無紙化證券民事法律關系研究

1、無紙化證券民事法律關系研究     關鍵詞: 無紙化證券交易/民法律關系  內容提要: 無紙化證券條件下，證券持有人原先對紙面證券的支配，演變?yōu)橥ㄟ^證券賬戶對其中電子記錄或者電子數(shù)據(jù)的支配。這種變化對傳統(tǒng)民事法律有關證券權利的歸屬、變動、流轉、實現(xiàn)等的制度和規(guī)則提出了一系列的挑戰(zhàn)，需要從證券賬戶的性質功能、證券權益保護、集中交易機制、交收擔保機制以及清算交收的需要等方面全面評估，抽象出專門的規(guī)則和制度，適時完善物權法、擔保法、合同法、破產法、證券法等法律，明確界定和規(guī)范無紙化證券民事權利和義務關系。無紙化證券是電子科技在證券市場不斷發(fā)展的產物，

2、它是證券登記結算機構或者證公司</a計算機系統(tǒng)處理的電子簿記系統(tǒng)內反映證券持有狀態(tài)的電子數(shù)據(jù)信息投資者通過其在證券登記結算機構或證券公司開立的證券賬戶持有證券，并通過該賬戶進行證券交易和轉讓。相比傳統(tǒng)的有紙化證券，證券持有人原先對紙面證券的支配，演變?yōu)橥ㄟ^證券賬戶對其中的電子記錄或者電子數(shù)據(jù)的支配。目前，我國資本市場的市值已在30萬億元左右，證券賬戶總數(shù)超過1.4億。2007年，滬深證券交易所日均證券過戶總金額達2000多億元。也就是說，我國單在證券市場就有30萬億元左右的財產權益都是以無紙化的形式存在，而且每天的流轉總量超過2000億元?？梢?，以無紙化方式存在的證券財產已經成社會財富的

3、重要組成部分，也是黨的十七大也提出的“創(chuàng)造條件讓更多群眾擁有財產性收入”的重要途徑。 從本質上說，因無紙化證券權益確認和流轉發(fā)生的法律關系屬于民事法律關系的范疇，但是，由于權益載體“無紙化”的特殊物理環(huán)境，“權利表現(xiàn)為數(shù)字或電子符號；而這些符號又記載于特定的密碼賬戶下面?！?上述變化客觀上使得以有體物和以紙面憑證為載體的權利為考量對象的傳統(tǒng)民事法律適應不了實踐的客觀需要，有關證券權利的歸屬、變動、流轉和實現(xiàn)等的相關制度和規(guī)則要不存在一些難以適用的情形，要不就是缺少相應的明確規(guī)定。無紙化條件下，“電子證券法律規(guī)則的缺失對于所有證券市場的參與者而言都是一種不確定性，所有證券市場的參與者將

4、無法按照法律規(guī)則明確相互之間的權利義務關系?！?由此可見，以促進證券交易效率提高和交易成本降低為目的的證券無紙化給證券的發(fā)行、持有和交易帶來了革命性的變化，這種變化對傳統(tǒng)民事法律制度的挑戰(zhàn)是全方位的，亟需從無紙化條件下證券民事法律關系的特殊性出發(fā)，抽象出專門的規(guī)則和制度，完善物權法、擔保法、合同法、破產法、證券法等相關民商事法律，明確界定和規(guī)范無紙化證券民事權利和義務關系。 一、各類證券賬戶的性質和功能需要法律明確規(guī)定 證券賬戶是用于記錄投資者持有證券的余額及其變動情況的載體，證券賬戶記載的內容既是證券權益確認和流轉的基礎和前提，又是證券權益確認和流轉的結果和目標。無紙化證

5、券與證券賬戶不可分離，投資者對證券的持有只能通過控制證券賬戶來實現(xiàn)，不同的證券賬戶所代表和反映的證券權益也不相同。證券賬戶相當于投資者的“證券存折”，用于記錄投資者所持有的證券種類、余額及變動情況。證券賬戶由證券登記結算機構以投資者本人名義為投資者開立，實踐中多由證券公司等開戶代理機構代理開戶。證券以紙質憑證存在的條件下是不存在證券賬戶的，投資者只要持有合法取得的證券，就可以對證券進行處分，并擁有證券權利（質押、接受分紅派息及投票權等）；但無紙化條件下這一切權利的行使都需通過證券賬戶來進行。證券賬戶在無紙化證券的市場中扮演著首要角色，可以說，離開了證券賬戶，無紙化證券交易便無法實現(xiàn)。 

6、;證券市場目前存在多種賬戶類型，如普通證券賬戶、名義持有人（nominee）賬戶、融資融券賬戶、證券交收賬戶、專用清償賬戶、基金賬戶、定向資產委管理賬戶等，由于法律對于各類證券賬戶的性質、功能、各種證券持有關系中當事人的權利義務關系等沒有明確規(guī)定，實踐中暴露出來的矛盾和問題典型地反映出直接持有和間接持有體系的不同法律效果背后所依托的基礎法律制度的差異：直接持有依托“一物一權”的傳統(tǒng)大陸法系物權制度，是投資者同時作為名義上的所有者直接持有證券的體制；間接持有是指投資者將持有證券交付一個或多個中間機構（證券公司），后者再將投資者交付的證券交存到中央證券存管機構（CSD），發(fā)行人股東賬戶登記的證券所

7、有者是最后的中間機構，CSD在登記機構取得股東或債權人的法律地位。 在大陸法系“一物一權”的法律語境下，賬戶登記記載的權利人在法律上被推定為真正的權利人，投資者直接對發(fā)行人擁有請求權，被直接登記為其持有證券的所有權，相應地取得股東或債權人的地位。而名義持有人（nominee）賬戶的真正投資者的名稱是不顯示在賬戶名稱中的，也不顯示在股東名冊上，因此這類賬戶的實際受益人的證券權益如何確認在法律層面也缺乏明確規(guī)定。有觀點認為，間接持有依托“雙重所有權”的信托制度，“間接模式實際上是信托方式，證券被登記在經紀-交易人銀行或專門存管人賬戶上，該中介機構作為證券的注冊持有人或在冊所有人(reco

8、rd owner)擁有法定所有權（ legal owner）； 而投資者作為最終持有人或受益人(beneficial owner)擁有收益權(beneficial ownership)?！?一旦名義持有人和實際受益人對證券權屬發(fā)生爭議時，這一問題便凸顯出來，實踐中發(fā)生過投資者根據(jù)證券價值的漲或跌來選擇主張所有權或是主張債權的案例，也成為間接持有制度的難點之一，對于如此重要的民事法律關系問題，我國僅有中國證監(jiān)會的部門規(guī)章證券登記結算辦法第18條有相關的原則規(guī)定“證券應當記錄在證券持有人本人的證券賬戶內，但依據(jù)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，證券記錄在名義持有人證券賬戶內的，從其規(guī)定?！倍x持

9、有人制度下，投資者和發(fā)行人之間，以及投資者和中介機構之間到底是一種什么性質的法律關系？投資者對于無紙化證券的權利是“純粹的契約性權利”、“共有權”、“信托所有權”還是一種完全不同于傳統(tǒng)權利狀態(tài)的“證券權益”？都沒有做出具體明確的規(guī)定，這種法律規(guī)定的空白狀態(tài)，必然會影響到證券市場的穩(wěn)定運行和創(chuàng)新發(fā)展?！巴顿Y者的權利性質、權利的行使方式以及保護投資者權益的具體措施必須明確。否則，因為立法不明確所造成的法律風險將會極大地阻礙證券市場的發(fā)展?！? 二、物權法律制度需要明確證券權益保護的特殊規(guī)則 證券無紙化后，投資者對證券的所有權不再依據(jù)持有實物證券或者證券上的記名，而是以證券登記機

10、構的電子簿記記錄為依據(jù)，體現(xiàn)出非流動性的特點，類似于不動產物權登記；同時，以電子數(shù)據(jù)形式記載的證券權利，又具有高流動性的特點，類似于動產物權。證券交易的實際情況是，證券的交收不再需要交付證券或者變更證券上的記名，而是由證券登記機構對電子簿記系統(tǒng)中的證券賬戶記加或者記減記錄而做出變更。顯然，由于無紙化證券的特殊存在形式，其權利的歸屬依賴動產權利規(guī)則或不動產權利規(guī)則存在難以適用的情形。 無紙化證券的權屬確認和變動是通過證券登記來完成的。而無紙化證券的登記不同于物權登記，它是與證券賬戶結合在一起的，登記可以產生證券權利，如證券發(fā)行采用無紙化方式，登記即表明取得證券權利，而無紙化證券的登記又

11、沒有發(fā)放權利證書，這都與物權登記有所不同。不動產物權登記著眼于登記機構對于不動產設立、變更、轉讓和消滅的確認，是不動產物權變動的公示形式。而證券登記由于簿記記錄的特殊性，往往在過戶行為的同時發(fā)生，不存在權利變動和登記行為的分別實現(xiàn)。此外，從法律效力來看,證券登記的法律效力,不僅是對證券權利狀態(tài)的記載和確認,即通過證券登記,可以確認證券合法持有人和處分權人的資格,也可以標明該證券上的權利限制狀況，而且還體現(xiàn)為對證券行為狀態(tài)的記載和確認，如要約收購登記，以判斷證券行為結果是否確定和符合規(guī)則要求。但就證券登記結算機構進行的證券登記行為，是否可以作為產生無紙化證券權益設立、變更、轉讓和消滅的法律后果的行為，法律上并沒有明確規(guī)定。證券登記的登記事項、登記程序、登記職責等也缺乏法律的明確依據(jù)。證券法第160條第二款的規(guī)定“證券登記結算機構應當根據(jù)證券登記結算的結果，確認證券持有人持有證券的事實，提供證券持有人登記資料”。該條規(guī)定并未明確證