論公司資本制度.doc

論 公 司 資 本 制 度山東中商律師事務(wù)所 湯忠良律師公司的重要特征之一為其資合性，即它是以資本結(jié)合為中心的經(jīng)濟(jì)組織。公司資本是公司產(chǎn)生經(jīng)營(yíng)最基本的條件也是公司訂立契約進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的信譽(yù)基礎(chǔ)和履行債務(wù)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。綜觀當(dāng)今世界各國(guó)的公司法例，公司資本制度至今形成三種類型，即法定資本制，授權(quán)資本制及折衷資本制。一、資本制度的歷史演變（一）法定資本制它是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中對(duì)公司的資本數(shù)額作出明確規(guī)定并由股東全部認(rèn)足公司方能成立。法定資本制一般都要求公司在增資或減資時(shí)必須由股東大會(huì)決定并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。法定資本制最初為大陸法系國(guó)家所普遍采用。這種資本制度具有保障公司資本真實(shí)可靠，公司債務(wù)擔(dān)保能力較為確定，有利于保證交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的優(yōu)點(diǎn)。（二）授權(quán)資本制英美法國(guó)家則從方便公司設(shè)立的角度出發(fā)，通過(guò)判例確定了授權(quán)資本制，即公司設(shè)立時(shí)資本總額雖然必須確定但不要求發(fā)起人一次性認(rèn)足，而只需認(rèn)足一定比例公司即可成立；未認(rèn)足的部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要隨時(shí)發(fā)行新股。授權(quán)資本制能夠適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)公司決策迅速高效的要求，公司成立及增減資本都很方便。但它也易于為欺詐行為所利用，可能會(huì)削弱公司注冊(cè)資本時(shí)債權(quán)人的擔(dān)保作用。從發(fā)展的觀點(diǎn)看，法定資本制的嚴(yán)格和缺乏靈活性的特點(diǎn)，并不利于公司的發(fā)展和活躍社會(huì)經(jīng)濟(jì)。因?yàn)楣驹O(shè)立時(shí)對(duì)將來(lái)的發(fā)展情形不可能事先確定，只是一種預(yù)測(cè)。因而注冊(cè)資本只能是一種預(yù)測(cè)性投資，如果發(fā)展不好或發(fā)展過(guò)好，原來(lái)的資本可能因過(guò)量而閑置或缺乏而制約公司發(fā)展，這兩種情況顯然都未能使社會(huì)資源的配置達(dá)到最優(yōu)的狀態(tài)?；诖艘蛩卦S多成文法國(guó)家轉(zhuǎn)向吸取上述兩種資本制度的優(yōu)點(diǎn)，從而形成了一種新的公司資本制度即折衷資本制。（三）折衷資本制德國(guó)1937年率先軟化資本確定原則，允許公司分期發(fā)行股份。1950年日本修改商法也放棄了長(zhǎng)期采用的法定資本制。隨后瑞典、荷蘭以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)相繼對(duì)公司法進(jìn)行修改，援用折衷資本制。折衷資本制主要表現(xiàn)在：1、對(duì)公司資本的含義加以限定，例如日本1950年商法就規(guī)定“公司的資本，本法另有規(guī)定的場(chǎng)合外為已經(jīng)發(fā)行股份的發(fā)行價(jià)額的總額。”這實(shí)質(zhì)是將公司資本限定為發(fā)行資本而非注冊(cè)資本。2、規(guī)定首期發(fā)行股份數(shù)額在注冊(cè)資本中應(yīng)占的比例，以彌補(bǔ)在完全授權(quán)資本制下公司實(shí)收資本可能很少的缺陷。3、規(guī)定授權(quán)發(fā)行期限。即在公司設(shè)立時(shí)雖不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會(huì)在必要時(shí)發(fā)行，但此種發(fā)行權(quán)限須在一定期限內(nèi)行使。4、在設(shè)立和設(shè)立以后兩個(gè)階段分別采用法定資本制和授權(quán)資本制。這是目前多數(shù)大陸法系國(guó)家所普遍采用的做法，這即可以保證公司資本在成立時(shí)得以確定又增加了減資增資時(shí)的靈活性。二、我國(guó)公司法資本制度新舊比較（一）舊公司法資本制度的設(shè)計(jì)理念。我國(guó)舊公司法采用的嚴(yán)格的法定資本制，舊公司法第23、18條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記的實(shí)收出資額和股本總額，公司必須繳足注冊(cè)資本才可能成立。舊公司法不允許授權(quán)發(fā)行資本，也不允許分期繳納股款。從我國(guó)舊公司法所確立的資本制度看，其設(shè)計(jì)理念依然是大陸法系在19世紀(jì)公司立法時(shí)所依據(jù)的資本確定、資本維持和資本不變?nèi)瓌t。如前所述，它的優(yōu)越性主要在于維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益和社會(huì)交易的安全。但從舊公司法實(shí)施近10年的情況看，法定資本制在我國(guó)并非產(chǎn)生預(yù)期的效果，債權(quán)人的權(quán)益得不到有效保護(hù)的情況依然如故，舊公司法原定的設(shè)計(jì)目標(biāo)與現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)極大的反差。（二）新公司法資本制度理念分析。2005年公司法中基本認(rèn)可了折衷資本制。新公司法第26條規(guī)定“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為3萬(wàn)元，法律行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高的規(guī)定的，從其規(guī)定”。第81條第1款、第3款規(guī)定“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前不得向他人募集股份。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元”。這種規(guī)定一方面兼顧了債權(quán)人利益的保護(hù)即規(guī)定了有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本限額為3萬(wàn)元，股份有限公司的最低注冊(cè)資本為500萬(wàn)元。另一方面，對(duì)于公司成立之初不需要大筆資金的公司，為了防止資金的閑置和浪費(fèi)，規(guī)定有限責(zé)任公司以及發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的股東或發(fā)起人首次出資額只要不低于20%即可。在新公司法第26條與第81條規(guī)定中，明顯不同在依據(jù)第26條關(guān)系有限責(zé)任公司比發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的規(guī)定多了“也不得低于法定的最低注冊(cè)資本額”，即要求有些件責(zé)任公司的首次出資額最低為3萬(wàn)元，而發(fā)起設(shè)立的股份有限公司則沒(méi)有這樣的規(guī)定。上述規(guī)定是兼顧法定資本制對(duì)債權(quán)人利益的維護(hù)，又兼顧授權(quán)資本制的靈活性，是我國(guó)公司法的突破。但是2005年公司法采用折衷資本制只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司，法定資本制在一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限責(zé)任公司中仍然適用。三、關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司的出資方式的新舊法比較出資方式與公司資本制度密切相關(guān)。2005年公司法對(duì)于有限責(zé)任公司出資方式做了更為靈活的規(guī)定。第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。與舊公司法相比新法有兩大突破。（一）出資不僅限于工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這兩種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都可以作價(jià)出資。只要是可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)就可以出資。（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的出資比例有了突破。新公司法許可有限責(zé)任公司股東用知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資最高可以達(dá)