電子商務(wù)師培訓(xùn)—電子商務(wù)法律法規(guī)基本知識副本

1、*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)1第8章電子商務(wù)法律法規(guī)基本知識8.1電子商務(wù)立法范圍8.1.1電子商務(wù)法的調(diào)整對象法的調(diào)整對象，廣義上指法律所直接調(diào)整和規(guī)范的以期形成某種法律關(guān)系的人、物或關(guān)系等。法的調(diào)整對象，是區(qū)分不同法律部門的重要依據(jù)，不同的部門法必然具有不同的調(diào)整對象。我國法學(xué)界比較一致的觀點(diǎn)是：法的調(diào)整對象應(yīng)當(dāng)是具體的部門法所直接指向的某種特定的社會關(guān)系。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)2電子商務(wù)法的調(diào)整對象，是指電子商務(wù)活動的參與者在參與電子商務(wù)活動過程中所形成的各種社會關(guān)系，既包括平等主體間形成的各種社會關(guān)系，也包括管理者與被管理者之間形成的各種社會關(guān)系。（1）平等交易主體之間在從事電子商務(wù)活動

2、過程中所形成的各種社會關(guān)系。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)3（2）交易主體與提供數(shù)據(jù)電文服務(wù)的中間人之間在進(jìn)行電子商務(wù)活動過程中所形成的各種社會關(guān)系。（3）交易主體與提供附屬服務(wù)的服務(wù)者在參與電子商務(wù)活動過程中所形成的各種社會關(guān)系。（4）作為被管理者的提供數(shù)據(jù)電文服務(wù)的中間人和提供附屬服務(wù)的服務(wù)者與作為管理者的政府監(jiān)管部門之間在參與電子商務(wù)活動過程中所形成的各種社會關(guān)系。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)4第1項(xiàng)、第2項(xiàng)及第3項(xiàng)社會關(guān)系，屬于平等主體間的社會關(guān)系。其主要依據(jù)民法的原則和規(guī)范來進(jìn)行調(diào)整；而第4項(xiàng)社會關(guān)系，則屬于管理者與被管理者之間的社會關(guān)系，其主要依據(jù)行政法的原則和規(guī)范來進(jìn)行調(diào)整。*電子商務(wù)師基

3、礎(chǔ)知識培訓(xùn)58.1.2電子商務(wù)法所涉及的技術(shù)范圍對電子商務(wù)立法范圍的理解，應(yīng)從“商務(wù)”和“電子商務(wù)所包含的通訊手段”兩個(gè)方面考慮。一方面，應(yīng)深入了解“商務(wù)”的含義。對“商務(wù)”一詞應(yīng)做廣義解釋。另一方面，“電子商務(wù)”概念所涉及的通信手段有以下各種以使用電子技術(shù)為基礎(chǔ)的傳遞方式：*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)6通過電子手段例如通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的自由格式的文本的傳遞，以電子數(shù)據(jù)交換方式進(jìn)行的通訊，計(jì)算機(jī)之間以標(biāo)準(zhǔn)格式進(jìn)行的數(shù)據(jù)傳遞，利用公開標(biāo)準(zhǔn)或?qū)Ｓ袠?biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的電文傳遞。在某些情況下，“電子商務(wù)”概念還涉及電報(bào)和傳真復(fù)印等技術(shù)的使用。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)7如果說“商務(wù)”是個(gè)子集，“電子商務(wù)所包含的通訊手段

4、”為另一子集，電子商務(wù)立法所覆蓋的范圍應(yīng)當(dāng)是這兩個(gè)子集所形成的交集，即“電子商務(wù)”標(biāo)題之下可能廣泛涉及的互聯(lián)網(wǎng)、內(nèi)部網(wǎng)和電子數(shù)據(jù)交換在貿(mào)易方面的各種用途。作為更普遍的原則，任何通信技術(shù)均不應(yīng)排除在電子商務(wù)法范圍之外，因此未來技術(shù)發(fā)展也必須顧及。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)88.1.3電子商務(wù)法所涉及的商務(wù)范圍聯(lián)合國電子商務(wù)示范法對“電子商務(wù)”中的“商務(wù)”一詞做了廣義解釋：“包括不論是契約型或非契約型的一切商務(wù)性質(zhì)的關(guān)系所引起的種種事項(xiàng)。商務(wù)性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：供應(yīng)或交換貨物或服務(wù)的任何貿(mào)易交易；分銷協(xié)議：商務(wù)代表或代理；客賬代理；租賃；工廠建造；咨詢；工程設(shè)計(jì)；許可貿(mào)易；投資；融資；銀

5、行業(yè)務(wù)：保險(xiǎn)；開發(fā)協(xié)議或特許；合營或其他形式的工業(yè)或商務(wù)合作；空中、海上、鐵路或公路的客、貨運(yùn)輸?！?電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)9從本質(zhì)上講，電子商務(wù)仍然是一種商務(wù)活動。因此，電子商務(wù)法需要涵蓋電子商務(wù)環(huán)境下合同、支付、商品配送的演變形式和操作規(guī)則；需要涵蓋交易雙方、居間商和政府的地位、作用和運(yùn)行規(guī)范；也需要涵蓋涉及交易安全的大量問題；同時(shí)，還需要涵蓋現(xiàn)有民商法尚未涉及的某些特定領(lǐng)域的法律規(guī)范。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)108.2電子商務(wù)參與各方的法律關(guān)系8.2.1電子商務(wù)交易中買賣雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)買賣雙方之間的法律關(guān)系實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)是對等的。賣方的義

6、務(wù)就是買方的權(quán)利，反之亦然。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)111.賣方的義務(wù)（1）按照合同的規(guī)定提交標(biāo)的物及單據(jù)。（2）對標(biāo)的物的權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。（3）對標(biāo)的物的質(zhì)量承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)122買方的義務(wù)（1）按照網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)定的方式支付價(jià)款。（2）按照合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式接受標(biāo)的物。（3）對標(biāo)的物進(jìn)行驗(yàn)收。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)133對買賣雙方不履行合同義務(wù)的救濟(jì)賣方不履行合同義務(wù)主要指賣方不交付標(biāo)的物或單據(jù)或交付遲延，交付的標(biāo)的物不符合合同規(guī)定以及第三者對交付的標(biāo)的物存在權(quán)利或權(quán)利主張等。當(dāng)發(fā)生上述違約行為時(shí)，買方可以選擇以下救濟(jì)方法：*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)14（1）要

7、求賣方實(shí)際履行合同義務(wù)，交付替代物或?qū)?biāo)的物進(jìn)行修理、補(bǔ)救。（2）減少支付價(jià)款。（3）對遲延或不履行合同要求損失賠償。（4）解除合同，并要求損害賠償。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)15買方不履行合同義務(wù)，包括買方不按合同規(guī)定支付貸款和不按規(guī)定收取貨物，在這種情況下，賣方可選擇以下救濟(jì)方法：（1）要求買方支付價(jià)款、收取貨物或履行其他義務(wù)，為此可以規(guī)定段合理的額外延長期限，以便買方履行義務(wù)。（2）要求損害賠償，要求買方支付合同價(jià)格與轉(zhuǎn)售價(jià)之間的差額。（3）解除合同。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)168.2.2網(wǎng)絡(luò)交易中心的法律地位網(wǎng)絡(luò)交易中心在電子商務(wù)中介交易中扮演著介紹、促成和組織者的角色。這一角色意味著交

8、易中心既不是買方的賣方，也不是賣方的買方，而是交易的居間人。它是按照法律的規(guī)定、買賣雙方委托業(yè)務(wù)的范圍和具體要求進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)17網(wǎng)絡(luò)交易中心的設(shè)立，根據(jù)中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定第八條，必須具備以下4個(gè)條件：（1）設(shè)立主體是依法設(shè)立的企業(yè)法人或者事業(yè)法人。（2）具有相應(yīng)的計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、裝備以及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員。（3）具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護(hù)措施。（4）符合法律和國務(wù)院規(guī)定的其他條件。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)188.2.3網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行間的法律關(guān)系在電子商務(wù)中，銀行也變?yōu)樘摂M銀行。網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行的關(guān)系變得十分

9、密切。除少數(shù)郵局匯款外，大多數(shù)交易要通過虛擬銀行的電子資金劃撥來完成。電子資金劃撥依據(jù)的是虛擬銀行與網(wǎng)絡(luò)交易客戶所訂立的協(xié)議。這種協(xié)議屬于標(biāo)準(zhǔn)合同，通常是由虛擬銀行起草并作為開立賬戶的條件遞交給網(wǎng)絡(luò)交易客戶的。因此，網(wǎng)絡(luò)交易客戶與虛擬銀行之間的關(guān)系仍然是以合同為基礎(chǔ)的。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)19銀行承擔(dān)責(zé)任的形式通常有3種：（1）返還資金，支付利息。（2）補(bǔ)足差額，償還余額。（3）償還匯率波動導(dǎo)致的損失。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)208.2.4認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中的法律地位認(rèn)證中心扮演對買賣雙方簽約、履約進(jìn)行監(jiān)督管理的角色，買賣雙方有義務(wù)接受認(rèn)證中心的監(jiān)督管理。在整個(gè)電子商務(wù)交易過程，包括電子

10、支付過程中，認(rèn)證機(jī)構(gòu)都有不可替代的地位和作用。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)21在網(wǎng)絡(luò)交易的撮合過程中，認(rèn)證機(jī)構(gòu)是提供身份驗(yàn)證的第三方機(jī)構(gòu)，由用戶信任的、具有權(quán)威性質(zhì)的一個(gè)或多個(gè)組織實(shí)體組成。它不僅要對進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的買賣雙方負(fù)責(zé)，還要對整個(gè)電子商務(wù)的交易秩序負(fù)責(zé)。因此，這是一個(gè)十分重要的機(jī)構(gòu)，往往帶有半官方的性質(zhì)。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)22在采用公開密鑰的電子商務(wù)系統(tǒng)中，對文件進(jìn)行加密傳輸?shù)倪^程包括6個(gè)步驟；（1）買方從虛擬市場上尋找到欲購的商品，確定需要聯(lián)系的賣方，并從認(rèn)證機(jī)構(gòu)獲得賣方的公開密鑰。（2）買方生成一個(gè)自己的私有密鑰并用從認(rèn)證機(jī)構(gòu)得到的賣方的公開密鑰對自己的私有密鑰進(jìn)行加密，然后通過

11、網(wǎng)絡(luò)傳輸給賣方。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)23（3）賣方用自己的公開密鑰進(jìn)行解密后得到買方的私有密鑰。（4）買方對需要傳輸?shù)奈募米约旱乃接忻荑€進(jìn)行加密，然后通過網(wǎng)絡(luò)把加密后的文件傳輸?shù)劫u方。（5）賣方用買方的私有密鑰對文件進(jìn)行解密得到文件的明文形式。（6）賣方重復(fù)上述步驟向買方傳輸文件，實(shí)現(xiàn)相互溝通。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)24隸屬于國家工商局的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的功能主要有：接收個(gè)人或法人的登記請求，審查、批準(zhǔn)或拒絕請求，保存登記者登記檔案信息和公開密鑰，頒發(fā)電子證書等。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)25電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)對登記者履行下列監(jiān)督管理職責(zé)：（1）監(jiān)督登記者按照規(guī)定辦理登記、變更、注銷手續(xù)。

12、（2）監(jiān)督登記者按照電子商務(wù)的有關(guān)法律法規(guī)合法從事經(jīng)營活動。（3）制止和查處登記人的違法交易活動，保護(hù)交易人的合法權(quán)益。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)268.3 電子商務(wù)的相關(guān)法律問題8.3.1網(wǎng)上交易主體及市場準(zhǔn)入問題在電子商務(wù)環(huán)境下，任何人不經(jīng)登記就可以借助計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出或接收網(wǎng)絡(luò)信息，并通過一定程序與其他人達(dá)成交易。虛擬主體的存在使電子商務(wù)交易安全受到嚴(yán)重威脅。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)278.3.2 電子合同問題電子商務(wù)法需要解決由于電子合同與傳統(tǒng)合同的差別而引起的諸多問題，突出表現(xiàn)在書面形式：簽名有效性、合同收訖、合同成立地點(diǎn)、合同證據(jù)等方面。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)288.3.3 電子商務(wù)

13、中的物流問題電子商務(wù)中的物流分兩種，種是有形物流，另一種是無形物流。應(yīng)當(dāng)說，有形物流的交付仍然可以沿用傳統(tǒng)合同法的基本原理。而無形物流則具有不同于有形物流的特征，對于其權(quán)利的移轉(zhuǎn)、退貨、交付的完成等需要做詳細(xì)的探討。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)298.3.4 網(wǎng)上支付問題網(wǎng)上支付通過信用卡支付和虛擬銀行的電子資金劃撥來完成，而實(shí)現(xiàn)這以一過程涉及網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)交易客戶之間的協(xié)議、網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)站之間的合作協(xié)議以及安全保障問題，因此，需要制定相應(yīng)的法律，明確網(wǎng)上支付的當(dāng)事人（包括付款人、收款人和銀行）之間的法律關(guān)系，制定相關(guān)的網(wǎng)上支付制度，認(rèn)可數(shù)字簽名的合法性，同時(shí)還應(yīng)出臺對網(wǎng)上支付數(shù)據(jù)偽造、變造、更改

14、、涂銷問題的處理辦法。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)308.3.5網(wǎng)上不正當(dāng)競爭與網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)保護(hù)問題新的不正當(dāng)競爭行為大多與網(wǎng)上新形態(tài)的知識產(chǎn)權(quán)或無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有關(guān)，特別是對于因?yàn)橛蛎?、網(wǎng)頁、數(shù)據(jù)庫等引起的傳統(tǒng)法律體系中未曾涉及的一些不正當(dāng)競爭行為，更需要探討新的法律規(guī)則。實(shí)際上，保護(hù)網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)是維持一個(gè)有序的電子商務(wù)運(yùn)營環(huán)境的重要措施。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)318.3.6電子簽名問題在電子商務(wù)中，交易雙方（或多方）可能遠(yuǎn)隔萬里而互不相識，甚至在交易過程中自始至終不見面，傳統(tǒng)的簽字方式很難應(yīng)用于這種交易。因此，人們需要用一種電子簽字機(jī)制來證明各自的身份。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)328.4 典

15、型的電子商務(wù)法律法規(guī)8.4.1電子簽名法律以紙張為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)簽字主要是為了履行下述功能：確定一個(gè)人的身份；肯定是該人自己的簽字；使該人與文件內(nèi)容發(fā)生關(guān)系。除此之外，視所簽文件的性質(zhì)，簽字還有其他多種功能，例如，簽字可以證明當(dāng)事方愿意受所簽合同的約束；證明某人認(rèn)可其為某一案文的作者；證明某人同意一份經(jīng)由他人寫出的文件的內(nèi)容；證明一個(gè)人某時(shí)身在某地的事實(shí)。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)33應(yīng)當(dāng)注意的是，除了傳統(tǒng)的手書簽字之外，還有其他各種各樣的程序（例如蓋章、打孔）有時(shí)也稱為“簽字”，可提供不同程度的確定性。為了保證電子商務(wù)活動的正常進(jìn)行，電子簽名需要具有書面簽字同樣的功能。電子簽名也稱作“數(shù)字簽名”，

16、是指用符號及代碼組成電子密碼進(jìn)行“簽名”來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范的程序和科學(xué)的方法，用于鑒定簽名人的身份以及對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息進(jìn)行認(rèn)可。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)34中華人民共和國電子簽名法（草案）（以下簡稱電子簽名法（草案）于2004年3月24日由國務(wù)院第45次常務(wù)會議討論通過。該法共5章（包括總則、數(shù)據(jù)電文、電子簽名、法律責(zé)任、附則）37條。中華人民共和國電子簽名法已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議于年月日通過，自年月日起施行。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)35確立電子簽名的法律效力，主要解決兩個(gè)問題：一是通過立法確認(rèn)電子簽名的合法性、有效性；二是明確滿足什么條

17、件的電子簽名才是合法的、有效的。電子商務(wù)中交易雙方互不相識，缺乏信任，使用電子簽名時(shí)，往往需要由第三方對電子簽名人的身份進(jìn)行認(rèn)證，并為其發(fā)放證書，向交易對方提供信譽(yù)保證，這個(gè)第三方即電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)或簡稱認(rèn)證機(jī)構(gòu)。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)368.4.2電子合同法律1999年3月我國頒布了新的中華人民共和國合同法 （以下簡稱合同法）。合同法在合同形式方面大膽地吸收了數(shù)據(jù)電文形式，并將此形式的合同視為書面合同。這部合同法可以說是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。這為電子合同的推廣應(yīng)用以及今后的電子商務(wù)立法奠定了基礎(chǔ)。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)37合同法第十一條明確了數(shù)據(jù)電文為書面合同形式：“書面

18、形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！钡谑鶙l和第三十四條分別規(guī)定了采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的成立時(shí)間和地點(diǎn)。這些規(guī)定寄希望于在既有的合同法框架下使電子合同也能夠推行和運(yùn)作，但是，這些簡單的規(guī)范還不能使電子合同具有可操作性和安全性，不能解決互聯(lián)網(wǎng)交易合同締結(jié)、履行、爭議解決等問題。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)38從我國當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看，基本上有3種合同履行方式。第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如下載的音樂。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品

19、也可以是非信息產(chǎn)品。對于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)39采用在線付款和在線交貨方式完成電子合同履行，與離線方式相比，其履行中的環(huán)節(jié)比較簡單，風(fēng)險(xiǎn)較小，不易產(chǎn)生履行方面的爭議。信息產(chǎn)品可以采用兩種交貨方式，具有代表性。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)408.4.3 域名法律保護(hù)域名商業(yè)價(jià)值的發(fā)現(xiàn)，導(dǎo)致將他人商標(biāo)、商號、服務(wù)標(biāo)記等注冊為域名的現(xiàn)象大量發(fā)生。為扼制這種現(xiàn)象，ICANN于1999年8月26日通過了統(tǒng)一域名爭議解決辦法，該辦法與域名注冊協(xié)議統(tǒng)一域名爭議解決辦法程序規(guī)則域名爭議解決機(jī)構(gòu)的補(bǔ)充規(guī)則一起構(gòu)成域名爭議的解決政策。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)41統(tǒng)一域名爭議解決辦法第四節(jié)a項(xiàng)規(guī)定，提起域名爭議解決程序，應(yīng)同時(shí)滿足以下3個(gè)條件：（1）提起爭議的域名與投訴人所持有的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記相同或具有誤導(dǎo)性的相似；（2）域名持有人對該域名本身并不享有正當(dāng)?shù)臋?quán)利或合法的利益；（3）域名持有人對域名的注冊和使用均有惡意。*電子商務(wù)師基礎(chǔ)知識培訓(xùn)42統(tǒng)一域名爭議解決辦