勞動合同法下用人單位用工風(fēng)險及應(yīng)對策略

1、無勞動合同法下用人單位用工風(fēng)險及應(yīng)對策略勞動合同法下用人單位用工風(fēng)險及應(yīng)對策略勞動合同法將于 2008 年 1 月 1 日正式施行，勞動合同法對現(xiàn)有勞動合同法律制度、用工制度帶來全新的變革與挑戰(zhàn)，作為用人單位，應(yīng)當(dāng)革除以往陳舊的用工觀念，以避免產(chǎn)生不必要的成本，緩解勞動合同法帶來的沖擊。一、新法下一、新法下規(guī)章制度規(guī)章制度制定的重要性及風(fēng)險應(yīng)對制定的重要性及風(fēng)險應(yīng)對規(guī)章制度是用人單位的內(nèi)部“法律”，貫穿于用人單位的整個用工過程，是用人單位行使管理權(quán)、合同解除權(quán)的重要依據(jù)。勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可解除勞動合同，沒有規(guī)章制度，公司的管理將會陷于困境。勞動合同法第四條對規(guī)章制度

2、以大篇幅進(jìn)行規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、 勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。從法律規(guī)定看，規(guī)章制度的制定、修改流程為： 職工代表大會或者全體職工討論提出方案和意見與工會或者職工代表平等協(xié)商確定公示告知。【風(fēng)險分析】1、不合法的規(guī)章制度，在仲裁或訴訟中不能作為審理勞動爭議案件的依據(jù)。根據(jù) 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案

3、件適用法律若干問題的解釋第十九條的規(guī)定，規(guī)章制度必須符合“民主程序制定”、“合法”，“公示”三個條件，才可作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。2、按照勞動合同法第八十條規(guī)定，規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正， 給予警告； 給勞動者造成損害的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3、根據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定，用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。無提示：規(guī)章制度違反法律、法規(guī)，包括內(nèi)容違法、制定程序違法、公示程序違法?！緫?yīng)對策略】1、規(guī)章制度制定修改履行民主程序，并保留職工代表大會或者全體職工討論、協(xié)商的書面證據(jù)，履行

4、公示程序；2、對舊的規(guī)章制度進(jìn)行合法性審查，對不符合法律規(guī)定的條款進(jìn)行修訂或刪除；3、公示方法與技巧：（1）公司網(wǎng)站公布法；（2）電子郵件通知法；（3）公告欄張貼法；（4）員工手冊發(fā)放法（保留簽收記錄）；（5）規(guī)章制度培訓(xùn)法（保留培訓(xùn)簽到記錄）；（6）規(guī)章制度考試法（保留試卷）。從舉證角度考慮，不推薦網(wǎng)站公布法、電子郵件通知法、公告欄張貼法，因為這三種公示方式都不易于舉證。二、新法下對勞動者入職審查的重要性及風(fēng)險應(yīng)對二、新法下對勞動者入職審查的重要性及風(fēng)險應(yīng)對實踐中用人單位招聘過程的簡單化、形式化，不注重入職審查，加上勞動合同法對雙重勞動關(guān)系的間接承認(rèn)，輕視入職審查將對用人單位用工帶來很大風(fēng)險

5、。 勞動合同法第八條規(guī)定，用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。第二十六條規(guī)定，以欺詐手段使對方在違背真實意思的情況下訂立的勞動合同無效或者部分無效。第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者， 給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！撅L(fēng)險分析】1、如不進(jìn)行入職審查，勞動者以欺詐手段入職的，可導(dǎo)致勞動合同無效；2、招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！緫?yīng)對策略】1、招用勞動者時，要求其提供與前單位的解除或終止勞動合同證明，并保留原件。 如尚未解除勞動合同的

6、， 要求其原單位出具同意該員工入職的書面證明。無2、核實勞動者的個人資料的真實性，比如學(xué)歷證明、從業(yè)經(jīng)歷，要求勞動者承諾未承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)，并向原單位進(jìn)行核實，以免發(fā)生不可預(yù)測的訴訟風(fēng)險。三、新法下勞動合同訂立形式和期限及風(fēng)險應(yīng)對三、新法下勞動合同訂立形式和期限及風(fēng)險應(yīng)對為了破解實踐中事實勞動關(guān)系的泛濫和用人單位不簽合同的頑疾， 勞動合同法強(qiáng)調(diào)勞動合同的書面化， 不管訂立、 變更、 解除、 終止一律采取書面形式。 勞動合同法第十條規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系， 未同時訂立書面勞動合同的， 應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！撅L(fēng)險分析】1、工資成本的增加：勞動

7、合同法第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的， 應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。2、無固定期限合同的成立：勞動合同法第十四條第三款規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的， 視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。【應(yīng)對策略】1、革新用工觀念，建立先訂合同后用工的習(xí)慣，最遲必須在一個月內(nèi)訂立合同；2、勞動合同終止后，勞動者仍在用人單位繼續(xù)工作的，拋棄雙方可隨時終止勞動合同的觀念，也應(yīng)當(dāng)在一個月內(nèi)訂立合同；3、勞動者拒不簽訂勞動合同的，保留相關(guān)證據(jù)，比如向勞動者送達(dá)簽訂合同通知書證據(jù)等，用人單位將不承擔(dān)法律風(fēng)險。四、新法下四、

8、新法下無固定期限勞動合同無固定期限勞動合同訂立陷阱及風(fēng)險應(yīng)對訂立陷阱及風(fēng)險應(yīng)對勞動合同法 第十四條規(guī)定， 有下列情形之一， 勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限無勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時， 勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。第八十二條第二款規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，

9、自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。本條意思很明確，在三種情形下，只有勞動者提出訂立固定期限勞動合同時才可不訂立無固定期限勞動合同，否則需每月支付兩倍工資，這里實際上暗藏了一個很大的“陷阱”，用人單位一不留神將很容易掉入。【風(fēng)險分析】1、在勞動者符合法定三種情形時，用人單位與勞動者訂立固定期限勞動合同，勞動者也默認(rèn)接受，但時隔數(shù)月或者數(shù)年，突然要求公司從該固定期限合同訂立之日開始每月支付兩倍工資，從法律規(guī)定看，其主張是可以成立的，因為勞動者并沒有提出過訂立固定期限勞動合同， 用人單位本應(yīng)當(dāng)主動訂立無固定期限勞動合同。2、勞動者口頭要求訂立固定期限勞動合同，用人單位依勞

10、動者的意思訂立，但履行一段時間后，勞動者反悔，要求用人單位支付兩倍工資，如果用人單位不能舉證系勞動者提出的訂立固定期限勞動合同，則面臨支付兩倍工資的風(fēng)險?！緫?yīng)對策略】當(dāng)勞動者符合上述情形的，訂立合同前，用人單位應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)證據(jù)意識，實踐中建議以書面形式向勞動者征詢需訂立哪種類型的合同， 如勞動者同意訂立固定期限勞動合同或主動提出訂立固定期限勞動合同的， 用人單位一定要保留勞動者同意的書面證據(jù)，避免事后被勞動者利用而導(dǎo)致用工成本增加的風(fēng)險。五、新法下五、新法下試用期試用期的全新規(guī)定及風(fēng)險應(yīng)對的全新規(guī)定及風(fēng)險應(yīng)對針對實踐中用人單位隨意約定試用期， 導(dǎo)致試用期成為 “廉價期” “白干期” ，損害勞動者的

11、利益，勞動合同法對此做出了多個規(guī)定。勞動合同法第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同無期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。第二十條規(guī)定，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十， 并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！撅L(fēng)險分析】1、單獨試用合同風(fēng)險：單獨簽訂試用合同或勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為

12、勞動合同期限。2、賠償金風(fēng)險：違法約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。3、人財兩空風(fēng)險：根據(jù)勞動部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復(fù)函規(guī)定，用人單位對勞動者提供出資技術(shù)培訓(xùn)的，勞動者在試用期內(nèi)依法解除勞動合同的，用人單位不得要求勞動者支付培訓(xùn)費用。【應(yīng)對策略】1、嚴(yán)格執(zhí)行試用期規(guī)定，不違法約定試用期；2、合理設(shè)定試用期限：比如，三年期限的勞動合同，試用期可達(dá)六個月，但勞動合同期限為二年零三百五十四天時 （不到三年） ， 試用期不得超過二個月，一天之差，試用期可相

13、差四個月，用人單位可選擇適當(dāng)?shù)暮贤谙?，來決定符合企業(yè)利益的試用期。3、慎重決定試用期內(nèi)是否提供專項費用培訓(xùn)，為避免風(fēng)險，提供專項培訓(xùn)前可提前終止試用期。六、新法下非過失性解除勞動合同方式選擇及風(fēng)險應(yīng)對六、新法下非過失性解除勞動合同方式選擇及風(fēng)險應(yīng)對勞動合同法第四十條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，無也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生

14、重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。用人單位在上述情形下解除勞動合同的， 選擇提前三十日以書面形式通知勞動者還是選擇額外支付一個月工資？【風(fēng)險分析】1、兩種解除勞動方式經(jīng)濟(jì)成本相同：提前三十日以書面形式通知的，勞動合同三十日屆滿后解除，這三十日內(nèi)用人單位仍需支付工資，和額外支付一個月工資成本一樣；2、二者風(fēng)險不同：第一種方式下，三十日可發(fā)生很多事情，勞動者在這三十日內(nèi)仍存在工傷、患病、懷孕、意外傷害的風(fēng)險，有這些情形之一的，用人單位將不能解除勞動合同。第二種方式下，用人單位支付了一個月工資后可立即解除勞動合同，解除后不會再產(chǎn)生用工風(fēng)險。3、

15、實踐中三種情形下解除勞動合同均需遵循其程序，比如不能勝任工作的，不能直接解除，需先培訓(xùn)或調(diào)崗，仍不能勝任工作的才可解除，違反該程序的，將承擔(dān)違法解除勞動合同的風(fēng)險，支付 2 倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！緫?yīng)對策略】1、避免違法解除風(fēng)險，醫(yī)療期滿后不能從事原工作，應(yīng)先另行安排工作；不能勝任工作的，需先培訓(xùn)或調(diào)崗；客觀情況發(fā)生重大變化的，需先變更。2、選擇額外支付一個月工資解除比提前三十日以書面形式通知再解除風(fēng)險小得多。勞動合同法中，人事經(jīng)理容易忽略的 10 件事隨著 2008 年 1 月 1 日新年鐘聲的敲響，中華人民共和國勞動合同法（以下簡稱勞動合同法）這一繼中華人民共和國勞動法（以下簡稱勞動法）后我國規(guī)范

16、勞動關(guān)系的首部專項立法，在引發(fā)了全社會的廣泛關(guān)注和爭無議后，正式實施。然而，早在 2007 年，許多未雨綢繆的企業(yè)便早已開始了迎接該法著陸的準(zhǔn)備動作。由于勞動合同法新增了試用期按勞動合同期限確定、員工在企業(yè)連續(xù)工作滿十年應(yīng)訂立無固定期限勞動合同、 勞動合同到期不續(xù)訂也要支付員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容，在彌補(bǔ)前法空白，維護(hù)勞動者權(quán)益的同時，也引起了一些企業(yè)的恐慌，一時間“辭工”“裁員”頻見報端，形形色色針對企業(yè)的勞動合同法的講座、培訓(xùn)走俏市場。勞動合同法實施后，面對企業(yè)的頻頻出招，就業(yè)環(huán)境悄然變化，作為勞動者的我們究竟應(yīng)如何應(yīng)對呢？不妨看看為您列出的新環(huán)境下咱們勞動者所應(yīng)該知道的十件事，為您的求職、工作

17、，跳槽提個醒?！疽弧浚簞趧雍贤m用范圍擴(kuò)大是否需要與企業(yè)訂立勞動合同， 訂立何種勞動合同？這是勞動者與企業(yè)建立勞動關(guān)系時面臨的首要問題。勞動合同法中將勞動合同種類細(xì)化，擴(kuò)大為：固定期限、無固定期限、以完成一定工作任務(wù)為期限、勞務(wù)派遣、非全日制用工的勞動合同五類。如此一來可簽訂勞務(wù)合同的勞動者范圍將日益縮?。?勞務(wù)合同這一在昔日只需提供勞動報酬及工傷保險就可合法用工的合同形態(tài)， 曾是受到部分企業(yè)青睞的“萬能”合同，目前僅對因特殊身份無法簽訂勞動合同的勞動者（如在校生、離退休人員等）依舊適用，而以完成一定工作任務(wù)為期限、勞務(wù)派遣、非全日制用工等的用工方式均不能再簽定勞務(wù)合同，而要簽定勞動合同，不再

18、受民法調(diào)整而受勞動法調(diào)整，這就擴(kuò)大了受勞動法調(diào)整的范圍，加強(qiáng)了對勞動者的保護(hù)。特別提醒：除了非全日制用工，不必非得簽訂書面合同外，其他合同形式均需簽訂書面合同，而且本應(yīng)簽訂書面勞動合同但自用工之日起，超過一個月不滿一年， 企業(yè)不簽書面合同的，勞動者有權(quán)利要求企業(yè)每月支付二倍的工資作為賠償。當(dāng)應(yīng)簽而未簽勞動合同的情況滿一年后，將視為“企業(yè)與該勞動者間已經(jīng)訂立了無固定期限勞動合同”。這是法律賦予勞動者的一大權(quán)益。國家希望通過這種立法促使企業(yè)簽定書面勞動合同，在發(fā)生勞動爭議時，才能更好地維護(hù)雙方權(quán)益，而更主要的是維護(hù)做為弱勢群體的勞動者權(quán)益。無【二】：企業(yè)提供工作服不得向員工索要押金從事制造業(yè)的企業(yè)

19、一般要求在生產(chǎn)線上工作的勞動者穿著工作服上崗， 然而這其中的一些企業(yè)卻以此為由收取押金，往往勞動者的工作服還沒穿在身上，幾百元不等的押金已經(jīng)忍氣吞聲地交到了企業(yè)手中。 雖然國家在 關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國勞動法若干問題的意見等規(guī)定中，已對企業(yè)的該行為做出了禁止性規(guī)定，但勞動合同法中對此再一次做出了明確規(guī)定：用人單位招用勞動者， 不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。提示：在用工過程中，如果工作服是

20、必須穿著的，應(yīng)當(dāng)視為企業(yè)給員工提供的勞動條件之一，而沒有理由向員工索取費用，收取員工押金作為工作服費的作法顯然是不合法、不合理的。作為勞動者，我們需要學(xué)會對于企業(yè)如此收取押金的行為說不?！救浚涸囉闷诘钠谙藓凸べY有說法自 1999 年我國高等院校擴(kuò)招后， 應(yīng)屆畢業(yè)生在求職時往往感慨“一職難求”，為了能夠被錄用，對企業(yè)試用期的“超長”、“低薪”等規(guī)定不惜照單全收。眼下又逢 2008 年應(yīng)屆畢業(yè)生求職高峰期，但不同的是，勞動合同法對勞動者試用期的期限和工資都做了更詳細(xì)的規(guī)定， 對企業(yè)的這種嚴(yán)重剝削勞動者的行為做了限制，法制環(huán)境發(fā)生了變化。勞動合同法規(guī)定，當(dāng)勞動者合同期限在 1 年以內(nèi)時，試用期最多

21、不超過1 個月；當(dāng)勞動者合同期限滿 1 年而在 3 年以內(nèi)時，試用期最多不超過 2 個月；只有在合同期限達(dá)到 3 年或者直接簽訂無固定期限勞動合同時， 企業(yè)才有權(quán)設(shè)定2 個月以上 6 個月以下的試用期。當(dāng)然，除了期限逐步遞增外，試用期工資也有了由低到高依次排列的三條保障線，即：不得低于企業(yè)所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、不得低于合同約定工資的百分之八十、 在勞動合同對于工資約定不明確的情況下試用期工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資。無另外，這里提醒求職者、尤其應(yīng)屆生求職者們注意：勞動合同期限不滿三個月時， 不能約定試用期； 同一勞動者同一企業(yè)間只能約定一次試用期； 在遭遇“超長”試用期時，勞動者有權(quán)要

22、求用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金?！舅摹浚簾o固定期限勞動合同鐵飯碗如果評選繼勞動合同法實施后，哪類合同最吸引企業(yè)和勞動者的眼球，那肯定是非無固定期限勞動合同。但無固定期限勞動合同可并不是啥“新鮮事”，實際上我國 勞動法 第二十條就做了相關(guān)規(guī)定， 它已低調(diào)很多年， 只是由于 勞動合同法此番對于該類合同的簽訂條件、人群，都作了更強(qiáng)勢的規(guī)定，它才伴隨著企業(yè)的畏懼與勞動者的歡欣再次走入大家視線。在勞動合同法中，符合“連續(xù)簽兩次固定期限勞動合同；本企業(yè)工齡 10年以上；企業(yè)改制時本企業(yè)工齡十年以上，且距法定退休年齡不到 10 年；用工滿一年企業(yè)不

23、予簽書面勞動合同”條件的員工均將成為企業(yè)應(yīng)該簽訂無固定期限勞動合同的對象，而且只要員工提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，就應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同，除非員工提出訂立固定期限勞動合同，這就大大增加了訂立無固定期限勞動合同的機(jī)會。這樣的規(guī)定無疑對于勞動者來說是一個好消息：勞動關(guān)系穩(wěn)定了，不用天天想著合同到期，能不能續(xù)簽，是不是又要換工作的事兒了。但企業(yè)的憂慮也來了，如果簽定無固定期限勞動合同，是不是員工就不好辭退了？如果員工不好好做又不能辭退那怎么辦？但實際上無固定期限勞動合同并不等于鐵飯碗， 也沒有許多企業(yè)想象的那么可怕。所謂無固定期限勞動合同，實質(zhì)上就是在特殊條件下，企業(yè)必須與勞動者訂立的勞

24、動合同，它與固定期限勞動合同相比：在解除條件上，除了不能以合同到期為由解除外，并無其它區(qū)別，同樣可以依雙方約定或法律規(guī)定而解除；在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)上，與固定期限勞動合同也沒有區(qū)別。其實這項規(guī)定主要是對企業(yè)的人力資源管理水平提出了更高要求。此處需提醒勞動者注意的是：勞動合同法中所指的“連續(xù)訂立二次固定無期限勞動合同”的次數(shù)應(yīng)自該法實施后起算；而“連續(xù)工作滿十年”則不受此限，應(yīng)按照勞動者實際在該單位連續(xù)工作的年限計算?！疚濉浚航鉀Q戶口+高額違約金模式雖已成往事，過渡期仍需謹(jǐn)慎而行在以北京、上海等地為代表的經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)城市，一些企業(yè)，特別是國有企業(yè)，為了吸引人才，通常使用為勞動者解決戶口作為前提條件

25、，規(guī)定短則 5 年，長則8 年甚至 10 年的服務(wù)期。如果勞動者在服務(wù)期未滿時辭職，高額的違約金便將背負(fù)在身。 然而， 面對殘酷的違約后果+戶口的誘惑， 多數(shù)勞動者們只能接受， “痛并快樂著”。但以約定高額違約金來限制員工流動的手段，在勞動合同法實施后將不再奏效：除了兩種特殊情況，多數(shù)員工一般將不承擔(dān)違約金責(zé)任。這兩種法定的違約金特例分別是：1.公司支付培訓(xùn)費用并約定了服務(wù)期限后，員工在約定的服務(wù)期內(nèi)主動離職的，應(yīng)當(dāng)賠償違約金；2.在違反競業(yè)限制責(zé)任或保密義務(wù)時，員工也應(yīng)承擔(dān)違約金責(zé)任。特別提示：雖然 2008 年 1 月 1 日后，除以上兩種特例外，企業(yè)不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)的違約金。

26、 但為了保證新法與之前訂立的勞動合同能夠穩(wěn)定銜接， 勞動合同法第九十七條，對于過渡期勞動合同的實施仍做出了特別規(guī)定：“本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行”這也就意味著，勞動合同法過渡期間，未到期合同的違約金條款仍舊執(zhí)行，勞動者跳槽仍需謹(jǐn)慎而行【六】：企業(yè)不繳社保員工可解除合同由于現(xiàn)階段我國地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的不平衡， 導(dǎo)致各地社會保險繳費比例和支付水平存在“差價”。于是，某些位于經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)地區(qū)的企業(yè)，正利用這一點，為了降低用工成本，逃避用工地較高的繳納基數(shù)和繳費比例，對非本地戶籍工采取發(fā)放現(xiàn)金“社保補(bǔ)貼”，或鼓勵此類員工在戶籍地自交社保的方式。這種“社保補(bǔ)貼”，表面上使

27、員工每月到手的現(xiàn)金增加了，實則損害了員工的長期利益，增大了其勞動風(fēng)險。雖然社會保險費征繳暫行條例早有用人單位須在用工地為勞動者繳納社保的規(guī)定，但此類情況仍層出不窮，此番勞動合同法為了規(guī)范用工制度，將企業(yè)繳納社會保險的義務(wù)，進(jìn)一步明確。2008 年后，企業(yè)如此違無規(guī)操作很有可能“賠了夫人又折兵”。首先，勞動合同法正式將社會保險新增為勞動合同的法定必備條款，要求企業(yè)在勞動合同中寫清為勞動者繳納社會保險金的詳細(xì)情況。其次，如果企業(yè)不為員工繳納社保，員工可隨時與之解除勞動合同，并且有權(quán)利要求企業(yè)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這里特別提示：用人單位不繳社保，是嚴(yán)重?fù)p害勞動者切身利益的行為。根據(jù)勞動合同法第八十條的規(guī)定

28、，員工因企業(yè)不繳納社保而解除勞動合同時，在獲經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基礎(chǔ)上，還可要求企業(yè)做出賠償，在當(dāng)?shù)厣绫Ｕ叻秶鷥?nèi)，補(bǔ)繳其所欠的社會保險金?！酒摺浚河萌藛挝唤獬贤?，未提前三十日書面告知，需“額外支付勞動者一個月工資”勞動合同法第四十條與勞動法第二十六條都規(guī)定，以下三種情況時，用人單位解除勞動合同時，應(yīng)提前三十日書面告知勞動者，即：勞動者在醫(yī)療期滿不能從事原工作或另安排的工作；勞動者不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整仍不勝任；重大客觀情況發(fā)生變化，勞動合同無法繼續(xù)履行，且雙方未能達(dá)成一致。這兩條法規(guī)貌似“孿生兄弟”，細(xì)看卻有所不同，只因勞動合同法第四十條在“提前三十日”這個條件后，多了“或者額外支付勞動者一個

29、月工資”幾個字。但短短一行字，卻使一些企業(yè)在理解此條時，常常與該法涉及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定混同，認(rèn)為在這三種情況下，無論勞動者的工作年限多長，只需支付一個月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，就可以“高枕無憂”解除勞動關(guān)系了。但事實與企業(yè)的曲解并不相同，在這三種情況下，如果企業(yè)不能提前一個月通知員工欲解除勞動合同，所應(yīng)支付給員工的應(yīng)該是：勞動者一個月的工資+經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這里提醒廣大勞動者，注意區(qū)分各種“金”的不同：“額外支付勞動者一個月工資”在性質(zhì)上屬于代通知金，是在企業(yè)不能提前一個月通知員工欲解除勞動合同的情況下，對將解除合同員工的一種賠償；而經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，是法定的用人單位無支付的，為了保證勞動者在失業(yè)后的一段

30、時間內(nèi)的生活來源的一種保障；兩者性質(zhì)不同，不能混淆?！景恕浚褐Ц督?jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形增加，同時，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金有了最高額限制探究 2007 年末 “辭工”熱潮的原因，很大程度上與勞動合同法中支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金情形的增加息息相關(guān)。該法在需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金情形上，與勞動法原有規(guī)定相比，值得稱道的新亮點是： 固定期限的勞動合同到期不能續(xù)簽， 企業(yè)就應(yīng)該支付員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，此項規(guī)定僅以企業(yè)保持現(xiàn)待遇不變或提高待遇，而員工不愿續(xù)簽合同的情況除外。這樣的規(guī)定，無論對于員工還是企業(yè)，顯然都是更具科學(xué)性和人性化的，同時也更加維護(hù)了老員工的利益。但同時，針對一些薪酬水平普遍偏高的行業(yè)，企業(yè)往往因畏懼高薪老員工的巨額經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

31、，而在解除勞動關(guān)系時犯難。勞動合同法正是考慮到這點，在第四十六條中規(guī)定：“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的， 向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年?！?這就降低了高薪員工解除勞動合同時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)。新法制環(huán)境下，這里提醒：勞動合同法實施后，符合該法第四十六條規(guī)定情形，應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自 2008 年 1 月 1 日起計算；勞動者在掌握經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付原則時應(yīng)牢記，除勞動者自身有過錯或不想續(xù)簽，用人單位解除或終止勞動合同都應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！揪拧浚航獬齽趧雍贤髣谫Y雙方應(yīng)履行的義務(wù)更明確一些用人單位和勞動者，因為種種原因在勞動關(guān)系存續(xù)期間埋下了很深的“積怨”。這種不良現(xiàn)象，直接導(dǎo)致了在解除勞動關(guān)系后，雙方仍舊劍拔弩張，恩怨難了：企業(yè)扣押員工檔案，離職員工“人間蒸發(fā)”的現(xiàn)象屢見不鮮。但 2008 年后，無論對于企業(yè)，還是個人，一旦做出這樣不負(fù)責(zé)任的行為，都將自食苦果。為了構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系，勞動合同法將解除勞動合同后，勞資雙方仍要履行的相應(yīng)義務(wù)及違反義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，做出了明確規(guī)定：雙方解除勞動無