額，原告主張的相關(guān)費(fèi)用也不應(yīng)由被告來進(jìn)行賠償。 法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告的索賠請求應(yīng)當(dāng)?shù)靡灾С帧?分析第一，根據(jù)保險(xiǎn)法規(guī)定

14、：“投保人提出保險(xiǎn)要求，經(jīng)保險(xiǎn)人同意承保，保險(xiǎn)合同成立。保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向投保人簽發(fā)保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證。保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容。依法成立的保險(xiǎn)合同，自成立時(shí)生效”，由此可見，保險(xiǎn)單是保險(xiǎn)合同的一種合法有效的形式。本案例中，原、被告對保險(xiǎn)合同成立均無異議，對保險(xiǎn)單所載明的內(nèi)容也不持異議，因此，保險(xiǎn)單上注明的“建筑投保項(xiàng)目：第一部分：物質(zhì)損失的項(xiàng)目是建筑工程（包括永久和臨時(shí)工程及所用材料）”中已經(jīng)明確了包括永久和臨時(shí)工程，盡管未完全明確臨時(shí)工程及所用材料有哪些，但本案中為承建工程而搭建的便橋?qū)儆谂R時(shí)工程的性質(zhì)無異，因此，便橋、工作平臺被洪水沖毀為此造成的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)

15、當(dāng)都屬于原、被告雙方在保險(xiǎn)合同中確定的保險(xiǎn)范圍，應(yīng)當(dāng)予以賠償。 第二，被告認(rèn)為根據(jù)原告向項(xiàng)目業(yè)主單位編制的投標(biāo)文件以及簽訂的建設(shè)工程施工合同，原告編制的工程量清單中不包括臨時(shí)工程及所用材料，工程造價(jià)是工程量清單的細(xì)目單價(jià)之和，工程造價(jià)8768萬中不包括臨時(shí)工程及所用材料費(fèi)用。被告方提供的證據(jù)投標(biāo)文件以及建設(shè)工程施工合同等，都是原告為了投標(biāo)所承建的工程而編制的文件資料，這些都是確定原告與項(xiàng)目業(yè)主單位之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的有效依據(jù)，但并不能由此斷定原告與被告之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也必須受這些招投標(biāo)文件及施工合同的約束，尤其是在有書面保險(xiǎn)單的前提下，原、被告之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)以保險(xiǎn)單為依據(jù)，而不應(yīng)以原

16、告方與第三方之間的簽署文件合同為依據(jù)。本案例中，因保險(xiǎn)單中已經(jīng)明確了了投保項(xiàng)目是建筑工程（包括永久和臨時(shí)工程及所用材料），不管原告與第三方（項(xiàng)目業(yè)主單位）簽訂的施工合同及投標(biāo)文件如何，就足以說明被告方已經(jīng)確認(rèn)了自己承保的范圍是包含了永久和臨時(shí)工程及所用材料，保險(xiǎn)金額8768萬也確認(rèn)了被告方愿以此金額來進(jìn)行對永久和臨時(shí)工程及所用工程材料的承保，因此被告應(yīng)當(dāng)對本案發(fā)生的保險(xiǎn)事故承擔(dān)財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任。 第三，被告認(rèn)為其提供的建設(shè)工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)條款內(nèi)容，已經(jīng)說明了其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)有關(guān)的費(fèi)用賠償責(zé)任。根據(jù)保險(xiǎn)法第十七條規(guī)定，“訂立保險(xiǎn)合同，采用保險(xiǎn)人提供的格式條款的，保險(xiǎn)人向投保人提供的投保單應(yīng)當(dāng)附格

17、式條款，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明合同的內(nèi)容。對保險(xiǎn)合同中免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)在投保單、保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明：未作提示或者明確說明了的，該條款不產(chǎn)生效力”，第十九條規(guī)定：“采用保險(xiǎn)人提供的格式條款訂立的保險(xiǎn)合同中的下列條款無效：（一）免除保險(xiǎn)人依法應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)或者加重投保人、被保險(xiǎn)人責(zé)任的；（二）排除投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人依法享有的權(quán)利的”，因此，保險(xiǎn)法對格式條款保險(xiǎn)合同作了明確規(guī)定，即保險(xiǎn)人必須對投保人就這些免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款有明確的說明，且是否予以明確說明的舉證責(zé)任在保險(xiǎn)人一方

18、，否則該格式條款對投保人不產(chǎn)生法律效力。【案例5】 某日，保險(xiǎn)人接到某公路施工隧道塌方事故的報(bào)案。被保險(xiǎn)人稱：隧道施工掘進(jìn)與支護(hù)系按照設(shè)計(jì)要求進(jìn)行，施工中根據(jù)對地質(zhì)情況變化的了解，被保險(xiǎn)人事先采取了縮小進(jìn)尺、超前小導(dǎo)管注漿等工藝強(qiáng)化措施。事故發(fā)生前正在對隧道拱壁初噴，發(fā)現(xiàn)掌子面掉塊，判斷有塌方可能，即指揮工人撤離，隨后塌方事故發(fā)生。被保險(xiǎn)人對事故原因的分析為： 1.地質(zhì)報(bào)告有一定偏差，原勘查認(rèn)為該處為弱風(fēng)化層，實(shí)際是強(qiáng)風(fēng)化層； 2.事故發(fā)生點(diǎn)對應(yīng)于山體凹處，覆蓋層較??； 3.冬季降水多致裂隙水較大。 接到報(bào)案后，保險(xiǎn)人迅速委托公估人查勘。公估人到達(dá)現(xiàn)場時(shí)，塌方現(xiàn)場尚在封閉狀態(tài)，只了解到隧道采用

19、新奧法分上下兩步施工，事故發(fā)生時(shí)施工人員正在上層掘進(jìn)。由于事故點(diǎn)及附近被土、石等完全封堵，公估人無法進(jìn)入，便通過其他方式了解情況：從施工圖和了解到的情況，可以明確本案事故發(fā)生于隧道掘進(jìn)位置(掌子面)附近，該位置垂直覆蓋面系山體凹處，圖上標(biāo)明該位置及附近為斷裂帶；公估人注意到被保險(xiǎn)人正在制作的格柵所用鋼材規(guī)格與設(shè)計(jì)要求不符，遂提出質(zhì)疑。被保險(xiǎn)人回答，正在制作中的格柵非該處隧道所用，否認(rèn)了公估人的質(zhì)疑。公估人另外做了必要的詢問。 查勘結(jié)束后，公估人要求被保險(xiǎn)人在現(xiàn)場清理后立即通知復(fù)勘，并明確需要對實(shí)際應(yīng)用格柵鋼材勘查，要求被保險(xiǎn)人注意保留證據(jù)。 初次查勘結(jié)束后，公估人幾次聯(lián)系被保險(xiǎn)人詢問現(xiàn)場清理情

20、況，要求復(fù)勘，但是被保險(xiǎn)人均報(bào)稱現(xiàn)場未清理完。由于感到時(shí)間已經(jīng)較長，公估人自行決定并到現(xiàn)場做第二次查勘。當(dāng)查勘人員到達(dá)現(xiàn)場時(shí)，看到被保險(xiǎn)人實(shí)際上早已將本案事故發(fā)生時(shí)的塌方現(xiàn)場清理完畢，隧道的正常挖掘工作正在進(jìn)行。經(jīng)詢問得知，本案事故原發(fā)現(xiàn)場的實(shí)物證據(jù)均沒有保留，特別是公估人初次查勘后要求被保險(xiǎn)人保留的事故發(fā)生段的格柵，也被告知已經(jīng)處理完畢，沒有保留。通過第二次查勘工作，公估人確認(rèn)了塌方段位置和深度；對事故發(fā)生位置附近格柵間距做了測量，并與被保險(xiǎn)人共同認(rèn)定了測量數(shù)據(jù)，從而確認(rèn)本案事故發(fā)生前隧道施工所實(shí)際安放的格柵的間距大于1000mm，不符合設(shè)計(jì)所規(guī)定的800mm的要求。 根據(jù)查勘了解的情況和被

21、保險(xiǎn)人主張依據(jù)，保險(xiǎn)人對本案拒賠，理由為： 1.被保險(xiǎn)人在隧道塌方事故現(xiàn)場清理后，未通知查勘人及時(shí)查勘，從而影響了對案發(fā)前施工實(shí)際情況的確認(rèn)。初期查看時(shí)在現(xiàn)場看到的是制作格柵所用螺紋鋼規(guī)格為22，而不是設(shè)計(jì)要求的25，雖然被保險(xiǎn)人否認(rèn)該格柵用于事故發(fā)生段，但無證據(jù)支持。 2.雖然被保險(xiǎn)人分析認(rèn)為地質(zhì)報(bào)告有一定偏差，但是地勘資料和施工圖都清楚標(biāo)明事故發(fā)生點(diǎn)處于斷層附近，并且由于被保險(xiǎn)人沒有提供隧道施工通過斷層的設(shè)計(jì)或工藝措施方案，使得其報(bào)稱“隧道施工掘進(jìn)與支護(hù)系按照設(shè)計(jì)要求進(jìn)行”這一情況缺乏依據(jù)。 3.隧道施工實(shí)際執(zhí)行的格柵間距明顯違反設(shè)計(jì)規(guī)定，大幅度降低了設(shè)計(jì)要求。 4.依據(jù)保單除外責(zé)任約定：

22、“因原材料缺陷或工藝不善引起的保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)本身的損失以及為置換、修理或校正這些缺點(diǎn)錯誤所支付的費(fèi)用。”本案事故原因?qū)俦ｋU(xiǎn)除外責(zé)任。 經(jīng)溝通，本案被保險(xiǎn)人接受了保險(xiǎn)人拒賠意見。 評析 在本案的處理上公估人查勘較為細(xì)致，對照施工圖排除了被保險(xiǎn)人分析認(rèn)為的“地質(zhì)報(bào)告有一定偏差，原勘查認(rèn)為該處為弱風(fēng)化層，實(shí)際是強(qiáng)風(fēng)化層”這一事故原因，查勘人員不僅發(fā)現(xiàn)并提出了螺紋鋼使用與設(shè)計(jì)要求不同的問題，而且堅(jiān)持要求復(fù)勘求證材料實(shí)際應(yīng)用情況，強(qiáng)化了被保險(xiǎn)人舉證責(zé)任；通過實(shí)際測量確定了被保險(xiǎn)人加大格柵間距這一違反設(shè)計(jì)要求的施工行為，給事故原因定性提供了較有說服力的證據(jù)。公估人的工作證明了施工方違反設(shè)計(jì)減少工、料投入的故意，

23、同時(shí)認(rèn)定其行為減弱了隧道施工支護(hù)強(qiáng)度，有理有據(jù)地以施工材料、工藝“違反設(shè)計(jì)要求”定性本案事故原因，被保險(xiǎn)人無以反駁。 從對本案處理的結(jié)果看，拒賠處理無疑是正確的，但是保險(xiǎn)責(zé)任分析中，應(yīng)用保險(xiǎn)除外責(zé)任中“因原材料缺陷或工藝不善引起的保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)本身的損失以及為置換、修理或校正這些缺點(diǎn)錯誤所支付的費(fèi)用”這一條款，其適用性值得推敲： 1.格柵間距的加大不應(yīng)歸于“工藝不善”，因?yàn)槭┕し酱诵袨椴⒎枪に嚰夹g(shù)缺陷，而是以減少工、料投入的方式，通過降低設(shè)計(jì)保險(xiǎn)系數(shù)、犧牲工程施工安全性的手段謀取額外利潤，其結(jié)果是工程安全系數(shù)降低而風(fēng)險(xiǎn)增加。 2.根據(jù)查勘質(zhì)疑，被保險(xiǎn)人格柵制造中違反設(shè)計(jì)要求，以22螺紋鋼代替25螺紋

24、鋼這一事實(shí)如果成立，同樣不是材料存在缺陷，所以不應(yīng)歸于“材料缺陷”原因。 上述分析可以看出，本案事故保險(xiǎn)處理拒賠依據(jù)“原材料缺陷”和“工藝不善”不夠準(zhǔn)確。 另外，本案分析可否歸于“被保險(xiǎn)人及其代表的故意行為或重大過失行為”這一除外責(zé)任條件，從工程施工管理一般情況看，對施工主材螺紋鋼規(guī)格以22替代25不做設(shè)計(jì)更改，而且不經(jīng)高層領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)可能性不大；至于格柵間距，如果僅僅是局部小幅度超差，除有證據(jù)外，可能是施工過程控制原因，但像本案這種成規(guī)模的將格柵距離增加25%，經(jīng)過領(lǐng)導(dǎo)層同意(或授意)的可能性則比較大。當(dāng)然，這些分析需要證據(jù)支持。 綜上所述，根據(jù)保險(xiǎn)法和保險(xiǎn)合同的約定，本案依據(jù)應(yīng)是建筑工程一切險(xiǎn)

25、約定中“投保人、被保險(xiǎn)人義務(wù)”項(xiàng)下關(guān)于“在保險(xiǎn)期間內(nèi)，被保險(xiǎn)人在工程設(shè)計(jì)、施工方式、工藝、技術(shù)手段等方面發(fā)生改變致使保險(xiǎn)工程風(fēng)險(xiǎn)程度顯著增加或其他足以影響保險(xiǎn)人決定是否繼續(xù)承?；蚴欠裨黾颖ｋU(xiǎn)費(fèi)的保險(xiǎn)合同重要事項(xiàng)變更被保險(xiǎn)人未履行通知義務(wù)，因上述保險(xiǎn)合同重要事項(xiàng)變更而導(dǎo)致保險(xiǎn)事故發(fā)生的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償責(zé)任”的約定，和保險(xiǎn)法規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，保險(xiǎn)標(biāo)的的危險(xiǎn)程度顯著增加的，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時(shí)通知保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)人可以按照合同約定增加保險(xiǎn)費(fèi)或者解除合同被保險(xiǎn)人未履行前款規(guī)定的通知義務(wù)的，因保險(xiǎn)標(biāo)的的危險(xiǎn)程度顯著增加而發(fā)生的保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任?！遍L期以來，工程建設(shè)以吞噬

26、建設(shè)工程的安全保證為手段，追逐非法利潤，危害工程安全進(jìn)而危害社會的惡性事故屢有發(fā)生，作為保險(xiǎn)從業(yè)的各方面，都應(yīng)當(dāng)從承擔(dān)社會責(zé)任的角度抵制這種行為。站在保險(xiǎn)業(yè)的角度，僅僅滿足于責(zé)任分析是不夠的，應(yīng)考慮加強(qiáng)對施工過程的風(fēng)險(xiǎn)查勘，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，做好防范工作。 第二章第五章招投標(biāo)案例分析【案例1】“中標(biāo)”不等于合同成立2006年5月，陽光公司為采購一批價(jià)值約600萬元的設(shè)備，委托當(dāng)?shù)匾患艺型稑?biāo)公司組成評標(biāo)委員會進(jìn)行招、投標(biāo)活動。利豐公司通過現(xiàn)場競標(biāo)后，經(jīng)評標(biāo)委員會評議被確定為中標(biāo)單位，并由公證機(jī)關(guān)進(jìn)行了公證。次日，評標(biāo)委員會給利豐公司出具了“中標(biāo)通知書”。但陽光公司通過考察，不同意確定利豐公司為中標(biāo)人

27、，并拒絕與利豐公司簽訂書面合同。雙方因而成訟。 許多人認(rèn)為，利豐公司中標(biāo)后，陽光公司拒不與之簽訂書面合同，屬于違約。必須確定合同的效力或由陽光公司賠償因締約過失給利豐公司造成的損失。但法院的判決卻駁回了利豐公司的訴訟請求，因?yàn)檎型稑?biāo)活動應(yīng)屬合同的締約階段，評標(biāo)委員會出具的中標(biāo)通知書違反了應(yīng)由招標(biāo)人核發(fā)的規(guī)定。分析 1、招標(biāo)投標(biāo)活動是合同簽訂的特殊方式和過程。招標(biāo)公告和招標(biāo)通知，都屬要約邀請的范疇。投標(biāo)是指投標(biāo)人接到招標(biāo)通知后，根據(jù)招標(biāo)通知的要求填寫投標(biāo)文件（也稱標(biāo)書），并將其送交給招標(biāo)人的行為，即要約。根據(jù)合同原理，要想合同成立，必須在要約的基礎(chǔ)上作出承諾。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)

28、合同成立。這里的承諾是招標(biāo)人選定中標(biāo)人。也就是說，承諾前的一切活動都僅僅是為簽訂合同而經(jīng)歷的必要過程。即本案中，利豐公司參與陽光公司的招投標(biāo)活動，也僅是雙方簽訂合同的過程。 2、合同成立的標(biāo)志是招標(biāo)人出具中標(biāo)通知書。招標(biāo)人給中標(biāo)人核發(fā)中標(biāo)通知書，表明其已經(jīng)就投標(biāo)人的要約作出了承諾，合同也就成立。對中標(biāo)人的確定，招投標(biāo)法規(guī)定了兩種方式：一是招標(biāo)人授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人；二是招標(biāo)人在評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人中確定中標(biāo)人。 本案中，陽光公司沒有在評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人中確定中標(biāo)人，也沒有授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人，表明評標(biāo)委員會確定中標(biāo)人并發(fā)出中標(biāo)通知書超出了陽光公司的授權(quán)，不能視為是

29、陽光公司核發(fā)了中標(biāo)通知書。因此，評標(biāo)委員會確定利豐公司為中標(biāo)人違反了招標(biāo)投標(biāo)法，該中標(biāo)通知書不應(yīng)視為陽光公司的承諾通知。3、陽光公司不應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，合同一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，致使另一方的利益受損，而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。根據(jù)合同法第四十二條規(guī)定，承擔(dān)締約過失責(zé)任應(yīng)同時(shí)具備三個(gè)構(gòu)成要件：一是締約人違反了誠實(shí)信用原則（也可視為先合同義務(wù)）；二是違反誠實(shí)信用原則的締約人主觀上有過錯；三是對方存在利益的損失。 本案中：一方面，陽光公司沒有違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是指締約人雙方為簽訂合同而互相磋商，依誠實(shí)信用原則產(chǎn)生的注意義務(wù)。陽光公司不同意確定

30、利豐公司為中標(biāo)人，并不是一種注意義務(wù)，即不屬于先合同義務(wù)范圍；另一方面，陽光公司主觀上沒有過錯。過錯包括故意和過失。故意是指明知自己的行為會造成危害后果而希望或放任該后果的發(fā)生。過失是指對危害后果的發(fā)生，應(yīng)當(dāng)預(yù)見因疏忽大意而沒有預(yù)見，或已經(jīng)預(yù)見但輕信可以避免。陽光公司既沒有故意隱瞞訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況，也由于中標(biāo)通知書的錯誤發(fā)放與陽光公司無關(guān)，決定了陽光公司對結(jié)果不存在預(yù)見或沒有預(yù)見問題。【案例2】低于成本報(bào)價(jià)競標(biāo)被確認(rèn)無效某年5月，某制衣公司準(zhǔn)備投資600萬元興建一幢辦公兼生產(chǎn)大樓。該公司按規(guī)定公開招標(biāo)，并授權(quán)由有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成的評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人。招標(biāo)公

31、告發(fā)布后，共有6家建筑單位參加投標(biāo)。其中一家建筑工程總公司報(bào)價(jià)為4800萬元（包工包料），在公開開標(biāo)、評標(biāo)和確定中標(biāo)人的程序中，其他5家建筑單位對該建筑工程總公司報(bào)送4800萬元的標(biāo)價(jià)提出異議，一致認(rèn)為該報(bào)價(jià)低于成本價(jià)，屬于以虧本的報(bào)價(jià)排擠其他競爭對手的不正當(dāng)競爭行為。評標(biāo)委員會經(jīng)過認(rèn)真評審，確認(rèn)該建筑工程總公司的投標(biāo)價(jià)格低于成本，違反了招標(biāo)投標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，否決其投標(biāo)，另外確定中標(biāo)人。 分析這是一起因投標(biāo)人以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)而被確認(rèn)無效的實(shí)例。招標(biāo)投標(biāo)是在市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物的買賣、工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包與承包，以及服務(wù)項(xiàng)目的采購與提供時(shí)所采用的一種交易方式。為維護(hù)正常的投標(biāo)競爭秩序，招標(biāo)

32、投標(biāo)法第33條規(guī)定：“投標(biāo)人不得以低于成本的方式投標(biāo)競爭”。這里所講的低于成本，是指低于投標(biāo)人為完成投標(biāo)項(xiàng)目所需支出的“個(gè)別成本”。由于每個(gè)投標(biāo)人的管理水平、技術(shù)能力與條件不同，即使完成同樣的招標(biāo)項(xiàng)目，其個(gè)別成本也不可能完全相同。管理水平高、技術(shù)先進(jìn)的投標(biāo)人，生產(chǎn)、經(jīng)營成本低，有條件以較低報(bào)價(jià)參加投標(biāo)競爭，這是其競爭實(shí)力強(qiáng)的表現(xiàn)。招標(biāo)的目的，正是為了通過投標(biāo)人之間競爭，特別在投標(biāo)報(bào)價(jià)方面的競爭，擇優(yōu)選擇中標(biāo)者。因此，只要投標(biāo)人的報(bào)價(jià)不低于自身的個(gè)別成本，即使是低于行業(yè)平均成本，也是完全可以的。 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一： （一）能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合

33、評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)； （二）能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價(jià)格最低，但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 據(jù)此，招標(biāo)投標(biāo)法禁止投標(biāo)人以低于其自身完成投標(biāo)項(xiàng)目所需成本的報(bào)價(jià)進(jìn)行投標(biāo)競爭。法律做出這一規(guī)定的主要目的有二： 一是為避免出現(xiàn)投標(biāo)人在以低于成本的報(bào)價(jià)中標(biāo)后，再以粗制濫造、偷工減料等違法手段不正當(dāng)降低成本，挽回其低價(jià)中標(biāo)的損失，最終給工程質(zhì)量造成危害； 二是為了維護(hù)正常的投標(biāo)競爭秩序，防止投標(biāo)人以低于成本的報(bào)價(jià)進(jìn)行不正當(dāng)競爭，損害其他以合理報(bào)價(jià)進(jìn)行競爭的投標(biāo)人的利益。【案例3 】 某工程項(xiàng)目，建設(shè)單位通過招標(biāo)選擇了一具有相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位承擔(dān)施工招標(biāo)代理和施工階段監(jiān)理工作，并在監(jiān)理中標(biāo)通知書

34、發(fā)出后第45天，與該監(jiān)理單位簽訂了監(jiān)理合同。之后雙方又另行簽訂了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標(biāo)價(jià)降低10%的協(xié)議。 在施工公開招標(biāo)中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工單位報(bào)名投標(biāo)，經(jīng)監(jiān)理單位資格預(yù)審均符合要求，但建設(shè)單位以A施工單位是外地企業(yè)為由不同意其參加投標(biāo)， 而監(jiān)理單位堅(jiān)持認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)。評標(biāo)委員會由5人組成，其中當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門的招投標(biāo)管理辦公室主任1人、 建設(shè)單位代表1人、政府提供的專家?guī)熘谐槿〉募夹g(shù)經(jīng)濟(jì)專家3人。 評標(biāo)時(shí)發(fā)現(xiàn)：B施工單位投標(biāo)報(bào)價(jià)明顯低于其他投標(biāo)單位報(bào)價(jià)且未能合理說明理由；D施工單位投標(biāo)報(bào)價(jià)大寫金額小于小寫金額；F施工單位投標(biāo)文件提供的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法不

35、符合招標(biāo)文件的要求；H施工單位投標(biāo)文件中某分項(xiàng)工程的報(bào)價(jià)有個(gè)別漏項(xiàng)；其他施工單位的投標(biāo)文件均符合招標(biāo)文件要求。建設(shè)單位最終確定G施工單位中標(biāo)，并按照建設(shè)工程施工合同(示范文本)與該施工單位簽訂了施工合同。 問題： 1指出建設(shè)單位在監(jiān)理招標(biāo)和監(jiān)理合同簽訂過程中的不妥之處，并說明理由。2在施工招標(biāo)資格預(yù)審中，監(jiān)理單位認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)是否正確?說明理由。3指出施工招標(biāo)評標(biāo)委員會組成的不妥之處，說明理由，并寫出正確作法。4判別B、D、F、H四家施工單位的投標(biāo)是否為有效標(biāo)?說明理由。答案1.答：在監(jiān)理中標(biāo)通知書發(fā)出后第45天簽訂監(jiān)理合同不妥，依照招投標(biāo)法，應(yīng)于30天內(nèi)簽訂合同。 在簽訂委托監(jiān)

36、理合同后雙方又另行簽訂了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標(biāo)價(jià)降低10的協(xié)議不妥。依照招投標(biāo)法，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 2.答：監(jiān)理單位認(rèn)為A施工單位有資格參加投標(biāo)是正確的。以所處地區(qū)作為確定投標(biāo)資格的依據(jù)是一種歧視性的依據(jù)；這是招投標(biāo)法明確禁止的。 3.答：評標(biāo)委員會組成不妥，不應(yīng)包括當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門的招投標(biāo)管理辦公室主任。正確組成應(yīng)為： 評標(biāo)委員會由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中。技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。4.答：B、F兩家施工單位的投標(biāo)不是有效標(biāo)。B單位的情況可

37、以認(rèn)定為低于成本，F(xiàn)單位的情況可以認(rèn)定為是明顯不符合技術(shù)規(guī)格和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求，屬重大偏差。D、H兩家單位的投標(biāo)是有效標(biāo)，他們的情況不屬于重大偏差。 【案例4 】 某建設(shè)項(xiàng)目實(shí)行公開招標(biāo)，招標(biāo)過程出現(xiàn)了下列事件，指出不正確的處理方法。1、招標(biāo)人于5月8日起發(fā)出招標(biāo)文件，文件中特別強(qiáng)調(diào)由于時(shí)間較緊要求各投標(biāo)人不遲于5月23日之前提交投標(biāo)文件（即確定5月23日為投標(biāo)截止時(shí)間），并于5月10日停止出售招標(biāo)文件，6家單位領(lǐng)取了招標(biāo)文件。2、招標(biāo)文件中規(guī)定：如果投標(biāo)人的報(bào)價(jià)高于標(biāo)底15%以上一律確定為無效標(biāo)。招標(biāo)人請咨詢機(jī)構(gòu)代為編制標(biāo)底，并考慮投標(biāo)人存在著為招標(biāo)人有無墊資施工的情況編制了兩個(gè)不同的標(biāo)底，以

38、適應(yīng)投標(biāo)人情況。3、5月15日招標(biāo)人通知各投標(biāo)人，原招標(biāo)工程中的土方量增加20%，項(xiàng)目范圍也進(jìn)行了調(diào)整，各投標(biāo)人據(jù)此對投標(biāo)報(bào)價(jià)進(jìn)行計(jì)算。4、招標(biāo)文件中規(guī)定，投標(biāo)人可以用抵押方式進(jìn)行投標(biāo)擔(dān)保，并規(guī)定投標(biāo)保證金額為投標(biāo)價(jià)格的5%，投標(biāo)保證金有效時(shí)期同投標(biāo)有效期。 5、按照5月23日的投標(biāo)截止時(shí)間要求，外地的一個(gè)投標(biāo)人于5月21日從郵局寄出了投標(biāo)文件，由于天氣原因5月25日招標(biāo)人收到投標(biāo)文件。本地A公司于5月22日將投標(biāo)文件密封加蓋了本企業(yè)公章并由準(zhǔn)備承擔(dān)此項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理本人簽字按時(shí)送達(dá)招標(biāo)人。 本地B公司于5月20日送達(dá)投標(biāo)文件后，5月22日又遞送了降低報(bào)價(jià)的補(bǔ)充文件，補(bǔ)充文件未對5月20日送達(dá)文

39、件的有效期進(jìn)行說明。本地C公司于5月19日送達(dá)投標(biāo)文件后，考慮自身競爭實(shí)力于5月22日通知招標(biāo)人退出競標(biāo)。6、開標(biāo)會議由本市常務(wù)副市長主持。開標(biāo)會議上對退出競標(biāo)的C公司未宣布其單位名稱，本次參加投標(biāo)單位僅僅有5家單位。開標(biāo)后宣布各單位報(bào)價(jià)與標(biāo)底時(shí)發(fā)現(xiàn)5個(gè)投標(biāo)報(bào)價(jià)均高于標(biāo)底20%以上，投標(biāo)人對標(biāo)底的合理性當(dāng)場提出異議。與此同時(shí)招標(biāo)代理方代表宣布5家投標(biāo)報(bào)價(jià)均不符合招標(biāo)文件要求，此次招標(biāo)作廢，請投標(biāo)人等待通知。（若某投標(biāo)人退出竟標(biāo)其保證金在確定中標(biāo)人后退還）。3天后招標(biāo)人決定6月1日重新招標(biāo)。招標(biāo)人調(diào)整標(biāo)底，原投標(biāo)文件有效。7月15日經(jīng)評標(biāo)委員會評定本地區(qū)無中標(biāo)單位。由于外地某公司報(bào)價(jià)最低故確定其

40、為中標(biāo)人。7、7月16日發(fā)出中標(biāo)通知書。通知書中規(guī)定，中標(biāo)人自收到中標(biāo)書之日起30天內(nèi)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件簽訂書面合同。與此同時(shí)招標(biāo)人通知中標(biāo)人與未中標(biāo)人。投標(biāo)保證金在開工前30天內(nèi)退還。中標(biāo)人提出投標(biāo)保證金不需歸還，當(dāng)作履約擔(dān)保使用。8、中標(biāo)單位簽訂合同后，將中標(biāo)工程項(xiàng)目中的三分之二工程量分包給某未中標(biāo)人E，E又將其轉(zhuǎn)包給外地的農(nóng)民施工單位。答案正確的作法是：1、事件1中：招標(biāo)文件發(fā)出之日起至投標(biāo)文件截止時(shí)間不得少于20日，招標(biāo)文件發(fā)售之日至停售之日最短不得少于5日。2、事件2中：投標(biāo)人的報(bào)價(jià)高于標(biāo)底15%以上一律確定為無效標(biāo)不符合法律規(guī)定，按招投標(biāo)法實(shí)施條例條例的規(guī)定，招標(biāo)文件可

41、以設(shè)置標(biāo)底，但標(biāo)底只能作為評標(biāo)的參考，不得以投標(biāo)報(bào)價(jià)是否接近標(biāo)底作為中標(biāo)條件，也不得以投標(biāo)報(bào)價(jià)超過標(biāo)底上下浮動范圍作為否決投標(biāo)的條件。編制兩個(gè)標(biāo)底不符合規(guī)定。只能編制一個(gè)標(biāo)底3、事件3中：改變招標(biāo)工程范圍應(yīng)在投標(biāo)截止之日15日前通知投標(biāo)人。4、事件4中：投標(biāo)保證金數(shù)額一般不超過投標(biāo)報(bào)價(jià)的2%。5、事件5中：5月25日招標(biāo)人收到的投標(biāo)文件為無效文件。A公司投標(biāo)文件無法人代表簽字為無效文件。B公司報(bào)送的降價(jià)補(bǔ)充文件未對前后兩個(gè)文件的有效性加以說明為無效文件。6、事件6中：招標(biāo)開標(biāo)會應(yīng)由招標(biāo)人主持，開標(biāo)會上應(yīng)宣讀退出竟標(biāo)的C單位名稱而不宣布其報(bào)價(jià)。宣布招標(biāo)作廢是允許的。退出投標(biāo)的投標(biāo)保證金應(yīng)歸還。重

42、新招標(biāo)評標(biāo)過程一般應(yīng)在15d內(nèi)確定中標(biāo)人。7、事件7中：應(yīng)從7月16日發(fā)出中標(biāo)通知書之日起30天內(nèi)簽訂合同，簽訂合同后5天內(nèi)退還全部投標(biāo)保證金。中標(biāo)人提出將投標(biāo)保證金當(dāng)作履約保證金使用的提法錯誤。8、事件8中：中標(biāo)人的分包做法，及后續(xù)的轉(zhuǎn)包行為是錯誤的。【案例5】 某投資公司建設(shè)一幢辦公樓，采用公開招標(biāo)人式選擇施工單位，投標(biāo)保證金有效期時(shí)間同投標(biāo)有效期。提交投標(biāo)文件截止時(shí)間為2003年5月30日。該公司于2003年3月6日發(fā)出招標(biāo)公告，后有A、B、C、D、E等5家建筑施工單位參加了投標(biāo)，E單位由于工作人員疏忽于6月2日提交投標(biāo)保證金。開標(biāo)會于6月3日由該省建委主持，D單位在開標(biāo)前向投資公司要求

43、撤回投標(biāo)文件。經(jīng)過綜合評選，最終確定B單位中標(biāo)。雙方按規(guī)定簽定了施工承包合同。 問題： (1)E單位的投標(biāo)文件按要求如何處理?為什么? E單位的投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是無效投標(biāo)而拒絕。因?yàn)檎袠?biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的組成部分，因此，對于未能按照要求提交投標(biāo)保證金的投標(biāo)(包括)期限，招標(biāo)單位將視為不響應(yīng)招標(biāo)而予以拒絕。 (2)對D單位撤回投標(biāo)文件的要求應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么? 投標(biāo)截止時(shí)間（開標(biāo)前）可以撤回投標(biāo)文件。投標(biāo)保證金不沒收。 (3)上述招標(biāo)投標(biāo)程序中，有哪些不妥之處?請說明理由。 1)提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間，與舉行開標(biāo)會的時(shí)間不是同一時(shí)間。按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定

44、的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行。2)開標(biāo)應(yīng)當(dāng)由招標(biāo)人或者招標(biāo)代理人主持，省建委作為行政管理機(jī)關(guān)只能監(jiān)督招投標(biāo)的活動，不能作為開標(biāo)會的主持人?！景咐?】 某建設(shè)項(xiàng)目概算已批準(zhǔn)，項(xiàng)目已列入地方年度固定資產(chǎn)投資計(jì)劃，并得到規(guī)劃部門批準(zhǔn)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定采用公開招標(biāo)確定招標(biāo)程序如下，如有不妥，請改正。 1、向建設(shè)部門提出招標(biāo)申請； 2、得到批準(zhǔn)后，編制招標(biāo)文件，招標(biāo)文件中規(guī)定外地區(qū)單位參加投標(biāo)需墊付工程款，墊付比例可作為評標(biāo)條件;本地區(qū)單位不需要墊付工程款； 3、對申請投標(biāo)單位發(fā)出招標(biāo)邀請函(4家)； 4、投標(biāo)文件遞交； 5、由地方建設(shè)管理部門指定有經(jīng)驗(yàn)的專家與本單位人員共同組成評標(biāo)委員會。為得

45、到有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)支持，各級領(lǐng)導(dǎo)占評標(biāo)委員會的1/2； 6、召開投標(biāo)預(yù)備會由地方政府領(lǐng)導(dǎo)主持會議； 7、投標(biāo)單位報(bào)送投標(biāo)文件時(shí)，A單位在投標(biāo)截止時(shí)間之前3小時(shí)，在原報(bào)方案的基礎(chǔ)上，又補(bǔ)充了降價(jià)方案，被招標(biāo)人拒絕； 8、由政府建設(shè)主管部門主持，公正處人員派人監(jiān)督，召開開標(biāo)會，會議上只宣讀三家投標(biāo)單位的報(bào)價(jià)(另一家投標(biāo)單位退標(biāo))； 9、由于未進(jìn)行資格預(yù)審，故在評標(biāo)過程中進(jìn)行資格審查； 10、評標(biāo)后評標(biāo)委員會將中標(biāo)結(jié)果直接通知了中標(biāo)單位； 11、中標(biāo)單位提出因主管領(lǐng)導(dǎo)生病等原因2個(gè)月后再進(jìn)行簽訂施工承包合同。 正確的是： 1、第2條不公正。 2、第5條評標(biāo)專家從專家?guī)熘谐槿。夹g(shù)與經(jīng)濟(jì)專家和占總?cè)藬?shù)的2/3

46、。 3、第6條召開投標(biāo)預(yù)備應(yīng)由招標(biāo)單位代表主持 4、第7條不應(yīng)拒絕。 5、第8條應(yīng)宣讀退標(biāo)單位名稱。 6、第10條評標(biāo)委員會將中標(biāo)結(jié)果報(bào)請建設(shè)主管部門批準(zhǔn)后，才能將中標(biāo)結(jié)果通知中標(biāo)單位。同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知未中標(biāo)人。7、第11條中標(biāo)單位接到中標(biāo)通知后應(yīng)在30天內(nèi)與招標(biāo)單位簽訂承包合同，不能以不正當(dāng)理由推遲簽約時(shí)間?！景咐?】某高速公路工程施工招標(biāo)全過程分析 某省國道主干線高速公路土建施工項(xiàng)目實(shí)行公開招標(biāo)，根據(jù)項(xiàng)目的特點(diǎn)和要求，招標(biāo)人提出了招標(biāo)人案和工作計(jì)劃。采用資格預(yù)審方式組織項(xiàng)目土建施工招標(biāo)，招標(biāo)過程中出現(xiàn)了下列事件： 事件l：7月1日發(fā)布資格預(yù)審公告。公告載明資格預(yù)審文件自7月2日起發(fā)售，資

47、格預(yù)審申請文件于7月22日下午16：00之前遞交至招標(biāo)人處。某投標(biāo)人因從外地趕來。7月6日上午上班時(shí)間前來購買資審文件，被告知已經(jīng)停售。 事件2：資格審查過程中，資格審查委員會發(fā)現(xiàn)某省路橋總公司提供的業(yè)績證明材料部分是其下屬第一工程有限公司業(yè)績證明材料，且其下屬的第一工程有限公司具有獨(dú)立法人資格和相關(guān)資質(zhì)。考慮到屬于一個(gè)大單位，資格審查委員會認(rèn)可了其下屬公司業(yè)績?yōu)槠錁I(yè)績。 事件3：投標(biāo)邀請書向所有通過資格預(yù)審的申請單位發(fā)出，投標(biāo)人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)購買了招標(biāo)文件。按照招標(biāo)文件要求，投標(biāo)人須在投標(biāo)截止時(shí)間5日前遞交投標(biāo)保證金。 事件4：評標(biāo)委員會人數(shù)為5人，其中3人為工程技術(shù)專家，其余2人為招標(biāo)人代

48、表。 事件5：評標(biāo)委員會在評標(biāo)過程中。發(fā)現(xiàn)B單位投標(biāo)報(bào)價(jià)遠(yuǎn)低于其他報(bào)價(jià)。評標(biāo)委員會認(rèn)定B單位報(bào)價(jià)過低，按照廢標(biāo)處理。 事件6：招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會書面報(bào)告，確定各個(gè)標(biāo)段排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，并按照要求發(fā)出中標(biāo)通知書后，向政府有關(guān)部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報(bào)告，同中標(biāo)人簽訂合同并退還投標(biāo)保證金。 事件7：招標(biāo)人在簽訂合同前，認(rèn)為中標(biāo)人C的價(jià)格略高于自己期望的合同價(jià)格，因而又與投標(biāo)人C就合同價(jià)格進(jìn)行了多次談判?？紤]到招標(biāo)人的要求，中標(biāo)人C覺得小幅度降價(jià)可以滿足自己利潤的要求，同意降低合同價(jià)，并最終簽訂了書面合同。 問題： (1)招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜需要什么條件? (2)所有事件中有哪些不

49、妥當(dāng)，請逐一說明。 (3)事件6中，請?jiān)敿?xì)說明招標(biāo)人在發(fā)出中標(biāo)通知書后應(yīng)于何時(shí)做其后的這些工作? 本案例重點(diǎn)考核招標(biāo)程序、中標(biāo)人確定及合同簽訂的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。參考答案 (1)招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜，應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力，具體包括：具有項(xiàng)目法人資格(或者法人資格)；具有與招標(biāo)項(xiàng)目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的工程技術(shù)、概預(yù)算、財(cái)務(wù)和工程管理等方面專業(yè)技術(shù)力量；有從事同類工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)的經(jīng)驗(yàn);設(shè)有專門的招標(biāo)機(jī)構(gòu)或者擁有3名以上專職招標(biāo)業(yè)務(wù)人員；熟悉和掌握招標(biāo)投標(biāo)法及有關(guān)法規(guī)規(guī)章。 (2)事件l5和事件7做法不妥當(dāng)，分析如下： 事件l不妥當(dāng)。招投標(biāo)法實(shí)施條例規(guī)定，自招標(biāo)文件或者資格預(yù)審

50、文件出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于5日。 事件2不妥當(dāng)。招標(biāo)投標(biāo)法第二十五條規(guī)定，投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。本案中，投標(biāo)人或是以總公司法人的名義投標(biāo)，或是以具有法人資格的子公司的名義投標(biāo)。法人總公司或具有法人資格的子公司投標(biāo)，只能以自己的名義、自己的資質(zhì)、自己的業(yè)績投標(biāo)，不能相互借用資質(zhì)和業(yè)績。 事件3不妥當(dāng)。投標(biāo)保證金從性質(zhì)上屬于投標(biāo)文件，在投標(biāo)截止時(shí)間前都可以遞交。本案招標(biāo)文件約定在投標(biāo)截止時(shí)間5日前遞交投標(biāo)保證金不妥，其行為侵犯了投標(biāo)人權(quán)益。 事件4不妥當(dāng)。招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，其評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成

51、，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/3.本案中，評標(biāo)委員會5人中專家人數(shù)至少為4人才符合法定要求。 事件5不妥當(dāng)。評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定(12號令)第二十一條規(guī)定，在評標(biāo)過程中，評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人的報(bào)價(jià)明顯低于其他投標(biāo)報(bào)價(jià)或者在設(shè)有標(biāo)底時(shí)明顯低于標(biāo)底，使得其投標(biāo)報(bào)價(jià)可能低于其個(gè)別成本的，應(yīng)當(dāng)要求該投標(biāo)人作出書面說明并提供相關(guān)證明材料。投標(biāo)人不能合理說明或者不能提供相關(guān)證明材料的，由評標(biāo)委員會認(rèn)定該投標(biāo)人以低于成本報(bào)價(jià)競標(biāo)，其投標(biāo)應(yīng)作廢標(biāo)處理。本案中，評標(biāo)委員會判定B的投標(biāo)為廢標(biāo)的程序存在問題。評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)要求B投標(biāo)人作出書面說明并提供相關(guān)證明材料

52、，僅當(dāng)投標(biāo)人B不能合理說明或者不能提供相關(guān)證明材料時(shí)，評標(biāo)委員會才能認(rèn)定該投標(biāo)人以低于成本報(bào)價(jià)競標(biāo)。作廢標(biāo)處理。 事件7不妥當(dāng)。招標(biāo)投標(biāo)法第四十三條規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。同時(shí)，工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法(30號令)第五十九條也規(guī)定，招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報(bào)價(jià)、增加工作量、縮短工期或其他違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件。本案中，招標(biāo)人與中標(biāo)人就合同中標(biāo)價(jià)格進(jìn)行談判。直接違反了法律規(guī)定。 (3)招標(biāo)人在發(fā)出中標(biāo)通知書后，應(yīng)完成以下工作： 1)自確定中標(biāo)人之日起15日內(nèi)。向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的

53、書面報(bào)告。 2)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件，與中標(biāo)人訂立書面合同；招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約擔(dān)保的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在簽訂合同前提交，同時(shí)招標(biāo)人向中標(biāo)人提供工程款支付擔(dān)保。3)與中標(biāo)人簽訂合同后5日內(nèi)，向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金?！景咐?】某公路路基工程施工招標(biāo)全過程 某公路路基工程具備招標(biāo)條件，決定進(jìn)行公開招標(biāo)。招標(biāo)人委托某招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)K進(jìn)行招標(biāo)代理。招標(biāo)人案由K招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)編制，經(jīng)招標(biāo)人同意后實(shí)施。招標(biāo)文件規(guī)定本項(xiàng)目采取公開招標(biāo)、資格后審方式選擇承包人，同時(shí)規(guī)定投標(biāo)有效期為90日。2007年10月12日下午4：00點(diǎn)整為投標(biāo)截止時(shí)間，2007年10

54、月14日下午2：00點(diǎn)在某會議室召開開標(biāo)會議。 2007年9月15日，K招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在國家指定媒介上發(fā)布招標(biāo)公告。招標(biāo)公告內(nèi)容如下： 招標(biāo)人的名稱和地址； 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的名稱和地址； 招標(biāo)項(xiàng)目的內(nèi)容、規(guī)模及標(biāo)段的劃分情況； 招標(biāo)項(xiàng)目的實(shí)施地點(diǎn)和工期； 對招標(biāo)文件收取的費(fèi)用。 截止2007年10月12日下午4：00即投標(biāo)文件遞交截止時(shí)間，共有48家投標(biāo)單位提交了投標(biāo)文件。在招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間進(jìn)行開標(biāo)，經(jīng)招標(biāo)人代表檢查投標(biāo)文件的密封情況后，由招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價(jià)格、工期等內(nèi)容，并由投標(biāo)人代表對開標(biāo)結(jié)果進(jìn)行了簽字確認(rèn)。 隨后，招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會對投標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行了

55、評審，最后確定了A、B、C三家投標(biāo)人分別為某合同段第一、第二、第三中標(biāo)候選人。招標(biāo)人于2007年10月28日向A投標(biāo)人發(fā)出了中標(biāo)通知書，A中標(biāo)人于當(dāng)日確認(rèn)收到此中標(biāo)通知書。此后，自10月30日至11月30日招標(biāo)人又與A投標(biāo)人就合同價(jià)格進(jìn)行了多次談判，于是A投標(biāo)人將價(jià)格在正式報(bào)價(jià)的基礎(chǔ)上下浮了0.5，最終雙方于12月3日簽訂了書面合同。 問題： (1)針對本工程，寫出一個(gè)完整的招標(biāo)程序。 (2)本案招投標(biāo)程序有那些不妥之處?為什么? 參考答案 (1)針對本工程，一個(gè)完整的招標(biāo)程序如下： 成立招標(biāo)工作小組委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)編制招標(biāo)文件編制標(biāo)底(如有)發(fā)布招標(biāo)公告出售招標(biāo)文件組織現(xiàn)場踏勘和招標(biāo)答疑接收

56、投標(biāo)文件開標(biāo)評標(biāo)確定中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書簽定合同協(xié)議書 (2)本案招標(biāo)程序中，存以下不妥之處： 開標(biāo)時(shí)間2007年10月14日下午2：00與提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間2007年10月12日下午4：00不一致不妥。招標(biāo)投標(biāo)法第三十四條規(guī)定，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行。 招標(biāo)公告的內(nèi)容不全。工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第十四條規(guī)定，除已明確的內(nèi)容外，還應(yīng)載明以下事項(xiàng)：招標(biāo)項(xiàng)目的資金來源、獲取招標(biāo)文件的時(shí)間和地點(diǎn)、對投標(biāo)人的資質(zhì)等級要求等。 由招標(biāo)人代表檢查投標(biāo)文件的密封情況不妥。招標(biāo)投標(biāo)法第三十六條規(guī)定，開標(biāo)時(shí)，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證。 中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人與中標(biāo)人A就合同價(jià)格進(jìn)行談判不妥。招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。這里的合同價(jià)格實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。 招標(biāo)人和中標(biāo)人簽訂書面合同的