注會經(jīng)濟法第十四章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度2

1、第二節(jié) 專利法律制度八、專利權(quán)的行使（2009年新增）1共有（P496）（1）專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。（2）沒有約定的，共有人可以不經(jīng)其他共有人的同意單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利，但收取的專利權(quán)使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除此之外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意?！窘忉尅考?、乙共有一項發(fā)明專利權(quán)，但二人對專利權(quán)的行使事先沒有約定。（1）甲可以不經(jīng)乙的同意，單獨實施該項專利，甲獲利100萬元，不需要向乙分配；（2）甲可以不經(jīng)乙的同意，給予第三人丙普通使用許可，但甲向丙收取的20萬元的專利權(quán)使用費，甲應(yīng)當(dāng)和乙合理分配；（

2、3）如果甲將該專利權(quán)整個轉(zhuǎn)讓給丁，或者給丁獨占使用許可（只有丁自己可以使用）、排他使用許可（只有甲和丁可以使用），由于侵犯了共有人乙的合法權(quán)利，則必須經(jīng)過乙的同意?！鞠嚓P(guān)鏈接】委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的“技術(shù)秘密”，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確，按照合同法的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，包括當(dāng)事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以“普通使用許可”的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并“獨占”由此所獲利益的權(quán)利。當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)讓與他人，或者以“獨占或者排他使用許可”的方式許可他人使用技術(shù)秘密，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意或者追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該讓與或者許可行為無效。2專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓（P

3、497）（2009年新制度案例分析題）（1）轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。（2）專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自“登記”（而非公告）之日起生效。3專利權(quán)人與他人訂立的專利實施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門“備案”（而非登記）。4專利權(quán)的出質(zhì)（2009年新制度案例分析題）（1）以專利權(quán)出質(zhì)的，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人共同向國務(wù)院專利行政部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)自登記之日起設(shè)立。（2）設(shè)定質(zhì)權(quán)后，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。未經(jīng)許可轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。因此給質(zhì)權(quán)人或者第三人造

4、成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)民事責(zé)任?！纠}·單選題】根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，同時予以登記和公告，發(fā)明專利權(quán)自登記之日起生效B轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自公告之日起生效C以專利權(quán)出質(zhì)的，由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人共同向國務(wù)院專利行政部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)自登記之日起設(shè)立D專利權(quán)人與他人訂立的專利實施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門登記【答案】C【解析

5、】（1）選項A：發(fā)明專利權(quán)自“公告”（而非登記）之日起生效；（2）選項B：專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自“登記”（而非公告）之日起生效；（3）選項D：專利權(quán)人與他人訂立的專利實施許可合同，應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起3個月內(nèi)向國務(wù)院專利行政部門“備案”（而非登記）。九、專利權(quán)的終止和無效（P497P498）1專利權(quán)的終止（2005年多選題）（1）專利權(quán)的期限屆滿；（2）沒有按照規(guī)定繳納年費的；（3）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利的；（4）專利權(quán)人死亡，無繼承人或受遺贈人的?！纠}·多選題】根據(jù)專利法的規(guī)定，下列情形中，可以導(dǎo)致專利權(quán)終止的有（ ）。（2005年）A專利權(quán)人有嚴(yán)重侵犯他人專利權(quán)的行

6、為B專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費C專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利D專利權(quán)人拒絕執(zhí)行已經(jīng)生效的專利實施強制許可決定【答案】BC2專利權(quán)的無效（1）宣告專利權(quán)無效的理由授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法規(guī)定的授予專利權(quán)的實質(zhì)性條件；授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法規(guī)定的關(guān)于專利申請文件的撰寫要求或者專利申請文件修改范圍的規(guī)定；授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法規(guī)定的發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計；授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合先申請原則和單一性原則；授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造屬于專利法規(guī)定的不能授予專利權(quán)的項目；授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造屬于依照專利法關(guān)于申請在先取得專利權(quán)的規(guī)定而不能取得專利權(quán)的項目?！窘忉尅扛鶕?jù)當(dāng)事人的申

7、請，經(jīng)專利復(fù)審委員會（而非人民法院）審核后宣告無效?！纠}·多選題】根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，下列各項中，應(yīng)當(dāng)宣告專利權(quán)無效的情形有（ ）。A授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法規(guī)定的授予專利權(quán)的實質(zhì)性條件B專利權(quán)人以書面形式放棄其專利權(quán)的C授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合先申請原則和單一性原則D專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費的【答案】AC【解析】選項BD屬于專利權(quán)的終止。（2）專利權(quán)宣告無效的法律效力宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛的處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)

8、轉(zhuǎn)讓合同，不具有溯及力?！窘忉尅?009年4月1日，人民法院判決甲企業(yè)因侵犯乙企業(yè)的專利權(quán)，向乙企業(yè)賠償20萬元，4月20日，甲企業(yè)執(zhí)行了人民法院的判決。2009年6月1日，國務(wù)院專利行政部門宣告乙企業(yè)的專利權(quán)無效。在本案中，由于甲企業(yè)已經(jīng)通過侵權(quán)獲利，因此，甲企業(yè)無權(quán)要求返還已經(jīng)向乙企業(yè)賠償?shù)?0萬元。如果專利權(quán)人不向?qū)Ψ疆?dāng)事人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則的，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人返還全部或者部分費用?！窘忉尅?009年1月1日，甲、乙企業(yè)簽訂專利實施許可合同。2009年1月10日甲企業(yè)根據(jù)合同約定向乙企業(yè)支付了100萬元的專利使用費。2009年1月11日，國務(wù)院專利行

9、政部門宣告乙企業(yè)的專利權(quán)無效。由于甲企業(yè)尚未使用該專利權(quán)獲利，如果不返還專利使用費對甲企業(yè)明顯違反公平原則，因此乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)返還甲企業(yè)100萬元的專利權(quán)使用費。十、強制許可（P498P499）（2009年新增）1強制許可的類型（1）合理條件專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其“發(fā)明或者實用新型”專利的，只要申請人能夠提供證據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得許可，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。（2）壟斷“發(fā)明或者實用新型”的專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行

10、為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。（3）公共利益在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予“發(fā)明或者實用新型”專利的強制許可。（4）藥品為了公共健康的目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予“制造、出口”的強制許可。（5）從屬專利一項取得專利權(quán)的“發(fā)明或者實用新型”比此前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在依照上

11、述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可?！窘忉尅可暾埲藨?yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得許可。（6）半導(dǎo)體技術(shù)強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施僅限于公共利益的目的和為消除或者減少專利權(quán)人行使專利權(quán)的壟斷行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的情形。2強制許可的法律效力（1）國務(wù)院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。（2）取得實施強制許可的當(dāng)事人不必經(jīng)專利權(quán)人的同意，就可以實施專利，但應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付合理的使用費。使用費

12、的數(shù)額由雙方協(xié)商，雙方不能達成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。（3）取得實施強制許可的當(dāng)事人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施。十一、侵害專利權(quán)行為（P499P500）（2009年重大調(diào)整）（2009年新制度單選題）1專利侵權(quán)行為的界定（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品；未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計產(chǎn)品?！窘忉尅浚?）產(chǎn)品專利（5條）：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口；（2）外觀設(shè)計（4條）：制造、許諾銷售、銷售、進口，外觀

13、設(shè)計的侵權(quán)行為中不包括“使用”。（2）假冒專利的行為在未被授予專利權(quán)的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，專利權(quán)被宣告無效或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注他人的專利號；銷售第項所述產(chǎn)品；在產(chǎn)品說明書等材料中將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或者設(shè)計稱為專利技術(shù)或者專利設(shè)計，將專利申請稱為專利，或者未經(jīng)許可使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術(shù)或者設(shè)計誤認(rèn)為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計；偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件；其他使公眾混淆，將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或者設(shè)計誤認(rèn)為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計的行為?！窘忉尅繉＠麢?quán)終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的

14、產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，在專利權(quán)終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為。（3）以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為（4）侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)以及其他權(quán)益的行為2不屬于專利侵權(quán)的行為（1）專利產(chǎn)品由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人“售出后”，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的?！窘忉尅慨?dāng)事人買完“合法產(chǎn)品”后（專利權(quán)人已經(jīng)通過銷售其專利產(chǎn)品而獲利），再“使用、許諾銷售、銷售”該產(chǎn)品的，不屬于侵權(quán)行為。（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的?！窘忉尅考自谝业?/p>

15、專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法，乙獲得專利權(quán)后，甲僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，甲不屬于專利侵權(quán)。（3）專為科學(xué)研究和試驗而使用有關(guān)專利的。（4）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。3專利侵權(quán)行為的民事賠償責(zé)任（1）侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以按

16、照不同情況，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償?！窘忉尅抠r償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理的開支?！纠}·單選題】甲是某產(chǎn)品的專利權(quán)人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產(chǎn)品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權(quán)之訴。經(jīng)查，甲和乙銷售每件專利產(chǎn)品分別獲利為2萬元和1萬元，甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺，乙共銷售侵權(quán)產(chǎn)品300臺。關(guān)于乙應(yīng)對甲賠償?shù)念~度，下列各項中，正確的是（ ）。A200萬元B250萬元C300萬元D500萬元【答案】A（2）為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人的許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，不

17、承擔(dān)賠償責(zé)任。（2010年單選題）【案例】甲公司享有一項產(chǎn)品發(fā)明專利權(quán)，乙公司未經(jīng)甲公司的許可，制造該產(chǎn)品并將其銷售給丙公司，丙公司不知道自己購買的是侵權(quán)產(chǎn)品。丙公司以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，不論是自己使用、許諾銷售或者銷售，都構(gòu)成對甲公司的專利侵權(quán)；只是丙公司能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！纠}1·單選題】甲公司2009年5月14日獲得一項外觀設(shè)計專利，乙公司未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的所為的下列行為中，不構(gòu)成侵權(quán)行為的是（ ）。（2009年新制度）A使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品B銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品C進口乙公司制造的該專利產(chǎn)

18、品D許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品【答案】A【解析】外觀設(shè)計專利權(quán)的侵權(quán)行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”。【例題2·單選題】甲商場在“五一”期間開展“優(yōu)惠萬萬家”促銷活動。有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)甲商場銷售的拉桿箱存在侵犯乙公司專利權(quán)的情形，但甲商場能夠證明該產(chǎn)品的合法來源，且不知該產(chǎn)品是侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品。根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。（2010年）A甲商場可以繼續(xù)銷售該產(chǎn)品B甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品，但無需承擔(dān)賠償責(zé)任C甲商場不必停止銷售該產(chǎn)品，但應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任D甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品并承擔(dān)賠償責(zé)任【答案】B【解析】為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售

19、不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，仍屬于侵權(quán)行為，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任?！纠}3·單選題】甲公司獲得一項外觀設(shè)計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為中，構(gòu)成專利侵權(quán)的是（ ）。A購買乙公司制造的該專利產(chǎn)品后自己使用B購買甲公司制造的該專利產(chǎn)品后自己使用C購買乙公司制造的該專利產(chǎn)品后銷售給丁公司D購買甲公司制造的該專利產(chǎn)品后許諾銷售給丁公司【答案】C【解析】（1）選項AC：外觀設(shè)計的侵權(quán)行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”；（2）選項BD：專利權(quán)人甲公司制造的專利產(chǎn)品 “售出后”，使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于專利侵權(quán)?！纠}4·單選題】甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫(yī)院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。根據(jù)專利法的規(guī)定，下列選項中，正確的是（ ）。A乙的制造行為不構(gòu)成侵權(quán)B丙的銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)C丁的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)D丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔(dān)賠償責(zé)任【答案】D【解析】（1）選項ABC：發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，任何單位和個人