一致行動協(xié)議注意要點

1、【精品文檔】如有侵權(quán)，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除，僅供學(xué)習(xí)與交流一致行動協(xié)議注意要點.精品文檔.一致行動協(xié)議注意要點一致行動人是指具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的一致行動人和非關(guān)聯(lián)關(guān)系的一致行動人通過協(xié)議、其他安排在證券交易和股東投票權(quán)行使過程中采取共同行動的人。根據(jù)證監(jiān)會上市公司收購管理辦法，一致行動人是指通過協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法途徑擴大其對一個上市公司股份的控制比例,或者鞏固其對上市公司的控制地位,在行使上市公司表決權(quán)時采取相同意思表示的兩個以上的自然人、法人或者其他組織。一致行動人制度在上市公司中常常被用作調(diào)節(jié)公司控制權(quán)的變通做法，在未披露的非上市公司運作中也存在大量使用一致行動協(xié)議來作為公司治理有效途徑。雖

2、然法律法規(guī)對非上市公司的一致行動人沒有定義，但這不妨礙非上市公司股東之間通過自行約定的方式進(jìn)行界定。本文主要從一致行動協(xié)議的注意要點展開一致行動協(xié)議實務(wù)運用之探討。1、一致行動期限一致行動往往約定履行期限，期限屆滿，如無其他補充約定，一致行動解除。關(guān)于一致行動期限，在實踐中往往有的企業(yè)股東簽署了長達(dá)數(shù)年的一致行動協(xié)議，這樣的做法：第一，在公司實際情況發(fā)生變化時，使得股東的選擇空間被壓縮；第二，在股東間關(guān)系發(fā)生惡化的情況下可能存在忽視小股東訴求、損害小股東利益的情形；第三，部分股東長期不參與公司事務(wù)，容易產(chǎn)生用腳投票的心理。因此我們認(rèn)為對于一致行動期限應(yīng)根據(jù)公司情況或股東情況作出合理期限的約定，

3、在期限屆滿后可以通過補充協(xié)議的方式延長合作期限，而不宜盲目設(shè)置長期的一致行動協(xié)議。期限屆滿，如無其他補充約定，建議采取簽署一致行動協(xié)議解除協(xié)議的方式對解除一致行動予以明確約定。一致行動協(xié)議解除協(xié)議內(nèi)容主要包括：各方均同意不再續(xù)簽一致行動協(xié)議，并于解除協(xié)議簽訂之日起，解除各方于先前簽署的一致行動協(xié)議，一致行動協(xié)議項下的一致行動關(guān)系及各項權(quán)利義務(wù)自一致行動協(xié)議之解除協(xié)議上述各方均簽字后立即終止。2、如何進(jìn)行利益平衡有人認(rèn)為，一致行動協(xié)議的主導(dǎo)方，往往利用其大股東的優(yōu)勢地位，侵吞納入一致行動范圍的其他股東的投票權(quán)，是對其他股東固有權(quán)益的侵蝕。不可否認(rèn)，一致行動制度的確會存在削弱小股東投票權(quán)的風(fēng)險，但

4、我們認(rèn)為可以在協(xié)議中加入利益平衡機制以保障小股東權(quán)益，最終形成有效的一致行動。在小股東的角度上，可以這樣設(shè)計協(xié)議條款：小股東可以在協(xié)議中將投票權(quán)讓渡出來，以其一定范圍的投票權(quán)與主導(dǎo)方進(jìn)行交易，換取其他權(quán)益，例如股東以投票權(quán)換取比起出資比例更高的股權(quán)比例，享有更多的所謂“干股”權(quán)益。這種方式可以適用公司對其高管或核心員工進(jìn)行股權(quán)激勵時，大股東與激勵對象簽訂的一致行動協(xié)議，激勵對象讓渡投票權(quán)可以享有更為低廉的激勵權(quán)益行權(quán)價格。3、矛盾解決機制公司股東簽署一致行動協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會之外又建立了一個由協(xié)議保障的”小股東會“。每次在股東會表決或者協(xié)議約定事項進(jìn)行時，有關(guān)各方可以在”小股東會“里面先討

5、論出一個結(jié)果作為各方對外的唯一結(jié)果，然后再在股東會里表決或者決定事項是否進(jìn)行。但在一致行動人之間發(fā)生矛盾，無法形成合意時，如何保證最終形成對外的唯一結(jié)果，就需要在協(xié)議中約定明確的矛盾解決機制。一致行動協(xié)議矛盾解決機制可參照以下兩種解決思路：方案一：若各方內(nèi)部無法達(dá)成一致意見，各方應(yīng)按照某一方的意向進(jìn)行表決；方案二：協(xié)議約定：占所有自然人股東所持股份總數(shù)50%以上的股東意見為統(tǒng)一表決意見，如不能形成50%以上的統(tǒng)一意見，則股東意見中支持比例最高的表決意見為統(tǒng)一表決意見。方案一是實務(wù)中一致行動協(xié)議運用較為廣泛的做法，這種做法的好處在于十分簡單明確，但也存在損害其他一致行動人利益的嫌疑。因此我們更傾

6、向于方案二，并且在實施方案二的過程中也需要做到留痕，制作書面的會議記錄、表決記錄等。4、違約責(zé)任一致行動協(xié)議可以按照一般協(xié)議的違約責(zé)任設(shè)置違約金，違約金約定需明確，賠償損失的計算應(yīng)具備可操作性，甚至根據(jù)不同票決事項設(shè)定不同的違約金和賠償損失標(biāo)準(zhǔn)。一致行動協(xié)議可以約定其他的違約責(zé)任，例如協(xié)議中可約定：如果任何一方違反其作出的前述承諾（任何一條），必須按照其他守約方的要求將其全部的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他守約方中的一方、兩方或多方，其他守約方也可共同要求將其全部的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給指定的第三方。5、其他（1）一致行動人協(xié)議的締約股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，如何保證一致行動人協(xié)議的效力及于受讓人？我們認(rèn)為解決這一

7、問題可以從兩個方面進(jìn)行考慮：第一，可以在協(xié)議中約定擬轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)優(yōu)先將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他的一致行動人；第二，在協(xié)議中約定：各方承諾，如其將所持有的公司的全部或部分股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，則該等轉(zhuǎn)讓需以受讓方同意承繼本協(xié)議項下的義務(wù)并代替出讓方重新簽署本協(xié)議作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效條件之一。（2）當(dāng)參與方違反約定在股東會或股東大會上作出與主導(dǎo)方相反的投票時，是否可以不按其投票意愿而直接根據(jù)一致行動協(xié)議計算投票票數(shù)呢？江西省高級人民法院（2017）贛民申367號張國慶、周正康公司決議撤銷糾紛一案，對違反一致行動協(xié)議的股東投票直接計為相反票的股東會決議效力進(jìn)行了肯定。華電公司與張國慶簽訂股份認(rèn)購協(xié)議和期權(quán)授予協(xié)議，兩份協(xié)

8、議約定：華電公司向張國慶定向增發(fā)股權(quán)，在公司股份上市交易前，張國慶承諾其所持之華電公司股份的投票與胡達(dá)保持一致。胡達(dá)作為華電公司的法定代表人在兩份協(xié)議上簽字，并加蓋了華電公司公章。華電公司董事會召集主持2015年度第四次股東大會，就華電公司進(jìn)行增資擴股的議案等事項進(jìn)行投票表決，胡達(dá)對股東大會的各項議案均投同意票，雖然張國慶投的是反對票，但華電公司根據(jù)股份認(rèn)購協(xié)議和期權(quán)授予協(xié)議，將張國慶所投票計為同意票。張國慶請求撤銷股東會決議沒有得到法院的支持，理由為：該一致行動人協(xié)議是當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定，經(jīng)董事會決議通過，未損害華電公司及其他股東合法權(quán)益，內(nèi)容合法有效，且當(dāng)事人已經(jīng)實際履行了協(xié)議，張國慶應(yīng)當(dāng)受協(xié)議條款約束。該案中華電公司之所以可以違反張國慶投票意愿而直接依據(jù)一致行動協(xié)議計算投票票數(shù)，是因為該案中的一致行動人決議加蓋了華電公司公章并經(jīng)董事會決議通過。該案也為如何將一致行動人協(xié)議效力擴大到全體股東提供了很好的借鑒。如協(xié)議可約定：協(xié)議方承諾，如其作出與一致行動主導(dǎo)方相反的票決，保證其同意在約定的一定條件下由公司直接按主導(dǎo)方意見計算票數(shù)，并且該等協(xié)議和承諾應(yīng)向所有股東披露和澄清。一致行動協(xié)議作為一個較為專業(yè)性的