第二章國際貨運代理的責任與責任風險防范-PowerPoi.ppt

國際貨運代理實務ThepracticeofInternationalFreightForwarding,任課教師：姚麗萍商貿系國際商務專業(yè)qqyao1Tel：88086385,第二章國際貨運代理的責任與責任風險防范,國際貨運代理的法律地位國際貨運代理的責任國際貨運代理責任險降低貨運代理責任風險的其他措施。,第一節(jié)國際貨運代理的法律地位,一、我國國際貨運代理的法律地位,1998年出臺的中華人民共和國國際貨物運輸代理業(yè)實施細則（試行）第2條規(guī)定：國際貨運代理企業(yè)既可以作為進出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨立經營人從事國際貨運代理業(yè)務。由此可見，我國法律規(guī)定的國際貨運代理人的法律地位可以分為兩類：第一類是指作為代理人的法律地位，第二類是指作為當事人的法律地位。貨代所處的法律地位不同，其所承擔的法律責任也就有著巨大的差異。,二、貨代法律地位的識別標準,當國際貨運代理人以委托人（客戶）的名義開展業(yè)務時，處于代理人的法律地位。其只能在委托人的授權范圍內實施法律行為，其后果直接歸屬于委托人。,（1）貨代以委托人的名義，為委托人辦理國際貨物運輸及相關業(yè)務。各當事方法律關系如下圖所示：,（一）貨代開展業(yè)務時使用的名義,此時，貨運代理人需注意：,應嚴格依照委托人的指示從事交易活動。要注意既不能越權代理；不能在未取得客戶同意的情況下想當然地安排與貨運代理業(yè)務有關的服務。,案例,當委托人的指示與貨運代理實踐不一致時，一定要得到委托人的明確的、書面的指示。,不能進行雙方代理。,案例某貨主委托某貨運代理公司進行上海到香港的出口運輸，貨運代理公司未經授權簽發(fā)了某提單抬頭人的提單。同時又以提單抬頭人的名義委托某船公司實際承運。該船公司向該貨運代理簽發(fā)了自上海到南美某港口的提單。這樣該貨主雖手持提單卻已經喪失了貨物的控制權，后上訴至法院。問：法院會做何裁決？,（2）國際貨運代理人以自己的名義為法律行為,此時貨運代理有可能處于兩種不同的法律地位，即貨運代理可能是代理人，也可能是契約當事人。要依具體情況來判定1、貨主與貨代訂立的是委托合同。,這里根據貨代在與第三人交易時是否披露自己作為受托人的身份，又可以分為：貨代以自己的名義辦理貨運，但表明其代理人身份。這時無論貨代是否披露委托人是誰，均可以構成代理關系，其法律地位仍是作為委托人的代理人；合同法第402條規(guī)定：受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人委托人的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人。但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。,貨代以自己的名義辦理貨運，但不表明自己代理人的身份。合同法第403條規(guī)定：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外；受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。本條規(guī)定了委托人的介入權和第三人的選擇權。但是，我們應當注意，委托人的介入權的行使應以第三人的承認為條件。例如，在貨運代理實踐中，當實際承運人不能按時派船裝貨，貨主可以取代貨運代理直接要求實際承運人履行原由貨運代理與實際承運人之間簽定的合同，但應當取得實際承運人的承認。對于第三人的選擇權，實際上對于委托人和受托人二者只能選其一。例如，當貨主不能如約支付運費，則實際承運人可以選擇貨主或者貨運代理要求支付運費。當第三人選擇貨主時，則貨運代理處于代理人的法律地位。,2、托運人與貨代訂立的是運輸合同。,此時，貨代是這兩個“背對背”合同中的當事人，如果發(fā)生糾紛首先要確定爭議存在于哪一個合同中，再確定貨代的角色與責任。,以自己的名義,（二）貨運代理是否簽發(fā)了自己的全程運輸單證。貨代如果簽發(fā)了自己的提單，會被認為是當事人。（三）在收取報酬方面，是收傭金還是賺取運費差價。貨代賺取運費差價時，其法律地位經常會被認定為當事人。（四）貨運代理與客戶以前的交易情況。（五）依據貨代實施行為的標準。傳統(tǒng)意義上貨代的義務只是遵守被代理人的指示，輔助安排運輸工作，自身并不參與運輸。貨代一旦參與到貨運過程中，則會被視為運輸的當事人?？偟膩碚f，貨代從事倉儲、包裝業(yè)務；或是使用自己的交通工具運送貨物；或是對不同貨主的貨物的拼箱、集運，都可能造成將貨代認定為承運人的結果。,案例12003年9月20日，上海高榕食品有限公司和福建省土產畜產進出口公司分別與日本KI公司簽訂了銷售合同書，約定KI公司向兩公司購買新鮮香菇。貨物在裝箱時，高榕公司603紙箱的鮮香菇和福建土畜產公司726紙箱的鮮香菇，被裝入一個冷藏集裝箱內。上海振興公司以自己的名義為上述貨物簽發(fā)了兩套提單。此后，振興公司又與上海立榮海運股份有限公司聯系實際運輸事宜，由立榮海運實際承運了涉案貨物。振興公司向立榮海運支付了運費。貨物運抵日本后，KI公司提貨發(fā)現貨損，于是請求日本海事鑒定協(xié)會對貨物作了檢驗，原來是由于冷藏集裝箱在運輸途中發(fā)生故障致使箱內溫度升高，導致了貨損。12月25日，KI公司向上海海事法院出具了日本海事鑒定協(xié)會的檢驗報告，要求判令振興公司賠償損失。振興公司以貨損發(fā)生在立榮海運控制貨物的期間內，且自己只是替高榕公司和福建土產畜產公司辦理運輸事宜為由，要求判令立榮海運承擔賠償責任。立榮海運以自己與日本KI公司之間不存在契約關系為由，要求駁回日本KI公司的訴訟請求。問：法院將會做何裁決？,案例22004年11月18日，華映公司FOB條件向特靈臺灣公司進口3套冷水機組，買方華映公司向人保吳江公司投保一切險。同年12月27日，東方海外貨拒航運有限公司（以下簡稱“東方公司”）從美國西雅圖港以國際多式聯運方式運輸了裝載于三個集裝箱的冷水機組經上海到吳江，并簽發(fā)了提單。貨到上海后，東方公司與中外運蘇州公司以傳真形式約定，由東方公司支付陸路直通運費、短駁運費和開道車費用等共計9415元，將提單下的貨物交由中外運蘇州公司陸路運輸至目的地吳江。事實上，中外運蘇州公司并沒有親自運輸，而由上海吳淞汽車運輸服務公司（以下簡稱“吳淞公司”）實際運輸，中外運蘇州公司向吳淞公司匯付了8900元運費。貨到目的地后，收貨人華映公司發(fā)現兩個集裝箱破損，貨物嚴重損壞，便依據貨物保險合同向人保吳江公司索賠，保險公司賠付后取得代位求償權，向東方公司進行追償。東方公司與保險公司達成了和解協(xié)議，向保險公司作出11萬美元的賠償。之后，東方公司根據貨物在上海港卸船時的理貨單記載“集裝箱和貨物完好”，以及集裝箱發(fā)放設備交接單（出場聯和進場聯）對比顯示的“集裝箱出堆場完好，運達目的地破損”，認為中外運蘇州公司在陸路運輸中存在過錯，要求被告支付其償付給保險公司的11萬美元及利息損失。但中外運蘇州公司辯稱自己只是東方公司的貨運代理人，東方公司應直接向吳淞公司索賠，自己不承擔責任。問：東方公司究竟應向誰索賠？,實訓內容：貨代企業(yè)法律地位的認定實訓目的：通過具體案例討論，使學生清楚認識到貨代法律地位認定的重要性，了解把握法律地位認定的一些標準及方法。實訓方法：課堂案例討論實訓要求：要求學生分成6小組，每組6人。以組為單位對案例進行討論交流，最終形成案例分析報告，字數不少于500字。課時安排：2學時,實訓安排,第二節(jié)國際貨運代理的責任,（一）國際范圍內國際貨運代理責任的承擔情況目前，各國要求國際貨運代理所承擔的責任有所不同，但按其責任范圍的大小，原則上可分為三種情況：1、作為國際貨運代理，僅對其自己的錯誤和疏忽負責；2、作為國際貨運代理，不僅對其自己的錯誤和疏忽負責，還應使貨物完好地抵達目的地，這就意味著他應承擔承運人的責任和造成第三人損失的責任；3、國際貨運代理的責任取決于合同條款的規(guī)定和所選擇的運輸工具等。FIATA規(guī)定：國際貨運代理僅對屬于其本身或其雇員所造成的過失負責。如其在選擇第三人時已克盡職責，則對于該第三人的行為或疏忽不負責任。如能證明他未做到克盡職責，其責任應不超過與其訂立合同的任何第三人的責任。,一、國際貨運代理的責任,（二）我國國際貨運代理的責任,（1）國際貨運代理人作為代理人的責任1）因不履行職責給委托人造成損害的責任2）因自身過錯給委托人造成損失的責任,貨代常見的錯誤和疏忽包括：1、未按指示交付貨物；2、盡管得到指示，辦理保險仍然出現疏忽；3、報關有誤；4、運往錯誤的目的地；5、未能按必要的程序取得再出口(進口)貨物退稅；6、未取得收貨人的貨款而交付貨物。7、其經營過程中造成第三人的財產滅失或損壞或人身傷亡承擔責任。如果國際貨運代理能夠證明他對第三人的選擇作到了合理的謹慎，那么他一般不承擔因第三人的行為或不行為引起的責任。,3）與第三人串通損害委托人利益的，與第三人承擔連帶賠償責任;4）明知委托事項違法仍予代理的，與委托人承擔連帶責任;5）擅自將委托事項轉委托他人代理的責任，應對轉委托的行為向委托人承擔責任;6）從事無權代理行為，如果事后委托人不予追認，對委托人不發(fā)生效力，應由貨代自行承擔責任。,案例1某貨運代理作為進口商的代理人，負責從A港接受一批藝術作品，在100海里外的B港交貨。該批作品用于國際展覽，要求貨運代理在規(guī)定的日期之前與B港交付全部貨物。貨運代理在A港接收貨物后，通過定期貨運卡車將大部分貨物陸運到B港。由于定期貨運卡車出現季節(jié)性短缺，一小部分貨物無法及時運抵。于是貨運代理在市場上找了一輛貨車，要求于指定日期之前抵達B港。而后，該承載貨物的貨車連同貨物一起下落不明。問：貨運車造成的損失，是否應由貨運代理負責。,案例2某出口商指示其雇傭的貨運代理為其辦理一批棉織品的投保，但并未指明應采用何種險別。該貨運代理按照此種貨物的習慣做法，為其投保了水漬險。貨物在運輸途中滅失，保險公司拒賠，理由是貨損事故并未在承保范圍內。出口商指責貨運代理有過失，未采用倫敦協(xié)會貨物保險條款A條款即“一切險”，要求貨運代理賠償其損失，問：貨代要承擔責任嗎？,案例3某外貿公司1995年2月9日通過出口貨物明細單，委托某貨代公司代理出運鮮活文蛤，要求裝2月15日“麗波”輪從上海運至大阪。某貨代公司受托后以貨主名義辦理了訂艙手續(xù)。2月14日，貨物被運抵貨代倉庫。由于貨代接到中遠總公司集裝箱運輸總部的傳真通知“大阪港壓港嚴重，導致班輪脫班，遂決定調整麗波輪V.161航次為2月22日”，貨代獲悉后，立即先以電話方式將開航時間的變更情況通知了某外貿公司,后又于同日以傳真方式再次作出書面通知,并在傳真中明確指出:如對此變更無異議,即照此辦理。某外貿公司未作出任何回復,另查明，從2月14日貨物進貨代倉庫至12月18日裝船，集裝箱濕度始終控制在某外貿公司要求鮮活文蛤保存的溫度內，但貨運抵大阪后海鮮全部死亡腐爛。而后某外貿公司提起訴訟，要求貨代賠償全部損失。試分析：貨代是否應當承擔責任？,（2）國際貨運代理作為當事人的責任,國際貨運代理作為當事人，在為客戶提供服務時，是以其本人的名義承擔責任的獨立合同人，要承擔合同項下的責任。他不僅對其本身和雇員的過失負責，還應對其履行國際貨運代理合同而雇傭的承運人、分貨運代理的行為或不行為負責。,二、國際貨運代理的除外責任(P13),1、客戶的疏忽或過失所致；2、客戶或其代理人在搬運、裝卸、倉儲和其他處理中所致；3、貨物的自然特性或潛在缺陷所致；4、貨物的包裝不牢固、缺乏或不當包裝所致；5、貨物的標志或地址的錯誤或不清楚、不完整所致；6、貨物的內容申報不清楚或不完整所致；7、不可抗力所致。此外，國際貨運代理征詢有關業(yè)務或處理意見時，委托人必須予以答復，并且對要求國際貨運代理所做的工作及時給予各種明確的指示，如因指示不及時或不當而造成的損失，國際貨運代理不承擔任何責任。,第三節(jié)國際貨運代理責任險,一、國際貨運代理責任風險的產生,國際貨運代理本身的過失分包人的過失責任不合理,二、國際貨運代理責任險的內容,（1）錯誤與遺漏1、雖有指示但未能投保或投保類別有誤；2、遲延報關或報關單內容繕制有誤；3、發(fā)運到錯誤的目的地；4、選擇運輸工具有誤，選擇承運人有誤；5、再次出口未辦理退還關稅和其他稅務的必要手續(xù)；6、保留向船方、港方、國內儲運部門、承運單位及有關部門追償權的遺漏；7、不顧保單有關說明而產生的遺漏；8、所交貨物違反保單說明。,（2）倉庫保管中的疏忽是指在港口或外地中轉庫（包括貨運代理自己擁有的倉庫或租用、委托暫存其他單位的倉庫、場地）監(jiān)卸、監(jiān)裝和儲存保管工作中的疏忽與過失。,（3）貨損貨差責任不清貨損貨差責任不清是指在與港口儲運部門或內地收貨單位各方交接貨物時，數量短少、殘損責任不清，最后由國際貨運代理承擔的責任。,（4）遲延或未授權發(fā)貨1、部分貨物未發(fā)運；2、港口提貨不及時；3、未及時通知收貨人提貨；4、違反指示交貨或未經授權發(fā)貨；5、交貨但未收取貨款（以交貨付款條件成交時）。,（5）貨物的損壞及滅失（6）資訊和文件的錯誤和疏忽責任（7）罰款與關稅（8）律師與檢驗費（9）物流合同的一般責任,案例1998年10月，某貨運代理在碼頭誤將一個編號為CRXU2074783的20英尺集裝箱交給某拖車公司運往大陸，并于次日通過海關到達收貨人廠房，拆箱后發(fā)現不符。經向口岸海關解釋并提供有關證據，辦理了出關手續(xù)，將貨拖回香港。然后，把真正屬于大陸收貨人的編號為YTLU2974783的20英尺集裝箱發(fā)運給收貨人。兩個集裝箱對調所產生的額外費用為5萬元人民幣。問：（1）該損失應該有誰來承擔？,（2）如果貨代有投保或帶責任險，可以從保險公司處獲得賠償嗎？,案例某出口商指示其貨運代理為其價值25000美元的半成品服裝在發(fā)貨前投保。貨運代理安排了投保，但保單上注明貨物應由幾條船裝運，且每條船的貨價不得超過5000美元。其中一批超過5000美元的貨物裝運于某船上。此情況出口商亦知曉。運輸途中貨物出現滅失。保險人對于超過5000美元的部分拒絕賠付，因為實際裝船與保單上的規(guī)定不符。問：（1）該損失應該有誰來承擔？,（2）如果貨代有投?；驇ж熑坞U，可以從保險公司處獲得賠償嗎？,三、國際貨運代理責任保險的除外責任,(1)對在承保期間以外發(fā)生的危險或事故不予承保；(2)索賠時間超過承保條例或法律規(guī)定的時效；(3)保險合同或保險公司條例中所規(guī)定的除外條款及不在承保范圍內的國際貨運代理的損失；(4)違法行為造成的后果；(5)蓄意或故意行為引起的損失；(6)戰(zhàn)爭、外敵人侵、敵對行為（不論是否宣戰(zhàn)）、內戰(zhàn)、反叛、革命、起義、軍事或武裝侵占、罷工、停業(yè)、暴動、騷亂、戒嚴和沒收、充公、征購等的任何后果，以及為執(zhí)行任何政府、公眾或地方權威的指令而造成的任何損失或損害;(7)任何由核燃料或核燃料爆炸所致核廢料產生的離子輻射或放射性污染所導致、引起或可歸咎于此的任何財產滅失、摧毀、毀壞或損失及費用，不論直接或間接，還是作為其后果損失；,(8)超出保險合同關于賠償限額規(guī)定的部分;(9)事先未征求保險公司的意見，擅自賠付對方，亦可能從保險公司得不到賠償或得不到全部賠償。,案例,總結一下,國際貨代企業(yè)投保責任保險有哪些好處？是實現穩(wěn)健經營的有效途徑可以緩解與客戶的責任糾紛矛盾，維護貨主關系的穩(wěn)定。是避免代位賠償損失的有效手段。有利于增加攬貨機會。,案例我國A貿易公司委托同一城市的B貨運代理公司辦理一批從我國C港運至韓國D港的危險品貨物。A貿易公司向B貨運代理公司提供了正確的貨物名稱和危險品貨物的性質，B貨運代理公司為此簽發(fā)其公司的HOUSEB/L給A公司。隨后，B貨運代理公司以托運人的身份向船公司辦理該批貨物的訂艙和出運手續(xù)。為了節(jié)省運費，同時因為B貨運代理公司已投保責任險。因此B貨運代理公司向船公司謊報貨物的名稱，亦未告知船公司該批貨物為危險品貨物。船公司按通常貨物處理并裝載于船艙內，結果在海上運輸中，因為貨物的危險性質導致火災，造成船舶受損，該批貨物全部滅失并給其他貨主造成巨大損失。請回答下列問題：（1）A貿易公司、B貨代公司、船公司在這次事故中的責任如何？（2）A貿易公司的損失該由誰來承擔？（3）承運人是否應對其他貨主的損失承擔賠償責任，為什么？（4）責任保險人是否承擔責任，為什么？,四、國際貨運代理投保責任險的主要渠道（1）商業(yè)保險公司（2）倫敦的勞埃德保險公司（勞合社）（3）互保協(xié)會（4）保險經紀人,五、中國國際貨運代理責任險的開展情況,中國國際貨運代理協(xié)會委托新時代保險經紀有限公司開發(fā)國際貨代責任保險產品、設計保險方案，經努力，目前已成功開發(fā)出兩款保險：,國際貨運代理人責任保險國際貨運提單責任保險,國際貨運代理提單責任險范圍涵蓋國際貨運代理人責任險范圍，國際貨運代理企業(yè)投保提單責任險后，可不投保代理人責任險。,第四節(jié)國際貨運代理風險的措施,一、預防性措施,提高人員素質；規(guī)范單證使用；采用標準交易條件；慎選第三人；明確分包責任；做好事故防范工作。,二、挽救性措施,對客戶拒絕索賠并通知客戶向貨物保險人索賠。在征得承包責任險的保險公司同意后，只要可能，與貨主談判，友好地進行和解。對承保責任險的保險公司及時向保險公司通知對貨代的索賠或或可能產生索賠的任何事故，并提供相關資料。向保險公司提供索賠方與己方的聯系紀錄。與保險公司及其法律代表，在索賠或訴訟協(xié)商、調查或訴訟中充分合作；沒有保險人的允許，既不承認責任也不處理索賠。不得在沒有得到保險公司特別書面同意的情況下，予以訴訟時效的延期。,如國際貨運代理發(fā)現做了不該做之事，或該做而未做之事時，必須告訴保險公司或向其提供下述資料：事故或事件發(fā)生的時間與地點；有關被保險人的姓名；發(fā)生或未發(fā)生的事情，今后可能提出何種索賠；事故或事件可能造成的損失金額；日后可能會成為索賠人的姓名與地址；有關交易的文件副本，包括：事故或事件發(fā)生前所收到的指示內容，服務條款與條件，及（或）此筆交易中所使用的提單。,對第三人及時通知與事故有關的各方當事人;在協(xié)定期限內通知分包人或對他們采取行動。,三、補償性措施,投保責任險索賠理賠,案例1998年，香港某貨運代理受委托人的委托，將35包中國絲綢分別裝入集裝箱運往日本的YOKOHMA和意大利的GENOA。由于裝箱人員的疏忽，錯將發(fā)往日本YOKOHAM的B/LNO.CSC/98017貨裝入發(fā)往意大利GENOA的B/LNO.CSC/98018貨中，造成YOKOHAM日本客戶急需的貨物不能按時收到，要求以空運形式速將貨物運至YOKOHAM，否則整批貨無法出售，其影響更為嚴重。為了減少客戶的損失，委托人通知有關代理將貨物空運到YOKOHAM，另外將誤運到YOKOHAM的貨運到意大利GENOA去。這樣使產生兩票貨物的重復運輸費用，共計14724.04港元。問題1：請判定兩票貨物重復運輸的費用損失改由誰承擔？為什么？,該貨運代理投保了責任險，且保單附加條款A明確規(guī)定：本保單承保范圍延伸至由于錯運貨物所產生的重復運輸的費用及開支，只要不是被保險人及其雇員的故意或明知造成的