非上市公司股權(quán)激勵的相關(guān)法律問題.doc

非上市公司股權(quán)激勵的相關(guān)法律問題我們曾于2014年7月就非上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法律問題撰寫文章。2016年2月26日，財(cái)政部、科技部、國資委聯(lián)合印發(fā)國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法（財(cái)資20164號，以下簡稱“4號文”），就規(guī)范國有科技型企業(yè)股權(quán)激勵等問題進(jìn)行細(xì)化規(guī)范，現(xiàn)結(jié)合“4號文”及我們近兩年來的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對本文章進(jìn)行補(bǔ)充、修訂。股權(quán)激勵是指通過使被激勵對象（公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員等獲得公司的股權(quán)成為公司股東或者使被激勵對象獲得其他股權(quán)性權(quán)益，達(dá)到對被激勵對象長期激勵的一種激勵方式。中國證監(jiān)會早在2005年即發(fā)布上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行），以規(guī)范上市公司實(shí)施股權(quán)激勵行為。財(cái)政部、科技部、國資委曾聯(lián)合或分別針對中央企業(yè)、高科技企業(yè)、中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵發(fā)布過相關(guān)規(guī)定。除前述外，截至目前，我國尚未有非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵明確的普遍適用的法規(guī)或規(guī)則。雖然非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵尚無普遍適用的法規(guī)或規(guī)則，但實(shí)踐中非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵的不乏先例，與股權(quán)激勵授予股份相關(guān)的糾紛案件也有發(fā)生（2013年富安娜股權(quán)激勵糾紛案，2007年雪萊特兩大發(fā)起人股東股權(quán)糾紛案，2004年中關(guān)村在線與員工股權(quán)糾紛案等）。中國證監(jiān)會在2014年6月前基于對公司股權(quán)明晰的考慮，曾一直要求申報(bào)IPO的公司如存在股權(quán)激勵計(jì)劃則必須實(shí)施完畢或者終止該股權(quán)激勵計(jì)劃才能申報(bào)發(fā)行上市，此種局面至其2014年6月11日發(fā)布公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第28號創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2014年修訂）后有所改變。根據(jù)該規(guī)定第三十七條“發(fā)行人應(yīng)披露正在執(zhí)行的對其董事、監(jiān)事、高級管理人員、其他核心人員、員工實(shí)行的股權(quán)激勵（如員工持股計(jì)劃、限制性股票、股票期權(quán)）及其他制度安排和執(zhí)行情況”的規(guī)定，申請創(chuàng)業(yè)板上市的公司存在股權(quán)激勵是可以的，披露即可。這一要求與申請?jiān)谌珖行∑髽I(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的相關(guān)要求相同。我們注意到，中國證監(jiān)會2015年12月30日發(fā)布的公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第28號創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2015年修訂）中的第三十七條也做出了同樣的規(guī)定，但同日發(fā)布的公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號招股說明書（2015年修訂）及首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2015年修正）沒有相關(guān)規(guī)定?；谇笆?，我們認(rèn)為申請創(chuàng)業(yè)板上市或新三板掛牌的公司實(shí)施股權(quán)激勵不存在障礙，但申請主板、中小板上市的公司如存在股權(quán)激勵計(jì)劃仍必須實(shí)施完畢或者終止該股權(quán)激勵計(jì)劃才能申報(bào)發(fā)行上市。股權(quán)激勵同時涉及公司的股權(quán)關(guān)系和勞動關(guān)系，內(nèi)容包含財(cái)務(wù)、法律、稅收等方面，是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)設(shè)計(jì)，建議公司管理層或大股東要科學(xué)地制定股權(quán)激勵方案并關(guān)注實(shí)施細(xì)節(jié)，以避免糾紛產(chǎn)生并防范空做激勵。本文從適用法律法規(guī)、股權(quán)激勵方案的主要內(nèi)容和主要法律文書等方面對非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵所涉法律問題進(jìn)行梳理，以供制定非上市公司股權(quán)激勵方案參考。一、 非上市公司股權(quán)激勵適用或參考的法律法規(guī)如前文所述，非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵沒有明確適用的法律規(guī)范，實(shí)務(wù)操作應(yīng)適用或可參考的法律法規(guī)如下：(一) 應(yīng)適用的法律法規(guī)1. 中華人民共和國公司法；2. 中華人民共和國證券法；3. 中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例。(二) 國有企業(yè)股權(quán)激勵有關(guān)規(guī)定1. 國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法（財(cái)資20164號，2016年3月1日）；2. 國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見（國資發(fā)改革2008139號，2008年9月16日）；3.關(guān)于在部分中央企業(yè)開展分紅權(quán)激勵試點(diǎn)工作的通知（國資發(fā)改革2010148號，2010年10月11日）4. 國資委辦公廳、科技部辦公廳關(guān)于高新技術(shù)中央企業(yè)開展股權(quán)激勵試點(diǎn)工作的通知（國資廳發(fā)分配200423號，2004年4月30日）；5. 財(cái)政部、科技部關(guān)于實(shí)施關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見有關(guān)問題的通知（財(cái)企508號2002年11月18日）；6. 國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部、科技部關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點(diǎn)工作指導(dǎo)意見的通知（國辦發(fā)200248號2002年9月17日）。(三) 中關(guān)村示范區(qū)股權(quán)激勵法律規(guī)定1. 關(guān)于印發(fā)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)單位試點(diǎn)工作指導(dǎo)意見的通知（中示區(qū)組發(fā)20093號，2009年5月8日）；2. 關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋（中示區(qū)組發(fā)200912號）；3. 財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知（財(cái)企20108號，2010年2月1日）；4. 中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)市屬單位股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作實(shí)施意見(中示區(qū)組發(fā)201017號，中關(guān)村示范區(qū)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下發(fā))；5.中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)激勵登記試行辦法(京工商發(fā)201094號，2010年9月6日)；6.關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵試點(diǎn)工作的通知(中示區(qū)組發(fā)201024號，中關(guān)村示范區(qū)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下發(fā))；7.關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)和分紅激勵實(shí)施辦法的補(bǔ)充通知（財(cái)企20111號 2011年1月10日）。(四) 上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性法律文件1. 主板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第3號-股權(quán)激勵及員工持股計(jì)劃（2015年4月20日）；2. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第4號：股權(quán)激勵限制性股票的取得與授予（2015年6月26日）；3. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第5號：股權(quán)激勵股票期權(quán)實(shí)施、授予與行權(quán)（2015年6月26日）；4. 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第6號：股權(quán)激勵期權(quán)自主行權(quán)（2015年6月26日）；5. 創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第8號：股權(quán)激勵(股票期權(quán))實(shí)施、授予、行權(quán)與調(diào)整(2015修訂)（2015年9月16日）；6. 創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第9號：股權(quán)激勵(限制性股票)實(shí)施、授予與調(diào)整(2015修訂)（2015年9月16日）；7. 財(cái)政部關(guān)于金融類國有和國有控股企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬管理有關(guān)問題的通知（財(cái)金20092號，2009年1月3日）；8. 關(guān)于規(guī)范國有控股上市公司實(shí)施股權(quán)激勵制度有關(guān)問題的通知（國資發(fā)分配2008171號，2008年10月21日）；9. 國有控股上市公司（境內(nèi)）實(shí)施股權(quán)激勵試行辦法（國資發(fā)分配2006175號，2006年9月30日）；10. 國有控股上市公司(境外)實(shí)施股權(quán)激勵試行辦法（國資發(fā)分配20068號，2006年3月1日）；11. 企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11號股份支付（財(cái)會20063號，2007年1月1日）；12. 企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第34號每股收益（財(cái)會20063號2006年2月15日）；13. 企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第22號金融工具確認(rèn)和計(jì)量（財(cái)會20063號；2006年2月15日）；14. 上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）（ 證監(jiān)公司字2005151號，2006年1月1日）；15. 證監(jiān)會股權(quán)激勵有關(guān)事項(xiàng)備忘錄（第1、2、3號）。(五) 稅收類相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性法律文件1.國家稅務(wù)總局關(guān)于3項(xiàng)個人所得稅事項(xiàng)取消審批實(shí)施后續(xù)管理的公告（國家稅務(wù)總局公告2016年第5號，2016年1月28日）；2.關(guān)于股權(quán)獎勵和轉(zhuǎn)增股本個人所得稅征管問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2015年第80號，2016年1月1日）；3.國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)研發(fā)費(fèi)用加計(jì)扣除和全國推廣自主創(chuàng)新示范區(qū)所得稅政策的通知（稅總發(fā)2015146號，2015年12月9日）；4.財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣到全國范圍實(shí)施的通知（財(cái)稅2015116號，2015年10月23日）；5.財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于推廣中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)稅收試點(diǎn)政策有關(guān)問題的通知（財(cái)稅201562號，2015年6月9日）；6.財(cái)政部、科學(xué)技術(shù)部、國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于開展深化中央級事業(yè)單位科技成果使用、處置和收益管理改革試點(diǎn)的通知（財(cái)教2014233號，2014年10月1日）；7.財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于中關(guān)村、東湖、張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)和合蕪蚌自主創(chuàng)新綜合試驗(yàn)區(qū)有關(guān)股權(quán)獎勵個人所得稅試點(diǎn)政策的通知（財(cái)稅201315號，2013年2月25日）；8.關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2012年第18號，2012年7月1日）；9.財(cái)政部、國家稅務(wù)總局對中關(guān)村科技園區(qū)建設(shè)國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)股權(quán)獎勵個人所得稅試點(diǎn)政策的通知（財(cái)稅201083號，2010年9月21日）；10.國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知（國稅函2009461號，2009年8月24日）；11.財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于上市公司高管人員股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的通知（財(cái)稅200940號，2009年5月4日）；12.財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股票增值權(quán)所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知（財(cái)稅20095號，2009年1月7日）；13.國家稅務(wù)總局關(guān)于個人股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知（國稅函2006902號，2006年9月30日）；14.財(cái)政部關(guān)于施行后有關(guān)企業(yè)財(cái)務(wù)處理問題的通知（財(cái)企200667號，2006年3月15日）；15.財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知（財(cái)稅200535號，2005年3月28日）。(六) 全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的相關(guān)要求1.關(guān)于適用有關(guān)問題的通知（2015年12月17日）；2.非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行（二）（2015年11月24日）；3.非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行（一）（2015年7月2日）；4.掛牌公司股票發(fā)行審查要點(diǎn)（掛牌公司股票發(fā)行審查要點(diǎn)、掛牌公司股票發(fā)行文件模板、掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答-股份支付，2015年5月29日）；5.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)(2013修改)（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201340號，2013年12月30日）；6.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則(試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201341號2013年12月30日）；7.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則（試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201349號2013年12月30日）；8.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第1號備案文件的內(nèi)容與格式（試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201350號2013年12月30日）；9.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)票發(fā)行務(wù)指引第2號股票發(fā)行方案及情況報(bào)告書的內(nèi)容與格式（試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201351號2013年12月30日）；10.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第3號主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見的內(nèi)容與格式（試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201352號2013年12月30日）；11.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號法律意見書的內(nèi)容與格式（試行）（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告201353號2013年12月30日）；12.全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指南（2013年12月30日）。 (七) 金融類企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定1.財(cái)政部、中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知（財(cái)金201097號，2010年9月15日）；2.關(guān)于金融類國有和國有控股企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬管理有關(guān)問題的通知（財(cái)金20092號，2009年1月13日）。(八) 其他1.中華全國律師協(xié)會律師辦理風(fēng)險投資與股權(quán)激勵業(yè)務(wù)操作指引。二、非上市公司股權(quán)激勵計(jì)劃方案的主要內(nèi)容(一) 股權(quán)激勵計(jì)劃的目的不同公司基于其行業(yè)領(lǐng)域地位和所處的發(fā)展階段，股權(quán)激勵計(jì)劃的目的是不同的，無論不同點(diǎn)有多少，各個公司始終保持著實(shí)施股權(quán)激勵的最終目的，那就是促進(jìn)公司業(yè)績增長。(二) 股權(quán)激勵計(jì)劃的管理機(jī)構(gòu)公司股東大會作為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)審議批準(zhǔn)股權(quán)激勵計(jì)劃的實(shí)施、變更和終止。公司董事會是股權(quán)激勵計(jì)劃的執(zhí)行管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)擬定股權(quán)激勵計(jì)劃并提交股東大會審議通過；公司董事會根據(jù)股東大會的授權(quán)辦理股權(quán)激勵計(jì)劃的相關(guān)事宜。如果公司董事會下設(shè)了薪酬委員會，薪酬委員會也可以做為具體的管理機(jī)構(gòu)。公司監(jiān)事會是股權(quán)激勵計(jì)劃的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)核實(shí)激勵對象名單，并對本股權(quán)激勵計(jì)劃的實(shí)施是否符合相關(guān)法律法規(guī)及公司章程進(jìn)行監(jiān)督。根據(jù)“4號文”第三十三條、三十四條規(guī)定，國有科技型企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵，應(yīng)當(dāng)及時就擬訂股權(quán)激勵方案聽取職工意見和建議，并將相關(guān)股權(quán)激勵方案報(bào)送履行出資人職責(zé)或國有資產(chǎn)監(jiān)管職責(zé)的部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)審批。(三) 激勵對象的范圍和確認(rèn)依據(jù)1. 激勵對象的范圍參考財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第四條規(guī)定：“激勵對象應(yīng)當(dāng)是重要的技術(shù)人員和企業(yè)經(jīng)營管理人員，包括以下人員：（一）對企業(yè)科技成果研發(fā)和產(chǎn)業(yè)化做出突出貢獻(xiàn)的技術(shù)人員，包括企業(yè)內(nèi)關(guān)鍵職務(wù)科技成果的主要完成人、重大開發(fā)項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人、對主導(dǎo)產(chǎn)品或者核心技術(shù)、工藝流程做出重大創(chuàng)新或者改進(jìn)的主要技術(shù)人員，高等院校和科研院所研究開發(fā)和向企業(yè)轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化科技成果的主要技術(shù)人員。（二）對企業(yè)發(fā)展做出突出貢獻(xiàn)的經(jīng)營管理人員，包括主持企業(yè)全面生產(chǎn)經(jīng)營工作的高級管理人員，負(fù)責(zé)企業(yè)主要產(chǎn)品（服務(wù)）生產(chǎn)經(jīng)營合計(jì)占主營業(yè)務(wù)收入（或者主營業(yè)務(wù)利潤）50%以上的中、高級經(jīng)營管理人員。企業(yè)不得面向全體員工實(shí)施股權(quán)或者分紅激勵。企業(yè)監(jiān)事、獨(dú)立董事、企業(yè)控股股東單位的經(jīng)營管理人員不得參與企業(yè)股權(quán)或者分紅激勵?！眳⒖忌鲜泄竟蓹?quán)激勵有關(guān)事項(xiàng)備忘錄1號第二條規(guī)定：“持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象。除非經(jīng)股東大會表決通過，且股東大會對該事項(xiàng)進(jìn)行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決。持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵對象的條件，可以成為激勵對象，但其所獲授權(quán)益應(yīng)關(guān)注是否與其所任職務(wù)相匹配。同時股東大會對該事項(xiàng)進(jìn)行投票表決時，關(guān)聯(lián)股東須回避表決?！?參考上市公司股權(quán)激勵有關(guān)事項(xiàng)備忘錄2號第“一、1”條規(guī)定，“為確保上市公司監(jiān)事獨(dú)立性，充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵對象。” 根據(jù)“4號文”第七條規(guī)定，重要技術(shù)人員的依據(jù)具體包括：“（一）關(guān)鍵職務(wù)科技成果的主要完成人，重大開發(fā)項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人，對主導(dǎo)產(chǎn)品或者核心技術(shù)、工藝流程做出重大創(chuàng)新或者改進(jìn)的主要技術(shù)人員。（三）通過省、部級及以上人才計(jì)劃引進(jìn)的重要技術(shù)人才?！钡谑龡l條第二款規(guī)定，“股權(quán)獎勵的激勵對象，僅限于在本企業(yè)連續(xù)工作3年以上的重要技術(shù)人員?！钡谌粭l規(guī)定，“對同一激勵對象就同一職務(wù)科技成果或者產(chǎn)業(yè)化項(xiàng)目，企業(yè)只能采取一種激勵方式、給予一次激勵。對已按照本辦法實(shí)施股權(quán)激勵的激勵對象，企業(yè)在5年內(nèi)不得再對其實(shí)施股權(quán)激勵。綜合前述，非上市公司的激勵對象包括公司董事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員和公司認(rèn)為應(yīng)該激勵的其他員工，但獨(dú)立董事、公司監(jiān)事和公司控股股東、持股5%以上的經(jīng)營管理人員一般應(yīng)除外，國有科技型企業(yè)工作人員就同一職務(wù)科技成果或產(chǎn)業(yè)化項(xiàng)目只能采取一種激勵方式、給予一次激勵，5年內(nèi)不能再對其實(shí)施股權(quán)激勵。 2. 確認(rèn)依據(jù)一般企業(yè)會根據(jù)公司業(yè)績條件、個人績效考核與業(yè)績目標(biāo)以及工作年限等因素作為激勵對象確認(rèn)依據(jù)。而參考“4號文”第十七條規(guī)定，國有科技型企業(yè)業(yè)績考核指標(biāo)確認(rèn)依據(jù)如下：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)與激勵對象約定股權(quán)期權(quán)授予和行權(quán)的業(yè)績考核目標(biāo)等條件。業(yè)績考核指標(biāo)可以選取凈資產(chǎn)收益率、主營業(yè)務(wù)收入增長率、現(xiàn)金營運(yùn)指數(shù)等財(cái)務(wù)指標(biāo)，但應(yīng)當(dāng)不低于企業(yè)近3年平均業(yè)績水平及同行業(yè)平均業(yè)績水平。成立不滿3年的企業(yè)，以實(shí)際經(jīng)營年限計(jì)算。”(四) 股權(quán)激勵的模式股權(quán)激勵的模式一般分為兩大類別，即權(quán)益結(jié)算類和現(xiàn)金結(jié)算類。權(quán)益結(jié)算類中的常用模式包括股權(quán)期權(quán)、限制性股權(quán)、業(yè)績股票、員工持股計(jì)劃等，這種激勵方式的有點(diǎn)是激勵對象可以獲得真實(shí)股權(quán)，公司不需要支付大筆現(xiàn)金，有時還能獲得現(xiàn)金流入；缺點(diǎn)是公司股本結(jié)構(gòu)需要變動，原股東持股比例可能會稀釋?，F(xiàn)金結(jié)算類中的常用模式包括股權(quán)增值權(quán)、虛擬股權(quán)計(jì)劃、業(yè)績單元、利潤分享計(jì)劃等，其優(yōu)點(diǎn)是不影響公司股本結(jié)構(gòu)，原有股東股權(quán)比例不會造成稀釋。缺點(diǎn)是公司需要以現(xiàn)金形式支付，現(xiàn)金支付壓力較大。而且，由于激勵對象不能獲得真正的股份，對員工的激勵作用有所影響。從我國現(xiàn)行法律規(guī)定和實(shí)踐操作來看，限制性股權(quán)、股權(quán)期權(quán)和股權(quán)增值權(quán)激勵是上市公司股權(quán)激勵計(jì)劃的主要模式，非上市公司也可以借鑒并改造為適合其自身的股權(quán)激勵方式。1. 限制性股權(quán)公司按照預(yù)先確定的條件事先授予激勵對象一定數(shù)量的公司股權(quán)，激勵對象只有在預(yù)先確定的條件成就后，才可真正享有被授予的股權(quán)并從中獲益；如預(yù)先確定的條件到期不成就，公司有權(quán)將授予的股權(quán)收回。 2股權(quán)期權(quán)公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的行權(quán)價格和條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利。行權(quán)條件一般就包括三個方面：一是公司方面，如公司要達(dá)到的預(yù)定的業(yè)績；二是等待期方面，授予期權(quán)后需要等待的時間；三是激勵對象自身方面，如通過考核并沒有違法違規(guī)事件等。行權(quán)條件成熟后，激勵對象有選擇行權(quán)或不行權(quán)的自由。股權(quán)期權(quán)有效期過后，已授出但尚未行權(quán)的期權(quán)不得行權(quán)。3股權(quán)增值權(quán)公司授予激勵對象在一定的時期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股權(quán)價格上升所帶來的收益的權(quán)利。股權(quán)激勵對象不擁有這些股權(quán)的所有權(quán)，也不擁有股東表決權(quán)、配股權(quán)。股權(quán)增值權(quán)模式中激勵對象最終并不實(shí)際享有股權(quán)，不會增加股東，因此不會對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生稀釋；激勵對象也無需出資購買，故而對授予對象成本壓力較小。這一方式類似于虛擬股權(quán)計(jì)劃，二者的區(qū)別在于股權(quán)增值沒有分紅的權(quán)利。這一模式比較適合現(xiàn)金流量比較充裕且比較穩(wěn)定的非上市公司。上述股權(quán)激勵模式同樣適用于國有科技型企業(yè)，但根據(jù)“4號文”第九條第二款規(guī)定，“大、中型企業(yè)不得采取股權(quán)期權(quán)的激勵方式。”(五) 標(biāo)的股權(quán)的來源、數(shù)量1標(biāo)的股權(quán)的來源根據(jù)財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第十六條規(guī)定：“第十六條企業(yè)可以通過以下方式解決標(biāo)的股權(quán)來源：（一）向激勵對象增發(fā)股份。（二）向現(xiàn)有股東回購股份。（三）現(xiàn)有股東依法向激勵對象轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)。”（1） 向激勵對象增發(fā)股份面向激勵對象增發(fā)股份，在非上市公司中并不存在法律障礙，但要符合公司法關(guān)于股東上限的規(guī)定，其中有限責(zé)任公司股東上限為五十人，股份有限公司股東上限為二百人。如果激勵對象超過該限制，可以由激勵對象集合資金注冊新公司由新公司向目標(biāo)公司增加注冊資本，從而實(shí)現(xiàn)激勵對象的間接持股，但股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司不得適用前述方式實(shí)現(xiàn)激勵對象的間接持股。根據(jù)非上市公眾司監(jiān)管問答定向發(fā)行（二）的有關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風(fēng)險，單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。因此，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司不得為規(guī)避實(shí)施激勵后股東人數(shù)超過200人而設(shè)立員工持股平臺（公司或合伙企業(yè)）認(rèn)購發(fā)行股份。另外，按照公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照其實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資；按照全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則（試行）第八條規(guī)定，掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。公司現(xiàn)有股東可以采取如下方式放棄該等權(quán)利：a、公司章程規(guī)定，在章程中明確股東對用于股權(quán)激勵的新增資本不享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。b、公司股東會就股權(quán)激勵事項(xiàng)單獨(dú)表決放棄優(yōu)先權(quán)。c、公司現(xiàn)有股東出具放棄優(yōu)先認(rèn)購的承諾函。相比較而言，a項(xiàng)所列方式更具有穩(wěn)定性，有利于解決公司股東的協(xié)調(diào)性，避免事后決議可能造成股東間分歧。（2） 向現(xiàn)有股東回購股份根據(jù)我國公司法規(guī)定，公司回購自己股份用于獎勵職工應(yīng)遵循以下規(guī)則：回購事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議，且應(yīng)將所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工；收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%；注意回購的基數(shù)是應(yīng)當(dāng)是發(fā)行股份而不是實(shí)繳資本；在回購的資金來源上，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出。同時，根據(jù)財(cái)政部關(guān)于施行后有關(guān)企業(yè)財(cái)務(wù)處理問題的通知第三條，第二款規(guī)定：“（二）因?qū)嵭新毠す蓹?quán)激勵辦法而回購股份的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，所需資金應(yīng)當(dāng)控制在當(dāng)期可供投資者分配的利潤數(shù)額之內(nèi)。股東大會通過職工股權(quán)激勵辦法之日與股份回購日不在同一年度的，公司應(yīng)當(dāng)于通過職工股權(quán)激勵辦法時，將預(yù)計(jì)的回購支出在當(dāng)期可供投資者分配的利潤中作出預(yù)留，對預(yù)留的利潤不得進(jìn)行分配?！保?） 現(xiàn)有股東依法向激勵對象轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)現(xiàn)有股東將自己的股份無償贈予激勵對象，并依據(jù)公司注冊登記管理?xiàng)l例、股份贈予合同等規(guī)定進(jìn)行股份過戶，受贈人自過戶登記日取得公司股份及其對應(yīng)的收益權(quán)利?，F(xiàn)有股東將自己持有的股份有償出讓給激勵對象。激勵對象在支付相應(yīng)對價后，依據(jù)股權(quán)出讓合同、公司登記管理?xiàng)l例辦理過戶登記，自過戶登記之日起享有股份權(quán)益。2標(biāo)的股權(quán)的數(shù)量上市公司股權(quán)激勵管理辦法第十二條規(guī)定：“上市公司全部有效的股權(quán)激勵計(jì)劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的10%。非經(jīng)股東大會特別決議批準(zhǔn)，任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計(jì)劃獲授的本公司股票累計(jì)不得超過公司股本總額的1%?！敝嘘P(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋第四條規(guī)定，“非上市公司期權(quán)授予額度，可參照上市公司股權(quán)激勵管理辦法（證監(jiān)公司字2005151號）中第十二條規(guī)定執(zhí)行，即公司全部有效的股權(quán)激勵計(jì)劃所涉及標(biāo)的股權(quán)總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的10%；非經(jīng)股東（大）會特別決議批準(zhǔn)，任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計(jì)劃獲授的本公司股份累計(jì)不得超過公司股本總額的1%?！?“4號文”第十條規(guī)定：“大型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的5%；中型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的10%；小、微型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的30%，且單個激勵對象獲得的激勵股權(quán)不得超過企業(yè)總股本的3%。企業(yè)不能因?qū)嵤┕蓹?quán)激勵而改變國有控股地位。”“4號文”第十三條規(guī)定：“企業(yè)用于股權(quán)獎勵的激勵額不超過近3年稅后利潤累計(jì)形成的凈資產(chǎn)增值額的15%。企業(yè)實(shí)施股權(quán)獎勵，必須與股權(quán)出售相結(jié)合。單個獲得股權(quán)獎勵的激勵對象，必須以不低于1:1的比例購買企業(yè)股權(quán)，且獲得的股權(quán)獎勵按激勵實(shí)施時的評估價值折算，累計(jì)不超過300萬元?！本头巧鲜泄径裕煞ㄒ?guī)未對標(biāo)的股權(quán)數(shù)量作出統(tǒng)一、明確的規(guī)定，只要股東會、股東大會通過即可。一般建議參照中關(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋和上市公司股權(quán)激勵管理辦法規(guī)定，激勵計(jì)劃涉及的標(biāo)的股權(quán)數(shù)量以不超過公司股本總額10%，個人獲授的標(biāo)的股權(quán)數(shù)量以不超過公司股本總額1%為宜。而按關(guān)于印發(fā)統(tǒng)計(jì)上大中小微型企業(yè)劃分辦法的通知（國統(tǒng)字201175號）劃分為大型、中型、小微型的國有科技型企業(yè)，分別設(shè)定了不得超過各自類型企業(yè)總股本5%、10%、30%的限制。(六) 股權(quán)激勵資金的來源1限制性股權(quán)和股權(quán)期權(quán)的資金來源這兩種股權(quán)激勵方式的資金來源除公司或老股東無償轉(zhuǎn)讓股份外，股權(quán)激勵對象也需要支付一定的資金來受讓該部分股權(quán)。根據(jù)資金來源方式的不同，可以分為以下幾種：（1） 激勵對象的自有資金在實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃時，激勵對象是以自有資金購入對應(yīng)的股份，在以自有資金購入的模式下，出讓方與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并約定轉(zhuǎn)讓價款的支付與結(jié)算。實(shí)踐中，由于員工的支付能力通常都不會很高，因此，需要采取一些變通的方法，比如，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中采取分期付款的方式，而在增資中則可以分期繳納出資或者由大股東提供擔(dān)保。但上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）和“4號文”均規(guī)定，上市公司、國有科技型企業(yè)不得為激勵對象依股權(quán)激勵計(jì)劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他形式的財(cái)務(wù)資助，包括為激勵對象向其他單位或者個人貸款提供擔(dān)保。（2） 提取激勵基金激勵基金主要用于激勵公司職工，或作為公司管理人員履行職務(wù)的風(fēng)險基金來源。因此，為了支持股權(quán)激勵制度的實(shí)施，公司可以建立相應(yīng)基金專門用于股權(quán)激勵計(jì)劃。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金用于股權(quán)激勵。參考股權(quán)激勵有關(guān)事項(xiàng)備忘錄1號第一條關(guān)于激勵基金提取的規(guī)定：“1.如果標(biāo)的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，則按照公司法關(guān)于回購股票的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行；2.如果標(biāo)的股票的來源是增量，即定向增發(fā)方式取得股票，則（1）提取激勵基金應(yīng)符合現(xiàn)行法律法規(guī)、會計(jì)準(zhǔn)則，并遵守公司章程及相關(guān)議事規(guī)程。（2）提取的激勵基金不得用于資助激勵對象購買限制性股票或者行使股票期權(quán)?！睂ι鲜衅髽I(yè)而言，激勵基金一般用于回購存量股票，回購后的存量股票用于授予激勵對象股票期權(quán)或限制性股票。 2股權(quán)增值權(quán)的資金來源由于激勵對象無需出資購買授予的股權(quán)，公司是以現(xiàn)金形式支付，但需要公司根據(jù)現(xiàn)金流量情況合理安排股權(quán)激勵的范圍、標(biāo)準(zhǔn)，避免給公司的正常經(jīng)營造成資金壓力。(七) 股權(quán)激勵計(jì)劃的有效期、授權(quán)日、可行權(quán)日、標(biāo)的股份的禁售期1有效期上市公司股權(quán)激勵管理辦法第二十二條明確規(guī)定：“股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于1年。股票期權(quán)的有效期從授權(quán)日計(jì)算不得超過10年”。中關(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋第四條也作出同樣規(guī)定。財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第十四條規(guī)定：“股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可行權(quán)日之間的間隔不得少于1年。股票期權(quán)行權(quán)的有效期不得超過5年。”“4號文”第十八條第二款規(guī)定：“股權(quán)期權(quán)授權(quán)日與獲授股權(quán)期權(quán)首次可行權(quán)日之間的間隔不得少于1年，股權(quán)期權(quán)行權(quán)的有效期不得超過5年。”由于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)是國家進(jìn)行公司股權(quán)激勵的試點(diǎn)，對于非上市公司股權(quán)激勵比較有借鑒意義。2授權(quán)日對于非上市公司，法律法規(guī)沒有明確規(guī)定授權(quán)日必須避開某些敏感時期，故非上市公司股權(quán)激勵計(jì)劃的授權(quán)日可以確定在股東會或股東大會審議通過股權(quán)激勵計(jì)劃后的合理時間內(nèi)（上市公司通常為三十日），但限制性股權(quán)還應(yīng)同時滿足激勵對象達(dá)到預(yù)先約定的條件。 3可行權(quán)日對非上市公司，法律法規(guī)尚無明確規(guī)定，期權(quán)股權(quán)的授權(quán)日與獲授股權(quán)首次可行權(quán)日的期間，通常稱為行權(quán)等待期或行權(quán)限制期，通過參考上市公司股權(quán)激勵管理辦法第二十二條、二十三條、財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第十四條、十五條、中關(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋第四條，皆對行權(quán)等待期作出不得少于1年規(guī)定，且在股票期權(quán)有效期內(nèi)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)規(guī)定激勵對象在股票期權(quán)行權(quán)的有效期內(nèi)分期行權(quán)；股票期權(quán)行權(quán)的有效期過后，激勵對象已獲授但尚未行權(quán)的股票期權(quán)自動失效。 4標(biāo)的股份的禁售期禁售期是指激勵對象獲授股權(quán)后進(jìn)行售出等轉(zhuǎn)讓行為限制的時間段。財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第十八條對標(biāo)的股份禁售期規(guī)定如下：“激勵對象自取得股權(quán)之日起5年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓、捐贈其股權(quán)?！薄?號文”第二十二條規(guī)定：“股權(quán)激勵的激勵對象，自取得股權(quán)之日起，5年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓、捐贈”，實(shí)踐中，多數(shù)公司規(guī)定禁售期不少于一年。激勵對象（特別是當(dāng)激勵對象為公司董事、高級管理人員時）禁售期后轉(zhuǎn)讓獲授股權(quán)應(yīng)遵守公司法、證券法以及公司章程的相關(guān)規(guī)定。(八) 股權(quán)價格及價格確定方法參考財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第二十八條第七款規(guī)定：“實(shí)施股權(quán)激勵的，說明股權(quán)出售價格或者股票期權(quán)行權(quán)價格的確定依據(jù)?！币虼?，在股權(quán)激勵實(shí)施方案中應(yīng)明確股權(quán)價格、股票期權(quán)行權(quán)價格的確定方法。1. 出售股權(quán)價格的確定方法中關(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋第“三、（二）”對出售股權(quán)價格規(guī)定：“價格系數(shù)應(yīng)當(dāng)在綜合考慮凈資產(chǎn)評估價值、凈資產(chǎn)收益率及未來收益等因素的基礎(chǔ)上合理確定。出售價格不低于經(jīng)備案或者核準(zhǔn)的企業(yè)資產(chǎn)評估值?！?限制性股權(quán)的授予價格及授予價格的確定方法對于限制性股權(quán)的授權(quán)價格，可以以每股凈資產(chǎn)的評估價為股權(quán)價格的定價基礎(chǔ)，在此基礎(chǔ)上可以協(xié)商。3股權(quán)期權(quán)的行權(quán)價格及行權(quán)價格的確定方法參考中關(guān)村科技園區(qū)管理委員會關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)股權(quán)激勵改革試點(diǎn)工作若干問題的解釋第四條規(guī)定：“非上市公司期權(quán)的行權(quán)價格以評估后每股凈資產(chǎn)作為主要確定依據(jù)”。參考“4號文”第十六條規(guī)定：“確定行權(quán)價格時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮科技成果成熟程度及其轉(zhuǎn)化情況、企業(yè)未來至少5年的盈利能力、企業(yè)擬授予全部股權(quán)數(shù)量等因素，且不低于制定股權(quán)期權(quán)激勵方案時經(jīng)核準(zhǔn)或者備案的每股評估價值。”因此，股權(quán)期權(quán)行權(quán)價格的確定還應(yīng)綜合激勵對象實(shí)現(xiàn)業(yè)績考核指標(biāo)的程度、公司在股權(quán)激勵計(jì)劃有效期乃至有效以后的盈利能力、公司擬授予全部股權(quán)數(shù)量等因素，以不低于每股凈值產(chǎn)的評估價為宜。(九) 激勵對象獲授權(quán)益、行權(quán)的條件參考上市公司股權(quán)激勵管理辦法第九條規(guī)定，激勵對象為董事、監(jiān)事、高級管理人員的，公司應(yīng)當(dāng)建立績效考核體系和考核辦法，以績效考核指標(biāo)為實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃的條件，但公司業(yè)績條件、個人績效考核與業(yè)績目標(biāo)、工作年限、不得存在損害公司利益的情形等，可單獨(dú)制定股權(quán)激勵計(jì)劃考核辦法來確定授予股權(quán)及行權(quán)的條件。(十) 公司授予權(quán)益及激勵對象行權(quán)的一般程序1股權(quán)激勵計(jì)劃批準(zhǔn)流程（1） 公司股權(quán)激勵計(jì)劃（草案）由董事會薪酬與考核委員會（如設(shè)立）負(fù)責(zé)擬定；（2） 方案中涉及的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)和資產(chǎn)評估價值，由于與股權(quán)價格的確定相關(guān)，應(yīng)選擇具有相關(guān)資質(zhì)的會計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)；（3） 董事會審議股權(quán)激勵計(jì)劃（草案）；（4） 監(jiān)事會核查獲授標(biāo)的股權(quán)的激勵對象名單（但如果是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司，考慮到激勵對象需要滿足股權(quán)系統(tǒng)對投資者適當(dāng)性的相關(guān)要求，當(dāng)激勵對象為核心員工時，核心員工的認(rèn)定需要由董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)）；（5） 股東會或股東大會對股權(quán)激勵計(jì)劃（草案）進(jìn)行表決。 2股權(quán)激勵計(jì)劃實(shí)施流程（1） 根據(jù)激勵計(jì)劃與激勵對象簽訂股權(quán)激勵協(xié)議（但如果是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司以定向發(fā)行股票的方式進(jìn)行股權(quán)激勵，則該股票認(rèn)購協(xié)議應(yīng)在董事會召開前簽署，董事會、股東大會審議通過后生效）；（2） 向激勵對象授予股權(quán)，進(jìn)行登記；（3） 激勵對象認(rèn)為對獲授股權(quán)行使相應(yīng)權(quán)利的條件成就，向公司提出申請；（4） 如董事會審核確認(rèn)條件成就且不存在相關(guān)規(guī)定及公司股權(quán)激勵方案中規(guī)定的不得激勵對象或禁止行權(quán)的情形，激勵對象可按照股權(quán)激勵計(jì)劃的規(guī)定行權(quán)；如果董事會認(rèn)為條件不成就，激勵對象不能依計(jì)劃行權(quán)；（5） 如公司實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃導(dǎo)致注冊資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)或組織形式等發(fā)生變動的，應(yīng)到公司注冊地的工商局進(jìn)行工商變更登記手續(xù)。(十一) 公司與激勵對象各自的權(quán)利義務(wù)1公司的權(quán)利和義務(wù) 激勵對象未達(dá)到公司績效考核指標(biāo)，或在任何情況下，激勵對象有觸犯法律、違反職業(yè)道德、泄露公司機(jī)密、失職或?yàn)^職等行為嚴(yán)重?fù)p害公司利益或聲譽(yù)的行為發(fā)生的，公司有權(quán)收回激勵對象所獲授的股權(quán)。 2激勵對象的權(quán)利義務(wù) （1）激勵對象應(yīng)當(dāng)遵守公司法和公司章程的相關(guān)規(guī)定，勤勉盡責(zé)、恪守職業(yè)道德。（2）激勵對象通過限制性股權(quán)和股權(quán)期權(quán)方式獲授股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按期足額繳納相應(yīng)出資。（3）激勵對象有權(quán)按照公司股權(quán)激勵計(jì)劃的規(guī)定行權(quán)，但限制性股權(quán)在禁售期內(nèi)、股權(quán)期權(quán)在行權(quán)日前不得轉(zhuǎn)讓、用于擔(dān)保或償還債務(wù)。(十二) 特殊事項(xiàng)時股權(quán)激勵計(jì)劃的退出1公司發(fā)生控制權(quán)變更、合并、分立參考股權(quán)激勵有關(guān)事項(xiàng)備忘錄3號第四條、創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第8號、創(chuàng)業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第9號第11條規(guī)定，股權(quán)激勵計(jì)劃中不得設(shè)置上市公司發(fā)生控制權(quán)變更、合并、分立等情況下激勵對象可以加速行權(quán)或提前解鎖的條款。2員工自身原因：（1）聘任合同期限屆滿；（2）員工在聘任期限屆滿前，被解聘、辭職、離職；員工被宣告死亡、死亡等。參考財(cái)政部、科技部關(guān)于印發(fā)的通知第十八條規(guī)定：“激勵對象獲得股權(quán)激勵后5年內(nèi)本人提出離職，或者因個人原因被解聘、解除勞動合同，取得的股權(quán)全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企業(yè)按審計(jì)后凈資產(chǎn)計(jì)算退還本人；以股票期權(quán)方式實(shí)施股權(quán)激勵的，未行權(quán)部分自動失效?！?參考“4號文”第二十二條規(guī)定：“因本人提出離職或者個人原因被解聘、解除勞動合同，取得的股權(quán)應(yīng)當(dāng)在半年內(nèi)全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企業(yè)按上一年度審計(jì)后凈資產(chǎn)計(jì)算退還本人。因公調(diào)離本企業(yè)的，取得的股權(quán)應(yīng)當(dāng)在半年內(nèi)全部退回企業(yè)，其個人出資部分由企業(yè)按照上一年度審計(jì)后凈資產(chǎn)計(jì)算與實(shí)際出資成本孰高的原則返還本人。”股權(quán)激勵計(jì)劃退出的渠道有以下幾種：公司回購、股東內(nèi)部交易、在其他股東放棄優(yōu)先受讓權(quán)的情況下向外部轉(zhuǎn)讓。(十三) 股權(quán)激勵計(jì)劃的變更、終止參考上市公司股權(quán)激勵管理辦法第三十七條規(guī)定：“股東大會應(yīng)當(dāng)對股權(quán)激勵計(jì)劃中的如下內(nèi)容進(jìn)行表決：（八）股權(quán)激勵計(jì)劃的變更、終止；股東大會就上述事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！币虺霈F(xiàn)特殊情形需要調(diào)整或終止股權(quán)激勵計(jì)劃的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會決議并經(jīng)股東會審議批準(zhǔn)，且必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。三股權(quán)激勵所涉稅務(wù)、會計(jì)問題(一)激勵對象繳納個人所得稅的問題上市公司股權(quán)激勵所得依據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知第一條 “個人因任職、受雇從上市公司取得的股票增值權(quán)所得和限制性股票所得，由上市公司或其境內(nèi)機(jī)構(gòu)按照工資、薪金所得項(xiàng)目和股票期權(quán)所得個人所得稅計(jì)稅方法，依法扣繳其個人所得稅”的規(guī)定需扣繳個人所得稅。非上市公司實(shí)施股權(quán)激勵也需要考慮到激勵對象的個人所得稅繳納問題。中華人民共和國個人所得稅法第二條規(guī)定：“下列各項(xiàng)個人所得，應(yīng)納個人所得稅：一、工資、薪金所得”；中華人民共和國個人所得稅法實(shí)施條例第“八、（一）”條規(guī)定：“工資、薪金所得，是指個人因任職或者受雇而取得的工資、薪金、獎金、年終加薪、勞動分紅、津貼、補(bǔ)貼以及與任職或者受雇有關(guān)的其他所得?！敝腥A人民共和國個人所得稅法實(shí)施條例第十條規(guī)定：“個人所得的形式，包括現(xiàn)金、實(shí)物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟(jì)利益。所得為有價證券的，根據(jù)票面價格和市場價格核定應(yīng)納稅所得額?！?二)實(shí)施股權(quán)激勵企業(yè)的企業(yè)所得稅處理根據(jù)關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權(quán)激勵計(jì)劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2012年第18號）的規(guī)定，非上市公司比照上市公司實(shí)行股權(quán)激勵計(jì)劃的，且按我國企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的有關(guān)規(guī)定，在股權(quán)激勵計(jì)劃授予激勵對象時，按照該股票的公允價格及數(shù)量，計(jì)算確定作為公司相關(guān)年度的成本或費(fèi)用，作為換取激勵對象提供服務(wù)的對價。上述企業(yè)建立的職工股權(quán)激勵計(jì)劃，其企業(yè)所得稅的處理，按以下規(guī)定執(zhí)行：1對股權(quán)激勵計(jì)劃實(shí)行后立即可以行權(quán)的，公司可以根據(jù)實(shí)際行權(quán)時該股票的公允價格與激勵對象實(shí)際行權(quán)支付價格的差額和數(shù)量，計(jì)算確定作為當(dāng)年公司工資薪金支出，依照稅法規(guī)定進(jìn)行稅前扣除。2對股權(quán)激勵計(jì)劃實(shí)行后，需待一定服務(wù)年限或者達(dá)到規(guī)定業(yè)績條件（以下簡稱“等待期”）方可行權(quán)的。公司等待期內(nèi)會計(jì)上計(jì)算確認(rèn)的相關(guān)成本費(fèi)用，不得在對應(yīng)年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅時扣除。在股權(quán)激勵計(jì)劃可行權(quán)后，公司方可根據(jù)該股票實(shí)際行權(quán)時的公允價格與當(dāng)年激勵對象實(shí)際行權(quán)支付價格的差額及數(shù)量，計(jì)算確定作為當(dāng)年公司工資薪金支出，依照稅法規(guī)定進(jìn)行稅前扣除。(三)股份支付所涉會計(jì)處理問題根據(jù)掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答股份支付的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司存在“向公司高管、核心員工、員工持股平臺或者其他投資者發(fā)行股票的價格明顯低于市場價格或者低于公司股票公允價值”、“股票發(fā)行價格低于每股凈資產(chǎn)”、“發(fā)行股票進(jìn)行股權(quán)激勵的”等情形時，應(yīng)按照企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11號股份支付的規(guī)定，結(jié)合股票發(fā)行的對象、發(fā)行的目的、股票的公允價值和發(fā)行的價格，判斷是否需要適用股份支付。根據(jù)企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11號股份支付第二條規(guī)定：“股份支付，是指企業(yè)為獲取職工和其他方提供服務(wù)而授予權(quán)益工具或者承擔(dān)以權(quán)益工具為基礎(chǔ)確定的負(fù)債的交易。股份支付分為以權(quán)益結(jié)算的股份支付和以現(xiàn)金結(jié)算的股份支付。其中，以權(quán)益結(jié)算的股份支付，是指企業(yè)為獲取服務(wù)以股份或其他權(quán)益工具作為對價進(jìn)行結(jié)算的交易?！惫緦?shí)施股權(quán)激勵存在為獲取員工服務(wù)而向員工授予公司股票的情形，屬于以權(quán)益結(jié)算的股份支付，應(yīng)適用企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11號股份支付進(jìn)行賬務(wù)處理。1確定公司股票的公允價值根據(jù)企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第11 號股份支付第四條規(guī)定：以權(quán)益結(jié)算的股份支付換取職工提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)以授予職工權(quán)益工具的公允價值計(jì)量。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司股票的公允價值，可參考如下情形進(jìn)行判斷：a.有活躍交易市場的，應(yīng)當(dāng)以市場價格為基礎(chǔ)，并考慮波動性；b.無活躍交易市場的，可以參考如下價格：（1）采用估值技術(shù)。估值方法應(yīng)當(dāng)符合企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第22號金融工具確認(rèn)和計(jì)量的有關(guān)規(guī)定確定權(quán)益工具的公允價值，并根據(jù)股份支付協(xié)議的條款的條件進(jìn)行調(diào)整。可以使用的估值方法包括現(xiàn)金流折現(xiàn)法、相對價值法以及其他合理的估值方法，也可聘請估值機(jī)構(gòu)出具估值報(bào)告。（2）參考同期引入外部機(jī)構(gòu)投資者過程中相對公允的股票發(fā)行價格，發(fā)行價格不公允的除外，例如，