合同基礎知識企業(yè)簽約實務

1、合同基礎知識合同基礎知識合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。一、合同的概念和分類合同的概念合同，就是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。我國民法所謂合同，僅指債權合同，是狹義的合同。合同的法律特征為：合同是一種民事法律行為；合同是雙方或多方的民事法律行為；合同作為各方當事人意思表示一致的法律行為，各方當事人的法律地位平等；合同是合法行為，不是違法行為；合同的目的是設立、變更、終止民事關系。合同的分類社會經濟生活的復雜性，決定了合同種類的多樣性，根據不同標準可以將合同分成不同種類。合同分類的意義在于，通過分類清楚地看出不同類型的合同成立、生效的條件、特點等。最常見的分類有以下幾

2、種：1有償合同與無償合同根據當事人之間的權利義務是否互為對等，可以將合同分為有償合同和無償合同。有償合同，就是指因享有權利而必須償付代價的合同，如租賃、買賣合同等。無償合同，就是指只享有合同權利而不償付任何代價的合同，如贈與、無償借用合同等。區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于，當事人的責任不同。有償合同中，債務人對故意和一切過失負責；而無償合同中，債務人僅對故意及重大過失負責。另外，有償合同與無償合同對締約人的要求及對物權追及力的阻礙程度不同。2雙務合同與單務合同根據當事人雙方對權利義務的分擔方式，把合同分為雙務合同與單務合同。雙務合同，就是指合同當事人相互享有權利和負有義務的合同，如買賣合同等

3、。單務合同，是指當事人一方只享有權利，他方只負有義務的合同，如贈與合同等。區(qū)分雙務合同與單務合同的法律意義在于：雙務合同有對待給付及同時履行抗辯等特殊規(guī)則，而單務合同不存在這些問題。3諾成合同與實踐合同根據合同的成立是否要交付標的物為要件，將合同分為諾成合同與實踐合同。諾成合同，就是指當事人意思表達一致，合同即告成立的合同，如買賣合同；實踐合同，就是指除當事人協(xié)商一致外，還必須交付標的物或完成其它給付才能成立的合同，如借貸合同等。區(qū)分諾成合同與實踐合同的法律意義在于：兩種合同成立的條件、時間不同。4要式合同與不要式合同根據合同成立是否需要特定的方式劃分的。要式合同，是指法律要求必須具備一定的形

4、式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。5主合同與從合同根據合同的地位不同而劃分的。主合同，是指不以他種合同存在為前提而獨立存在的合同。從合同，是指必須以他種合同的存在為前提才能成立的合同。如擔保合同等是從合同。二、合同的訂立合同訂立的一般程序訂立合同要在當事人雙方根據法律規(guī)定就合同的內容進行協(xié)商，雙方達成一致意見后，合同即告成立。簽訂合同一般要經過要約和承諾兩個步驟。1要約要約，是指當事人一方向另一方提出訂立合同的愿望和要求。提出要約的一方，叫要約人；另一方叫受要約人，簡稱受約人。要約包括簽訂合同的愿望和要求，合同的主要條款及要求受約人作出答復的期限等。要約

5、人的意思表示必須清楚，要約內容要合法，主要條款必須具體、明確。要約是一種具有法律約束力和產生法律后果的法律行為。主要表現在：要約人發(fā)出要約后，要約人在約定的期限內受自己要約的約束，不得將同一要約同時向第三人發(fā)出，與第三人訂立合同，否則因此給對方造成損失的，要約人要承擔相應的責任；在要約期限內，不能變更、撤回要約。要約在被承諾前并不產生法定權利，并可在一定條件下終止。2承諾承諾，是指接受要約的一方，無條件接受要約人所提出的簽訂合同的內容的一種意思表示。接受要約的一方叫作承諾人。法律上有效的承諾要符合下列條件： 承諾人必須完全同意要約人提出的各項條款； 由承諾人本人提出承諾，其他人提出的無效； 在

6、約定的有效期內作出明確答復。合同的形式合同的形式，是指當事人雙方訂立合同采取的方式。通常有口頭和書面兩種?？陬^合同，是用口頭交談進行意思表示而訂立的合同，口頭合同適用于即時清結的合同關系。書面合同，是以書面形式進行意思表示而訂立的合同，實踐中最普遍使用，包括用書信、電報等所訂立的合同。合同的內容合同的內容，是指合同當事人雙方經過協(xié)商達成一致同意的各項條款。合同的內容主要有：（1）標的。合同的標的，是合同權利義務共同指向的對象。合同的標的要規(guī)定得明確具體。（2）價款或酬金。價款或酬金，是當事人一方取得標的物或者接受勞務向對方償付的代價。（3）期限、地點和方式。合同期限包括合同簽訂期限、有效期限和

7、履行期限。（4）數量和質量。（5）違約責任。合同必須符合國家的法律、法規(guī)及政策，并應遵循平等互利、協(xié)商一致的原則。三、合同的變更和解除合同變更和解除的概念合同的變更，是指合同簽訂后尚未履行或未完全履行時，簽約雙方當事人依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同條款進行修改或補充。合同的變更可以是合同標的、數量、價格、期限的變更。合同的解除，是指合同沒有履行或沒有完全履行之前，簽約雙方當事人依照法律規(guī)定的條件和程序，解除合同的權利義務關系，終止合同的法律效力。合同具有法律效力，雙方當事人要嚴格履行合同，不得擅自變更或解除合同，但是，經濟生活千變萬化，在繼續(xù)履行合同已成為不必要或不可能時，雙方當事人應該對

8、原合同進行修改和補充，甚至解除合同，以避免更大的損失。合同變更和解除的條件（1）當事人雙方經過協(xié)商同意，并且不因此損害國家利益和社會公共利益。因為合同是經雙方協(xié)商一致而訂立的，變更或解除合同也要經當事人雙方平等協(xié)商，達成一致意見。任何一方不能單方變更或解除合同。（2）由于不可抗力致使合同無法履行。不可抗力，是指人們無法預料和抗拒的客觀事實，在合同中是指當事人在訂立合同時不能預見，對其發(fā)生和結果不能避免并不能克服的事件。包括自然現象中不可抗拒的事實，如地震、水災等；社會因素中不可抗拒的事實，如戰(zhàn)爭、緊急行動等。（3）由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同。如果當事人一方不履行合同，造成違約，使

9、另一方利益受損害，該合同的履行便無意義。變更或解除合同的前提是一方違反合同的事實，變更或解除合同的權利只能是無過錯方享有。另外，法律對某一類合同的變更或解除，另有具體的解除條件。合同變更和解除的法定程序變更、解除合同的程序，即變更、解除合同的方式和步驟。變更、解除合同，是重新確定當事人雙方權利義務關系，廢止原合同，達成新協(xié)議的過程。變更、解除合同的程序，與訂立合同的程序基本相同。（1）提出變更或解除合同的書面建議。建議書包括：變更或解除合同的理由；賠償責任；善后處理意見；答復期限。（2）對變更或解除合同建議的答復。合同當事人一方接到對方變更或解除合同的通知書后，如沒有異議，即發(fā)生變更或解除合同

10、的效力；如提出異議則不發(fā)生變更或解除效力。當事人一方的答復可以是肯定的，也可以是否定的，或是部分肯定，部分否定。建議和答復都要在規(guī)定的期限內提出：有法律統(tǒng)一規(guī)定期限的，在法定期限內提出；無法律統(tǒng)一規(guī)定的，由當事人雙方在約定的期限內提出。提出變更、解除合同的一方，可指定對方答復期限。對方當事人在接到另一方變更或解除合同的建議后，如果建議方沒有指明答復時間，那就按通常適用的期限答復；如果答復方在通常的期限內沒予答復，則視為接受變更、解除合同的建議；如果答復方附有條件地接受建議，則需要雙方協(xié)商，取得一致意見后達成新的協(xié)議。經過鑒證或公證的合同，變更或解除合同的協(xié)議要送原鑒證或公證機關審查備案。四、合

11、同的有效與無效合同有效的認定合同的有效，是指合同因具備一定的要件而在其雙方當事人之間發(fā)生法律效力。這種法律效力的發(fā)生，可以使債權人有所憑借而請求債務人必須作成某種行為（作為或不作為）；債務人如不履行其義務，債權人可以以此為根據請求國家司法機關強制債務人清償并對債務人予以法律制裁。合同有效與合同成立不同，前者是指合同雙方當事人之間所達成的一定的債權債務關系已得到法律的承認和保護并可隨時予以實現，后者則是指合同雙方當事人相互之間雖已同意確立一定的債權債務關系，但是由于某種原因的存在，這種債權債務關系是否為法律所認可并受到法律保障，這種法律的認可和保障能否繼續(xù)，還處于不確定的狀態(tài)之中，或者這種債權債

12、務關系的實現以及能否保持還必須加以等待。上述使已經成立的合同不能生效的原因，主要包括合同附以條件或附以期限這兩種情況。合同無效的認定合同的無效，是指不具備法律規(guī)定的有效成立要件的合同，自始不具有任何法律效力。合同既然必須具備法律規(guī)定的有效成立的要件才能具有法律效力，那么，不具備有效成立要件的合同，則當然無效。并且，這種無效，是自始無效，即指合同在法律上根本沒有成立，更不具有任何效力。合同無效與合同的撤銷不同，前者是指合同在其雙方當事人之間從未也不可能發(fā)生法律約束力，而后者則是指法律在一定情況下，對于已經有效成立的合同，準許當事人請求司法機關予以撤銷。撤銷后，合同自始不具有法律效力。由此可見，所

13、謂撤銷，是指取消已經有效成立的合同的法律效力，使合同失去原來已有的或應該發(fā)生的效力，而不是指自始就無效的合同。五、合同的履行合同履行的概念合同履行，亦稱債的清償，是指債務人（合同當事人）按照合同的約定或法律的直接規(guī)定，為實現合同標的而實施的給付法律行為。在這一概念里，首先需要注意的是，給付有兩種含義：第一，給付是指義務，即指債務人因合同有效成立而負擔的給付義務（作為和不作為的義務）。這里，給付與合同內容、合同標的為同一含義。合同法理論稱之為靜態(tài)意義上的給付；第二，給付是指行為，即指債務人為履行上述給付義務（履行或清償債務）而采取的給付行為（作為或不作為）。這時，給付與合同履行、債務清償為同一含

14、義。合同法理論稱之為動態(tài)意義上的給付。因此，所謂為實現合同標的，即是指為實現給付義務。而所謂給付行為，即是指合同履行或債務清償。其次需要注意的是，合同履行和債的清償雖為同一概念，但這兩個概念是從不同的角度來使用的。合同履行是從合同效力的角度來使用的，而債的清償則是從債的消滅的角度來使用的。合同履行的性質合同依法成立，則給付義務必須履行（合同的法律效力）。同時，給付義務的履行又導致合同關系的消滅。可見，合同履行是合同關系的主要問題。對合同履行的性質，存在著合同法理論上不同的學說：法律行為說，認為合同履行必須具有履行意思（效力意思）；非法律行為說，認為履行無須具有履行意思。這一學說為通說，因此，只

15、要有履行行為，而無須履行意思，合同關系即消滅。合同履行的主要問題（1）合同主體。合同主體，是指合同關系的雙方當事人。在一般情況下，合同主體就是合同履行主體。合同履行主體是指履行合同義務的債務人和接受履行的債權人，包括：債務人及其代理人和債權人及其代理人。但在不影響債務人和債權人利益的情況下，第三人亦可以作為合同履行主體。（2）合同內容。合同內容，是指合同主要條款和非主要條款的內容，包括：履行標的、履行地點、履行期限和履行方法等。根據合同自由原則，合同的條款應由雙方當事人自由加以確定；在雙方當事人約定不明確時，法律通常僅作補充性的規(guī)定。六、合同的擔保合同擔保的概念及特征合同擔保，是指從保障合同債

16、權的實現為目的而由合同雙方當事人約定或法律直接規(guī)定的保證法律行為。合同擔保，如果由雙方當事人約定，則為雙方法律行為，也就是擔保合同。而擔保合同為從合同和主合同的關系。合同擔保，如果是由法律直接規(guī)定，則為單方法律行為。而依照法律的直接規(guī)定所產生的擔保，仍照從屬于被擔保合同（與擔保合同類似）。而合同擔保無論是何種原因發(fā)生，對于因擔保的設立而使其合同債權得以實現的合同當事人（債權人）來說，均為一種民事權利。綜上所述，合同擔保具有以下法律特征：（1）合同擔保以保障被擔保合同債權的實現為目的。所謂保障合同債權實現，即保障合同債務（給付義務）的履行。合同擔保是合同雙方當事人以合同債權的實現（即債務的履行）

17、為目的而采用的法律保障方法。（2）合同擔保是保證法律行為。無論是雙方當事人約定，還是由法律直接規(guī)定，合同擔保均為一種保證法律行為。（3）合同擔保所產生的擔保合同法律關系和其他擔保法律關系，從屬于被擔保合同。即擔保法律關系以被擔保合同的存在為前提，其本身不能獨立存在。因此，擔保法律關系隨著被擔保合同轉移而轉移，并隨著被擔保合同的消滅而消滅。合同擔保的分類1人的擔保和物的擔保根據合同擔保是以債權為擔保還是以物權為擔保，合同擔保可以分為人的擔保和物的擔保。人的擔保，是指以合同債權為擔保。其實質是以從合同債權來保證主合同債權的實現。因此，主合同債權能否實現，最終并不是取決于主合同債務人，而是取決于從合

18、同債務人。人的擔保主要包括：保證、連帶債務人等。物的擔保，是指以物權（通過物權合同或法律規(guī)定）為擔保。其實質是在特定財產上設定物權來保證被擔保合同債權的實現。由于物權在法律上的排他性和優(yōu)先性，所以物的擔保能夠確實保障合同債權的實現。物的擔保主要包括：抵押權、質權、留置權等。2各種具體擔保形式根據合同擔保的法律形式，可以將合同擔保分為以下幾類：保證；抵押；質；定金；留置權。民法通則第89 條對以上幾種形式的合同擔保均作了規(guī)定，中華人民共和國擔保法做出了具體的規(guī)定。七、合同違約責任合同違約責任，是當事人不履行合同時，依法應承擔的責任。違約責任分為：法定違約責任、約定違約責任及法律和合同共同確定的違

19、約責任。違約責任是一種法律責任，并且主要是財產責任，具有適當的補償性。構成合同違約責任的條件（1）違約事實，即當事人有不履行或不完全履行合同的行為。包括不履行和不完全履行。不履行是指當事人根本沒有履行合同規(guī)定的條款。不完全履行是指當事人沒有履行全部合同條款。不履行和不完全履行的事實，是追究當事人違約責任的客觀條件。（2）過錯事實，即由于當事人的故意或過失導致違反合同的事實。過錯是指違反合同的一方具有故意或過失的心理狀態(tài)。故意，是指當事人明知自己的行為會引起違約后果，但主觀上希望這種后果發(fā)生。過失，是指當事人應該知道自己的行為會引起違約后果，然而由于疏忽大意而未預見，或者雖有預見卻輕信這種后果不會發(fā)生。承擔合同違約責任的方式承擔合同違約責任的方式，就是指違約方依法律或合同約定應承擔的責任措施。（1）違約金。是指當事人因