軟件開發(fā)合同注意事項

1、-作者xxxx-日期xxxx軟件開發(fā)合同注意事項【精品文檔】軟件開發(fā)委托開發(fā)軟件合同 委托開發(fā)軟件合同從軟件開發(fā)者手中獲得軟件的方法主極三種；第一，從軟件開發(fā)者取得軟件使用許可，獲得軟件的使用權(quán)；第二，從軟件開發(fā)者那里全盤買下軟件有磁的財產(chǎn)權(quán)；第三，通過委托軟件開發(fā)者開發(fā)某一軟件從而獲得該軟件的使用權(quán)，或者該軟件版權(quán)的所有權(quán)。委托開發(fā)軟件一般是應(yīng)用戶（委托方）需要，編制適用于其生產(chǎn)或經(jīng)營特點(diǎn)的軟件，這種軟件一般在市場上習(xí)不到或在市場上買到需經(jīng)修改后才能使用，但是該客房沒有開發(fā)或修改軟件的能力，必須委托一定軟件中其他具有開發(fā)、修改軟件能力的機(jī)構(gòu)從事該項工作。被委托方雖然是開發(fā)軟件方面專家，但他可

2、能對委托方所從事的行業(yè)或具體的生產(chǎn)或經(jīng)營特點(diǎn)、方式了解甚少。因此，雙方簽定的軟件合同就有許多總是需要明確。一、委托開發(fā)軟件合同中的主要問題1.在完成軟件開發(fā)后，被委托方認(rèn)為應(yīng)增加開發(fā)費(fèi)用委托開發(fā)軟件合同通常是根據(jù)所需開發(fā)軟件的難易程度計算費(fèi)用的，但也有是根據(jù)開發(fā)軟件所需要的天數(shù)或編程行數(shù)計算費(fèi)用的。而簽定合同時開發(fā)費(fèi)用是被委托方根據(jù)初步分析計算出來的，這種初步分析往往與實(shí)際所開發(fā)軟件的難易程序、所需天數(shù)及編程行數(shù)有的誤差。加之被委托方在對開發(fā)費(fèi)用報價時多少懷有投票拉生意的心理，在符合同時報價偏低；同時，隨著委托人對軟件功能的要求不斷增設(shè)或?qū)浖秶J(rèn)識的擴(kuò)大，有可能造成在完成軟件開發(fā)后，實(shí)際所

3、需的開發(fā)費(fèi)用高于合同規(guī)定或估算的費(fèi)用。被委托方在計算開發(fā)軟件所需時間很可能有較大的誤差。加之被委托方對開發(fā)時間的估量也多少懷有拉生意的，所以一般合同完成時間偏緊，實(shí)際很可能延遲完成。而對委托方來說這咱延遲會造成一定的損失。例如委托方將把需要開發(fā)的軟件用于一套新的計算機(jī)系統(tǒng)，并且按照委托開發(fā)軟件合同認(rèn)定的完成時間提前購置了一套計算機(jī)系統(tǒng)，如果軟件開發(fā)方未能近期完成，這就意味著該套計算機(jī)系統(tǒng)將閑置，如果委托人是借助軟件開發(fā)方未能按期完成，這就意味著該套計算機(jī)系統(tǒng)將閑置，如果委托人是借助軟件開發(fā)進(jìn)行新的生產(chǎn)或經(jīng)營活動，而軟件未能按照合同完成就意味著委托人將受到一定的損失。對委托開發(fā)軟件合同來說，這是

4、一個經(jīng)常發(fā)生問題。因?yàn)閺挠嬎銠C(jī)軟件技術(shù)角度看，在委托合同中對所開發(fā)軟件的各方面質(zhì)量作出一個非常明確的規(guī)定是非常困難的。而通常委托人認(rèn)為所開發(fā)的軟件不應(yīng)存在有任何錯誤，由于這些原因，委托人經(jīng)常認(rèn)為被委托人開發(fā)的軟件未達(dá)到他所預(yù)期的質(zhì)量。按照版權(quán)法，軟件版權(quán)是一種由許多分項權(quán)利集合組成的財產(chǎn)權(quán)，它包括對軟件的修改權(quán)、翻譯權(quán)、使用許可權(quán)和出自發(fā)行權(quán)等等。如果委托軟件合同對這些權(quán)利的歸屬規(guī)定不明確，有關(guān)的糾紛就容易發(fā)生。從上面幾個問題可以看出委托開發(fā)軟件合同訂得否妥當(dāng)，合同條款是否完備，合同雙方是否考慮周密，對委托開發(fā)軟件本身能否順利運(yùn)行起著非常重要的作用。二、委托開發(fā)軟件合同主條款合同開關(guān)部分明確合

5、同雙方當(dāng)事人的名稱及主要營業(yè)地的具體地址，確定合同所適用的法律，如中華人民共和國技術(shù)合同法或者中華人民共和國技術(shù)引進(jìn)合同管理條例。在此行款中應(yīng)確定以下內(nèi)容：第一，委托開發(fā)程序的名稱；第二，委托開發(fā)程序所適用的計算機(jī)機(jī)型；第三，編譯程序所使用的計算機(jī)語言；第四，委托開發(fā)程序功能要求，例如響應(yīng)時間、處理能力、排版格式和輸出、輸入媒體等。此條款主要是明確被委托方完成全部軟件開發(fā)工作時間，以及被委托方應(yīng)每隔一段時期向委托方通報開發(fā)工作的進(jìn)展情況。此條款應(yīng)確定被委托在完成軟件開發(fā)工作后應(yīng)在何時、何地以及以何種方式將所開的軟件給委托方。如果合同規(guī)定與所開發(fā)軟件有關(guān)的一切知識產(chǎn)權(quán)歸委托方，對被委托方來講非常

6、有必要將計算機(jī)程序以及其文檔方為兩批交付。第一批可以包括用戶手冊等委托方檢驗(yàn)軟件時必需的文檔，而其他程序設(shè)計的文檔，特別是源碼應(yīng)在第二批交付。宋能夠有效地保障被委托方能近期收到價款，并且也能保證在委托方基本履行合同前不使程序設(shè)計文檔失密。此條款對委托開發(fā)軟件合同雙方都非常重要，它關(guān)系到如何確認(rèn)以下幾個問題。第一、委托方在收到計算機(jī)程序以及第一批文檔后多長時間內(nèi)完成對軟件的測驗(yàn)，以及在多長時間內(nèi)委托方有權(quán)以計算機(jī)程序質(zhì)量未達(dá)到合同所規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求為由，要求被委托方對程序進(jìn)行修改使其達(dá)到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。第二、對程序進(jìn)行悠的費(fèi)用應(yīng)哪方負(fù)責(zé)。第三、被委托方應(yīng)在多長內(nèi)完成修改程序的工作，并且應(yīng)在何時

7、、何地以及以何種方式將修改后的軟件交會給委托方。第四、委托方收到修改過的軟件之后應(yīng)在多長時間完成第二次測驗(yàn)，并應(yīng)在多長時間內(nèi)委托方應(yīng)將第二次測驗(yàn)的結(jié)果通知被委托方。第五、如第二次測驗(yàn)計算機(jī)程序仍未達(dá)到合同規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求，委托方是否有權(quán)拒絕拒絕接受程序，交且是否有權(quán)要求被委托方按合同規(guī)定的索賠條款進(jìn)行賠償。第六、如果委托方要按期將首次或者第二次測驗(yàn)的結(jié)論通知被委托方，是否可以視為委托方已接受被委托方開發(fā)的軟件。第七、如果程序文檔分為兩次交付，在委托方實(shí)際接受軟件后多長時間內(nèi)被委托方應(yīng)將第二批文檔交付給委托方。6.價格、支付形式方法此條款首先應(yīng)確定委托開發(fā)軟件的總價為多少，以及支付幣種；其次應(yīng)

8、明確此總價是否包括被委托方開發(fā)過程中的一切費(fèi)用；支付開式可以分為總會形式（即一次付清全部價款），分期支付形式（即按一定的百分比分幾交付清價款），以及按提成費(fèi)支付形式（即委托方按所采用軟件技術(shù)而獲得利潤的一定比例按期支付）。最后確定支付的方式，是電匯還是信匯等。此的作用是保證委托方不陷入不必要的侵權(quán)糾紛之中，并且保證不因侵權(quán)糾紛而受到任何損失，因此，此條款確定以下兩個內(nèi)容。第一、如果合同規(guī)定軟件版權(quán)歸被委托方，委托方只有使用權(quán)，在此條款中被委托方應(yīng)向委托方保證他是所開發(fā)軟件版權(quán)的合法所有人，并將軟件使用權(quán)許可給委托方。如果合同規(guī)定軟件版權(quán)歸委托方，在此條款中被委托方向委托保證他所交付的軟件是其獨(dú)

9、立開發(fā)的。第二、如果發(fā)生第三方指控所開發(fā)的軟件侵犯他人版權(quán)時，應(yīng)由被委托方與第三方交涉，并承擔(dān)法律上和經(jīng)濟(jì)上的全部責(zé)任。軟件版權(quán)的歸屬有兩種處理方法：其一是軟件版權(quán)歸委托方；其二是軟件版權(quán)歸被委托方。但是實(shí)踐中軟件版權(quán)的歸屬是一個比較難處的問題，作為委托方，以下三方面的因素促使其認(rèn)為必須掌握軟件的版權(quán)的歸屬權(quán)：第一，支付了許多費(fèi)用后只獲得對軟件的使用權(quán)，而且版權(quán)對軟件的使用權(quán)還有許多的限制；第二，掌握了軟件的版權(quán)就可以免除對軟件使用、修改、轉(zhuǎn)讓等方面的法律限制，同時也可以任意將軟件轉(zhuǎn)讓第三人或許可第三人使用，從而獲得一定的營利；第三，掌握軟件版權(quán)就意味著控制對軟件的使用，從而委托方可以通過對軟

10、件技術(shù)的使用的控制防止競爭者獲得其投資開發(fā)的軟件技術(shù)的使用權(quán)。反過來，對被委托方來講，控制軟件版權(quán)更為重要，因?yàn)檫@樣，委托方?jīng)]有限制地使用委托開發(fā)軟件中的若干例行程序即構(gòu)成軟件版權(quán)侵權(quán)。在因此在實(shí)踐中不乏委托開發(fā)軟件因合同雙方在軟件版權(quán)歸屬問題上爭執(zhí)不休而最終無法達(dá)成協(xié)議的事例。如遇到這種情況，實(shí)際上可采取以下辦法解決，即軟件版權(quán)歸委托人，反過來委托人給予被委托人在一范圍內(nèi)使用軟件的許可，如允許被委托人使用例行程序開發(fā)其他軟件等，由此雙方都能各得所需。此條款主要是規(guī)定雙方應(yīng)負(fù)什么的保密責(zé)任。保密條款在合同中十分，一方面軟件的源碼及程序流程圖等對合同雙方都是專有技術(shù)（Know-How），另一方面

11、委托方為使被委托方能開發(fā)出符合合同規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，常常將一些商業(yè)秘密或?qū)Ｓ屑夹g(shù)信息告訴被委托方，所以，合同雙方都需要對有關(guān)的作息予以保密，并且保密的時間可超過合同的有效期限。該條款主要規(guī)定如果被委托方不能按合同規(guī)定的期限交付軟件時應(yīng)如何賠償委托方損失，以及如果委托方不能按合同規(guī)定的期限交付價款時應(yīng)如何賠償被委托方損失。本條款是為了明確在合同履行期內(nèi)如果發(fā)生了人力不可逆轉(zhuǎn)的事件，如火災(zāi)、水災(zāi)、地震等，以至于合同一方無法履行義務(wù)時應(yīng)如何免責(zé)。三、合同的形式和文件的權(quán)利歸屬在委托開發(fā)計算機(jī)軟件時，其文件的著作權(quán)問題非常重要。委托開發(fā)合同特別是以編制特定分系統(tǒng)、了程序?yàn)槟康牡能浖r，按照合同規(guī)定作成的

12、文件，程序的著作權(quán)可視為物權(quán)轉(zhuǎn)讓給委托方。在承包型委托合同中必須注意的是軟件開發(fā)公司從用戶或計算機(jī)廠家接受編制特定應(yīng)用程序時，已經(jīng)積累了大量的文件資料和應(yīng)用程序，因接受新的委托時，可以將已有的程序編集改編作成新的程序出售，這些大量的例行程序，經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)已成為自己的財產(chǎn)。計算機(jī)軟件公司接受委托開發(fā)時，如將軟件文件視為委托方的著作權(quán)，則計算機(jī)軟件公司就不能制作同類軟件，積累的財產(chǎn)有效性將會消失。因此，著作權(quán)應(yīng)保留在軟件公司。供給使用者的只是固定在儲存媒介上的二進(jìn)制碼信息。委托單位和使用者不能再復(fù)制出售。第三者如違法復(fù)制，委托和受托雙方者可以起訴。將委托方與受托者權(quán)利義務(wù)關(guān)系在合同中條款化，明確規(guī)定著

13、作權(quán)的歸屬。但在實(shí)際情況睛困難不少，例如“根據(jù)委托單位要求而編制的專用軟件，其著作權(quán)應(yīng)委托單位。但軟件公司，對于同類型中的能用例行程序、經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)向其他委托者提供時不受限制。此規(guī)定在本合同終了后依然有效。”這樣的條款常有出現(xiàn)。根據(jù)上述規(guī)定，委托單位對第三者起訴，要求著作權(quán)侵權(quán)賠償時，鑒于條款后半部規(guī)定，因著作權(quán)不屬于委托方，將導(dǎo)致訴訟拖延，必須視實(shí)際情況，而不僅限于合同條文的解釋來處理訴訟糾紛。四、程序編制業(yè)務(wù)的特別規(guī)定在簽訂理必須明確受托者與委托者承擔(dān)的范圍。例如：“使用者委托編程單位開發(fā)軟件的業(yè)務(wù)范圍。指合同第´´立案論證業(yè)務(wù)；系統(tǒng)設(shè)計業(yè)務(wù)；程序設(shè)計業(yè)務(wù)；數(shù)據(jù)輸入業(yè)務(wù)維修

14、業(yè)務(wù)；咨詢業(yè)務(wù)。”如前所述，受托前單位接受委托的業(yè)務(wù)是，但是有時與也包括在內(nèi)。在基本合同或分合同中，承擔(dān)業(yè)務(wù)內(nèi)容應(yīng)具體，委托方受托方要分工明確，以確定責(zé)任范圍。五、與分合同的關(guān)系由于基本合同規(guī)定了與各分合同的關(guān)系，如果分合同不成立，具體的債務(wù)關(guān)系也不成立。為了防止的業(yè)務(wù)處理上的混亂，大都制定有關(guān)分合成立的規(guī)定。例如：“甲乙雙方的分合同，在甲方將委托書交換乙方，乙方表示承諾后生效。乙方在收到委托書10日之內(nèi)沒有異議時，視為承諾合同?！笔芡袝邪ㄏ率鍪马棧何袠I(yè)務(wù)種類；使用范圍；程序種類；使用硬件；交付方式；交付資料的規(guī)定；交付期限；費(fèi)用費(fèi)用決定方法。若無書面記載時，則合同失效。六、相關(guān)資料的所

15、有權(quán)。在分合同中帶有義務(wù)性乙方（開發(fā)方）的文件，其所有權(quán)屬于甲方（委托方）沒有異議的，問題的焦點(diǎn)是原程序清單。應(yīng)用程序在對外承包時，由于在提交目標(biāo)程序（機(jī)器語言）的同時而提交了原程序清單，這時就存在累積的例行程序著作權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。與硬件接近的操作第統(tǒng)（OS）程序所有權(quán)應(yīng)該如何處理？觀察（OS）程序的交易狀況可見，乙方為有名企業(yè)時將大量技術(shù)秘密作為交換條件，也可以技術(shù)秘密不分開，辦按硬件上進(jìn)行復(fù)制的形式一次行政收使用費(fèi)，原程序清單不公開。反之，在硬件公司要求下，承擔(dān)（OS）開發(fā)的單位有義務(wù)提交原程序清單。在以版權(quán)轉(zhuǎn)讓為前提的許可證貿(mào)易中，不得向其他單位出售同種程序，這時提交原程序清單是必須的。程序

16、清單以對于以后更改改編譯系統(tǒng)、分析程序是必須的文件，著作權(quán)者當(dāng)然應(yīng)該持有。如果沒有程序清單而僅接受二進(jìn)制代碼，不能完全支配作為著作權(quán)的計算機(jī)軟件。原程序清單是軟件公司在編程序階段作成的，而不是將目標(biāo)程序反匯編所作出的清單。七、程序本身的權(quán)利問題在前敘權(quán)利的歸屬問題中。程序本身除了有版權(quán)保護(hù)外，還必須考慮到有可能受到專利權(quán)保護(hù)。合同往往作如下規(guī)定：“乙方（受托方）在履行本合同或分合同時制作的程序和有關(guān)文件，在與三者在工業(yè)產(chǎn)權(quán)或版權(quán)上發(fā)生糾紛時，必須作為乙方責(zé)任來處理，但是在其原因是由于甲方提供資料而引起的，雙方按比例分擔(dān)責(zé)任?！卑恕㈥P(guān)于編譯問題即使版權(quán)屬甲方委托方）所有，著作權(quán)人身權(quán)仍屬乙方或乙方的工作人員，人身之一同一性保持權(quán)不屬于委托方，這將妨礙甲方編譯，因此在簽訂合同時應(yīng)注明：“甲方（委托方）可以編譯本合同及分合同作成的計算機(jī)程序?！卑鏅?quán)被保留在受托單位時，委托單位為了享有自由編譯權(quán)也應(yīng)在合同中注明可以改編，因?yàn)楦木帣?quán)只有著作權(quán)者才擁有，編譯的界限較難區(qū)分。如較廣義地承認(rèn)，則變?yōu)樵试S原程序流通，對權(quán)利者帶來不利，幫合同必須注明：“前項的編譯，不能變更程序處理業(yè)務(wù)的內(nèi)容、使用硬件和使用單位?！本?、保密義務(wù)這與著作權(quán)的歸屬問題無關(guān)，因甲乙雙方通常者要求規(guī)定保守計算機(jī)程序技術(shù)秘密的條款。應(yīng)該手足之情