論法律調(diào)整方法

1、論法律調(diào)整方法 法律調(diào)整方法是法對(duì)社會(huì)關(guān)系施加影響的手段和方法的總和。這主要包括：（1）確定權(quán)利和義務(wù)的方法、方式。如權(quán)利、義務(wù)是由當(dāng)事人協(xié)商而定，還是根據(jù)國家的法律或命令而定；（2）權(quán)利、義務(wù)的產(chǎn)生、內(nèi)容和受到侵犯將給于的制裁的確定性程度；（3）法律事實(shí)的選擇。如選擇拜天地還是選擇婚姻登記作為合法婚姻關(guān)系成立的法律事實(shí)；（4）法律關(guān)系主體的不同地位。如雙方法律地位平等還是一方受另一方的管轄，雙方是平權(quán)關(guān)系還是管理從屬關(guān)系；（5）保障權(quán)利、義務(wù)實(shí)現(xiàn)的手段和途徑。我們可以從法律調(diào)整方法中分出三種最基本的法作用于人們行為的方式來，這就是：（1）允許的方式，即允許一定主體有為某種行為（不行為）的權(quán)利

2、；（2）設(shè)定積極義務(wù)的方式，即要求主體作出某種行為、承擔(dān)某種積極行為的義務(wù)；（3）禁止的方式，即禁止主體為一定行為（不行為）、承擔(dān)不為一定行為（不行為）的義務(wù)。這三種調(diào)整方式都同主體的權(quán)利義務(wù)有關(guān)。主體行為（不行為）的權(quán)利是允許方式本身的內(nèi)容，主體以自己的行為（不行為）來滿足自己的利益，這種方式使人們有依據(jù)生活的需要和利益來選擇行為方式的自由，有使法律調(diào)整符合生活需要的優(yōu)點(diǎn)。要求主體作出積極行為的方式，用在要求主體必須作出某種積極行為的場合，體現(xiàn)著自上而下的要求積極作為的命令。禁止的方式要求主體不為一定行為，則是保證權(quán)利主體實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的必要條件。禁止的方式和積極義務(wù)的方式一樣，它們都體現(xiàn)著自上

3、而下的“管”，即所謂的“令行禁止”。這大概就是公法調(diào)整的方式。而允許的方式，允許主體有依據(jù)生活的需要選擇行為的自由，可以說是一種“放任”的、 “放”的方式，這大概也就是私法的典型方式。允許和禁止的不同結(jié)合可以形成法律調(diào)整的兩個(gè)基本模型類型：一般允許型和一般禁止型。一般允許型的法律調(diào)整是按“凡法律不禁止的都允許”的原則而運(yùn)作的。這類法律調(diào)整把具體的禁止和一般的允許相結(jié)合，主體只要不違反明確、具體的禁止性規(guī)范，就是法律所允許的，現(xiàn)代刑法所謂的“法無明文不為罰”就是這種模式的體現(xiàn)。一般禁止的法律調(diào)整則是按“凡法律不允許的都禁止”的原則運(yùn)作的。在這種條件下，允許是具體的，禁止是一般的，具體的允許和一般

4、的禁止相結(jié)合，主體只能做法律具體規(guī)定的允許做的事，在現(xiàn)代的民主制國家，這種模式一般用來約束國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使權(quán)力的活動(dòng)，要求這種行為都得有法律的根據(jù)、法律的授權(quán)。法律調(diào)整方法基本上或者主要取決于法律調(diào)整的對(duì)象，但這不是絕對(duì)的。這是因?yàn)榉m然受客觀生活條件、特別是物質(zhì)生活條件和客觀規(guī)律的制約，但畢竟它是通過人的意識(shí)和意志形成的，是社會(huì)生活的主觀現(xiàn)象，有相對(duì)的獨(dú)立性。即使對(duì)同樣的社會(huì)關(guān)系，立法者在選擇對(duì)其調(diào)整的方法時(shí)，也有一定的自由。在這方面，立法者面臨的形勢和任務(wù)、立法者的認(rèn)識(shí)水平和素質(zhì)，都起著重要的作用。所以調(diào)整對(duì)象、即一定的社會(huì)關(guān)系是決定著法律調(diào)整方法的最基本的根據(jù)，但卻不是唯一的原因

5、。很明顯，公私法的劃分，源自生活的需要，客觀上需要對(duì)不同的社會(huì)生活領(lǐng)域采取不同的法律調(diào)整方法。所以前蘇聯(lián)法學(xué)家認(rèn)為法律部門的劃分決定于法律調(diào)整的對(duì)象，這是從最根本的意義上講的。而實(shí)際上法律部門的劃分又不完全決定于調(diào)整對(duì)象，所以他們又把調(diào)整方法作為補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)。看來他們已考慮到了法是社會(huì)生活的主觀現(xiàn)象的特點(diǎn)。我們認(rèn)為：法律部門的劃分，是出于生活的需要，劃分法律部門的直接標(biāo)準(zhǔn)是法律調(diào)整方法的不同，而法律調(diào)整方法，基本上決定于法律調(diào)整的對(duì)象，同時(shí)也受立法者面臨的形勢和任務(wù)、法實(shí)現(xiàn)的職能和立法者的主觀認(rèn)識(shí)的影響。法律調(diào)整的方法是劃分法為不同部門的直接標(biāo)準(zhǔn)。不同的部門使用著不同的調(diào)整方法。如：憲法法部門，就

6、用確認(rèn)已建立的社會(huì)制度、國家制度和公民的基本權(quán)利和義務(wù)的方法，來確認(rèn)和鞏固已爭得的民主，規(guī)定國體、政體、國家最基本的經(jīng)濟(jì)、政治、文化的大政方針；民法部門，就用承認(rèn)當(dāng)事人平權(quán)地位、自愿、等價(jià)、有償?shù)姆椒▉碚{(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系；行政法就用體現(xiàn)國家與公民及其組織之間的管理從屬關(guān)系，實(shí)現(xiàn)自上而下的行政命令的方法，來實(shí)現(xiàn)國家機(jī)關(guān)的行政管理職能；而刑法則用確定什么行為是犯罪、對(duì)犯罪給于的刑罰的方法，來調(diào)整在社會(huì)關(guān)系出現(xiàn)異常狀態(tài)時(shí)，調(diào)整罪犯與國家之間的關(guān)系的、專門實(shí)現(xiàn)法的保護(hù)職能的部門；訴訟法則用規(guī)定程序的方法，以程序正義來保證實(shí)體法、實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)的部門。這就是五大基本部門的不同的方法。這種方法的不同，當(dāng)然源于其

7、所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同，但不是絕對(duì)的，立法者有一定的選擇已有方法和創(chuàng)造新方法的自由。隨著社會(huì)生活的發(fā)展、人對(duì)客觀規(guī)律認(rèn)識(shí)的加深、法律文化的進(jìn)步和法律調(diào)整經(jīng)驗(yàn)的積累，法律調(diào)整方法也有日益精確化、科學(xué)化、民主化的趨勢，人們“發(fā)明”了許多新的更加有效也更為公正的調(diào)整方法，于是法律部門的劃分也就有日益細(xì)化的趨勢。首先，婚姻家庭關(guān)系應(yīng)從一般的民事關(guān)系中分出，調(diào)整這類關(guān)系的方法也不同與調(diào)整一般商品等價(jià)關(guān)系的特點(diǎn)。其次，一般的商品等價(jià)關(guān)系，也不再是聽任“看不見的手”的擺布而“自由”發(fā)展了，在許多方面，要求強(qiáng)化國家的宏觀調(diào)控，于是出現(xiàn)了采用民法方法和行政法方法結(jié)合的方法的經(jīng)濟(jì)法出現(xiàn)了。勞工問題的發(fā)展，勞動(dòng)關(guān)系

8、也從一般的商品關(guān)系中分出來，成為需要專門研究，用獨(dú)特的方法調(diào)整的對(duì)象。而人口的不斷增長、生態(tài)環(huán)境的惡化、資源的消耗、物種的消失，使人與自然的矛盾日益突出，土地、山川、森林，已不再單純是個(gè)經(jīng)濟(jì)問題了，也有專門研究獨(dú)特調(diào)整方法的必要，于是生態(tài)法應(yīng)運(yùn)而生。在現(xiàn)代社會(huì)，財(cái)政、稅收、金融（銀行、票據(jù)、保險(xiǎn)）對(duì)國家和社會(huì)的發(fā)展，日益占矩了舉足輕重的關(guān)鍵地位，而且人們已積累了許多調(diào)整這類關(guān)系的經(jīng)驗(yàn)，大有專門研究其獨(dú)特方法之必要。這些調(diào)整新出現(xiàn)的問題的新方法，大多是原有方法的不同結(jié)合，是原有方法的“推陳出新”，所以我們認(rèn)為這些新的法律部門，也是原來的法律部門分化組合而派生的部門。總之，法律調(diào)整方法基本上取決于法律調(diào)整的對(duì)象，但立法者有很大的主觀能動(dòng)性，所以我們說劃分法律部門的直接標(biāo)準(zhǔn)是立法者采取的法律調(diào)整方法的不同。研究法律調(diào)整方法，是使法律體系更加適合生活需要、使法的內(nèi)部外部上位下位更加協(xié)調(diào)、從而提高法律調(diào)整效果的重要切入點(diǎn)。我認(rèn)為這應(yīng)是我們研究的主要關(guān)注。至于部門的劃分問題，仁者見仁，智者見智，可在法學(xué)界、法律界已取得的共識(shí)的基