廈門大學憲法學綱要筆記.doc

第一編 總論10第一章 憲法的概念與特征10第一節(jié) 憲法的概念10一、憲法詞義的演變10二、近現(xiàn)代的憲法概念10第二節(jié) 憲法的特點10一、憲法的根本法特征10二、憲法調整的社會關系的特點11三、憲法規(guī)范的特點11四、憲法結構的特點12第三節(jié) 憲法的類型12一、憲法形式上的分類12二、憲法實質上的分類14第二章 憲法的價值與功能14第一節(jié) 憲法的價值14第二節(jié) 憲法的功能16一、憲法功能的含義16二、憲法功能的表現(xiàn)16第三章 憲法的創(chuàng)制與變動18第一節(jié) 憲法創(chuàng)制18一、憲法創(chuàng)制的概念18二、憲法創(chuàng)制權19三、憲法創(chuàng)制程序19第二節(jié) 憲法變動19一、憲法變動的概念19二、憲法的正常變動19三、憲法的非正常變動20第四章 憲法的產生與發(fā)展趨勢20第一節(jié) 憲法的產生20一、憲法產生的概念20二、近代憲法產生的原因20三、憲法產生的規(guī)律21第二節(jié) 憲法的發(fā)展趨勢21一、福利政府危機與憲法的發(fā)展趨勢21二、經濟全球化與憲法的發(fā)展趨勢22第五章 憲法的基本原則22第一節(jié) 憲法基本原則的含義22一、憲法基本原則的概念22二、憲法基本原則在不同國家間的區(qū)別22第二節(jié) 人民主權原則23一、人民主權原則的創(chuàng)立與發(fā)展23二、憲法對人民主權原則的確認23三、社會主義憲法與資本主義憲法的區(qū)別：23第三節(jié) 基本人權原則23一、人權理論的形成23二、憲法對基本人權原則的確認23第四節(jié) 法治原則23一、法治的含義23二、憲法對法治原則的確認24第五節(jié) 分權與制衡原則的確認24一、分權學說的產生及其理論爭議24二、三權分立原則在憲法中的體現(xiàn)24第二編 政府27第六章 有限政府原理27第一節(jié) 政府概說27一、政府的概念與特征27二、政府的起源27三、政府職能28第二節(jié) 有限政府28一、政府的分類28二、有限政府的含義28三、有限政府的合法性29(三)政府行動領域的有限性30第三節(jié) 有即政府的理論及其發(fā)展30第七章 政府權力的形成30第一節(jié) 政府權力的來源30二、民主政府之政府權力的來源30第二節(jié) 政權組織形式30第三節(jié)選舉制度30一、概念與特征31二、選舉制度的功能31（二）我國選舉制度的功能31三、選舉原則32四、選舉程序33五、試論我國選舉制度的改革和完善33第四節(jié)政黨制度33一、政黨與政黨制度概述33二、政黨制度的分類33(一)兩黨制33(二)多黨制33(三)一黨制33三、政黨制度的功能33第五節(jié)議會制度（人民代表大會制度）補充34一、人民代表大會制度的含義34二、人民代表大會的是我國的根本政治制度34三、人民代表大會制度的內容34四、我國的人大制度與西方議會制度的區(qū)別34五、我國人大制與西方“權力分立”的政體相比有什么特點？35六、加強和完善人民代表大會制度35七、人民代表大會制度的優(yōu)越性35第八章中央政府35第一節(jié)國家元首35一、國家元首的概念與特征35二、國家元首的類型35三、國家元首的職權36四、我國憲法關于國家元首的設置36第二節(jié)立法機關37一、立法機關概述37二、立法機關的組織體制37三、立法機關的職權38四、我國憲法關于立法機關的設置38三、全國人民代表大會的地位38二)全國人民代表大會的組成和任期38（三）全國人大的職權38四全國人民代表大會的會議制度39（五）全國人大的工作程序39（七）全國人大各專門委員會39第三節(jié) 行政機關39一、行政機關的概念39二、行政機關的體制40（一）首長制與委員會制40三、行政機關的組織形式40（一）內閣制40(二)總統(tǒng)制40三半總統(tǒng)制40四委員會制41四、行政機關的職權41五、我國憲法關于行政機關的設置42（一）國務院的性質和地位42（二）國務院的組成和任期42（三）國務院的領導體制42四國務院的職權42第四節(jié)司法機關42一、司法機關的概念和特征42二、法院的組織體制和法官制度42第九章地方政府42第一節(jié) 國家結構形式42二、國家結構形式的分類43第二節(jié)我國的政權組織形式44一、我國實行的單一制國家結構形式44（一）我國單一制國家結構形式的表現(xiàn)44（二）我國實行單一制國家結構形式的原因44（三）我國單一制國家結構形式的特征44二、行政區(qū)域劃分44第三節(jié)我國憲法關于地方制度的規(guī)定44一、地方制度概述44二、地方政府44（一）地方各級人民代表大會44四、民族自治地方45（三）民族自治機關45（四）民族自治地方的自治權45五、特別行政區(qū)45第四節(jié)基層群眾性自治組織46一、特點46二、居民委員會P16447三、村民委員會47四、基層群眾性自治組織的完善47第三編公民基本權利47第十章人權與公民基本權利47第一節(jié)人權47一、人權的憲政意義47（一）、人權的憲政意義47（二）、自然權利觀認為人權具有下列屬性48（三）、“人權入憲”的意義49二、基本權利與人權（補充）49第二節(jié) 公民與國籍49一、公民的概念及其含義491、公民的含義492、公民與人民的區(qū)別50二、公民身份的歷史演變50三、國籍50第三節(jié)公民基本權利50一、概念50二、特征51（一）公民基本權利的根本性與母體性51三、分類51四、國外學者的分類52第十一章公民基本權利的內容52第一節(jié)政治生活方面的權利與自由52一、概述52二、平等權52三、選舉權與被選舉權54四、表達自由54五、訴愿權（監(jiān)督權）56第二節(jié)人身權利與自由56一、人身自由不受侵犯56二、人格尊嚴不受侵犯56三、住宅不受侵犯56四、通信自由和通信秘密受法律保護56五、公民有宗教信仰的自由56第三節(jié)經濟、社會、教育和文化方面的權利57一、概述57二、財產權57（一）西方對財產權的保障57（二）我國憲法對財產權的保障57三、社會保障權和物質幫助權58（一）社會保障的重要性58（二）我國憲法對社會保障權的規(guī)定58四、勞動權59五、受教育的權利59六、文化活動的權利和自由59第四節(jié)特定人的權利59第十二章公民基本權利的限制60第一節(jié)公民基本權利限制的歷史回顧60一、近代憲法對公民基本權利的規(guī)定60二、現(xiàn)代社會對公民基本權利的限制和擴展60第二節(jié)公民基本權利限制的法理分析60第三節(jié)公民基本權利限制的原則60一、限制的必要性60二、限制的適度性61三、限制的平等性61四、限制的合法性61第十三章公民基本權利的憲法保障62第一節(jié)公民基本權利的憲法保障觀念62第二節(jié) 公民基本權利的憲法保障模式63一、非限制模式（絕對保障模式、保障模式、依據憲法的保障模式）63二、限制模式（相對保障模式、依據法律的保障模式63三、我國現(xiàn)行憲法的公民基本權利保障模式63第三節(jié) 公民基本權利的憲法保障制度64一、立法制度64二、行政權控制制度64三、司法制度64四、其他公權力的制約制度64第四編憲法的實施65第一部分違憲審查65第十四章違憲責任65第一節(jié)違憲責任的概念和特征65第二節(jié)違憲責任的主體65一、違憲責任的主體界定標準65二、違憲責任的主體范圍65第三節(jié)違憲責任的種類和形式66一、違憲責任的種類66二、違憲責任的形式66第十五章 違憲審查的功能66第一節(jié) 違憲審查與憲法至上67一、美國的司法審查與憲法至上67二、奧地利的憲法法院與憲法至上67三、德國和法國的違憲審查與憲法至上67四、俄羅斯的憲法法院與憲法至上67第二節(jié)違憲審查與人權保障67二、違憲審查的人權標準67第三節(jié)違憲審查與民主68一、違憲審查與麥迪遜式民主68二、違憲審查與盧梭式民主69三、中國的違憲審查模式與民主理念69第四節(jié)違憲審查與權力配置70一、違憲審查與三權分立的矛盾70二、違憲審查與權力來源正當性的悖論70三、違憲審查的合理性70第十六章違憲審查的模式71第一節(jié) 立法機關審查模式71一、概念71二、評述71第二節(jié) 普通法院審查模式72一、含義72二、理論依據72四、評述72第三節(jié) 專門機構模式73一、專門機構模式的優(yōu)點73二、德國的憲法法院模式74第四節(jié) 中國的違憲審查74一、違憲審查模式的啟示74二、我國的違憲審查及存在的問題75三、我國違憲審查的模式選擇75第二部分 憲法解釋77第十七章 憲法解釋77第一節(jié) 憲法解釋概述77一、概念與分類77三、我國憲法解釋的價值誤區(qū)77第二節(jié) 憲法解釋的主體、程序和效力78一、主體78二、憲法解釋的程序79第三節(jié) 憲法解釋的原則80一、憲法解釋的功能80二、憲法解釋的內容原則80三、憲法解釋的形式原則801字面解釋原則80第四節(jié) 我國的憲法解釋81一、解釋的主體81二、解釋的效果和問題81四、我國憲法解釋制度的完善81第三部分 第十八章 憲法的執(zhí)行與遵守82第一節(jié) 憲法的執(zhí)行遵守82二、憲法的執(zhí)行與遵守的條件82第二節(jié) 憲法的執(zhí)行83一、依憲立法83第三節(jié) 憲法的遵守83一、建立國家元首宣誓制度83第四節(jié)憲法的司法適用84一、含義84二、憲法可以司法適用的理由84三、憲法司法化的意義85四、中國憲法司法化存在的問題85第四節(jié)憲法的私法化86一、憲法私法化的概念86二、為什么憲法要私法化86三、中國的憲法私法化之路86專題一憲法與憲政86一、憲政的概念86二、憲法與憲政的關系87憲法與憲政的關系87三、憲法與憲政的區(qū)別87三、在理解和分析憲政問題時必須明確以下幾點：87專題二憲法的修改88一、現(xiàn)行憲法的前三次修憲88二、2004年修憲的主要內容89三、修憲與當代中國社會的轉型91專題三重要概念補充91一、憲法慣例91二、憲法淵源91三、憲法關系91四、憲法訴訟91五、憲法性法律91六、憲法慣例91七憲法判例91八憲法結構92九、憲法規(guī)范92十憲法行為92十一、違憲行為92十二憲法觀念92十三憲法文化92十四、憲法秩序92十五、憲法實現(xiàn)92第一編 總論第一章 憲法的概念與特征第一節(jié) 憲法的概念一、憲法詞義的演變二、近現(xiàn)代的憲法概念第二節(jié) 憲法的特點一、憲法的根本法特征（一）憲法的內容不同于普通法 憲法規(guī)定國家制度和社會制度的基本原則、國家機關的組織與活動原則以及公民的權利和義務。這三個方面的內容都是涉及到國家的根本性問題。 普通法律也規(guī)定國家制度與社會制度以及公民的權利與義務方面的內容，但它只規(guī)定這其中某一方面的問題， (二)憲法的效力不同于普通法由于憲法的內容是國家制度和社會制度的基本原則，國家機關的組織與活動原則以及公民的基本權利與義務，因此憲法在一國法律體系中的地位最高，從而具有最高法律效力，從憲法形式上來看，表現(xiàn)在：1、任何其他法律卻必須符合憲法的基本原則、基本精神以及基本內容，否則違憲而無故。2、憲法是其他法律的立法依據。其他法律的制定必須要有憲法依據，既要符合憲法規(guī)定的立法權限，又要符合憲法的內容和精神。3、憲法是一切國家機關、社會團體和公民的最高行為準則。由于憲法的效力高于其他法律，因此它是人們首先必須遵守的最高行為規(guī)范但是從憲法效力的實質來看，憲法之所以具有最高法律效力，在于憲法是人民制定的法律，代表人民的意志。而普通法律是立法機構為了履行憲法義務而制定的，具有管理的特征，因此，它不僅不能超越憲法授予的權力，更不能剝奪憲法確認的公民基本權利。（三）憲法的制定和修改程序不同于普通法1、原因：憲法直接涉及到國家的各種制度，涉及到公民的基本權利與義務，為保證國家制度的穩(wěn)定和國家機關正常運轉、維護憲法的權威和尊嚴，大多數國家憲法的制定和修改程序均比普通法律更為嚴格。2、表現(xiàn)：（1）以憲法的制定而論，一般由專門的制憲機關來制定憲法草案，經過多次修改后，還要通過嚴格的表決程序才能發(fā)生法律效力。（2）以憲法的修改而論，憲法修正案要經過提議和批準兩項程序。普通法律一般由立法制定和修改，法律案和法律修正案的通過只須1/2以上多數通過。二、憲法調整的社會關系的特點國家機關總是憲法所調整的社會關系的一方憲法所調整的社會關系可以概括為四個方面：(1)國家與公民之間的關系；(2)國家與國內各民族、團體、企業(yè)、事業(yè)和其他組織的關系： (3)國家機關相互之間的關系，(4)同一體系的國家機關內部關系?！痹谶@四種社會關系中，國家或國家機關總是社會關系的一方，也就是說以國家的名義行使權力的政府是憲法所調整的社會關系中享有權利和承擔義務的一方。當然在憲法所調整的社會關系中也存在公民與公民之間的關系以及公民與社會團體、經濟組織之間的關系，但是這類規(guī)范不僅在數量上十分有限而且也不是憲法所要調整的主要的社會關系。(二)憲法所調整的社會關系是通過憲法規(guī)范調整的主體之間發(fā)生的權利和義務來實現(xiàn)的 國家機關作為憲法所調整的社會關系的主體，其享有的權利和應當履行的義務是通過國家機關依法行使職權表現(xiàn)出來的，國家機關行使權力既是其權利又是其義務。 (三)憲法調整的社會關系具有廣泛性的特征 憲法所調整的社會關系十分廣泛，涉及到國家的政治、經濟、文化及其他社會生活的主要方面，決定各種社會制度的本質屬性。 在憲法所調整的四個方面的社會關系中、每一個方面的社會關系所涉及的范圍都十分廣泛。三、憲法規(guī)范的特點（一）憲法規(guī)范的原則性和概括性憲法規(guī)范只能規(guī)定一般原則，而由其他法律對之加以補充和具體化。但是，有部分憲法規(guī)范本身亦十分具體，無需其他法律對之加以補充。要在一個統(tǒng)一的憲法文書中對如此廣泛的內容作出規(guī)定，又不能規(guī)定得十分詳細和具體，必然要求憲法的文字表述要簡潔而具有概括性。 (二)憲法規(guī)范的高度適應性和相對穩(wěn)定性 1、高度適應性（1）原因憲法規(guī)范由于具有原則性和概括性的特征，因此，憲法規(guī)范往往具有高度適應社會發(fā)展的特征，使它能在較長時間內可以承受住國家客觀形勢的變化而帶來的影響，具有高度適應這種變化的能力。（2）條件A、要求立憲者對未來社會的發(fā)展有較強的預測能力B、國家的憲法解釋機關根據客觀條件的變化及時對憲法條文作明確的解釋兩個條件。2、相對穩(wěn)定性：（相對穩(wěn)定的原因）（1）憲法規(guī)范的特點決定的由于憲法具有高度適應性，因此，憲法規(guī)范比普通法律規(guī)范變動少，能在較長時間內適用。（2）憲法的地位決定憲法是國家的根本大法，它的變化直接關系到國家的政治和社會秩序的穩(wěn)定，不宜輕易變更。（3）修憲程序決定的立憲者往往在憲法中規(guī)定嚴格的修改程序，致使憲法的修改相對較為困難。（三）憲法規(guī)范的最高權威性和無具體懲罰性1、最高權威性由于憲法在一國法律體系中居于根本法的地位，因此憲法具有最高權威性。普通法律不得同憲法規(guī)范相抵觸，否則無效。2、無具體懲罰性普通法律規(guī)范都對違反法律規(guī)定的行為規(guī)定了相應的制裁手段。憲法規(guī)范中的大部分規(guī)范一般不規(guī)定具體的制裁手段，憲法具有無具體懲罰性的特點。四、憲法結構的特點 所謂憲法的結構是指憲法典的結構，即憲法典的內容按照一定的邏輯順序有規(guī)則地進行排列，將憲法的內容有機地聯(lián)系在一起。在憲法典中，憲法的內容一般分為序言和正文兩部分，普通法律的結構一般沒有序言，因此憲法的序言是憲法與普通法律相比在結構方面的一個突出的特征。附：憲法序言的內容有無法律效力第三節(jié) 憲法的類型一、憲法形式上的分類 憲法形式上的分類是資本主義國家的學者普遍采用的分類形式 一以憲法的文書形式為劃分標準將憲法分為成文憲法與不成文憲法1、成文憲法（1）含義：是指將公民的權利與義務，國家的制度及國家機關的組成等有關事項，以一種或數種文書規(guī)定。以一種文書集中規(guī)定。（2）優(yōu)點：有詳細的法律規(guī)定，便于政府和人們遵守；其制定與修改有嚴格的程序，較為穩(wěn)定。（3）缺點：是成文憲法的制定與修改較難，不能及時地反映社會的發(fā)展變化。2、不成文憲法（1）含義：是指公民的權利與義務、國家的基本制度及國家機關的組成等有關事項散見于各種單行法規(guī)或寓于習慣法之中。（2）優(yōu)點：其制定與修改較易，因此，較易適應社會的發(fā)展與進步，富有彈性，便于靈活運用和掌握；其原則由傳統(tǒng)的習俗及法院判例形成，公民比較熟悉。（3）缺點：因對政府的職權利公民的權利缺乏明確的規(guī)定，不便遵守和適用；憲法條文龐雜，來源廣博，對其運用需要政府和公民有優(yōu)良的政治和法律素養(yǎng)。3、評價 成文憲法與不成文憲法的劃分主要以憲法的文本形式為標堆，“包含著自相矛盾或容易造成誤解”。二者出現(xiàn)相互融合之趨勢。 (二)以憲法有無嚴格修改程序為劃分標準可將憲法劃分為剛性憲法和柔性憲法 1、剛性憲法（1）含義：是指憲法的制定與修改不由普通立法機關按照普通法律的制定與修改程序來進行，而由特設機關或者由普通立法機關按照特別制定與修改程序來進行。（2）優(yōu)點：其制定和修改比較慎重，程序較為復雜，因此不易變革，較為穩(wěn)定。（3）缺點：由于其制定和修改比較困難，因此缺乏對形勢發(fā)展的適應性。2、柔性憲法（1）含義：指憲法由普通立法機關按照一般立法程序來制定和修改。（2）優(yōu)點：其制定和修改比較容易適應性強。（3）缺點在于不如剛性憲法穩(wěn)定。 3、評價剛性與柔性在修憲的難易程度上并不是一種絕對的事實上的標準，“事實上有的剛性憲法修改并不難，有的柔性憲法修改也并不容易。” 三以憲法的制定主體為劃分標準可將憲法分為欽定憲法、協(xié)定憲法和民定憲法1、欽定憲法是指封建君主制定與頒布的憲法。欽定憲法往往是封建君主迫于資產階級和城市平民的壓力而作出的一種妥協(xié)與讓步，因此其內容往往既反映封建階級的意志和利益，又反映資產階級和城市平民的愿望，既有民主的成分，又有專制的成分，是階級妥協(xié)的產物。2、協(xié)定憲法是由君主和國民代表協(xié)議制定的憲法。協(xié)定憲法往往是封建勢力與資產階級為主體的新興勢力之間勢均力敵的結果，是妥協(xié)的產物。3、民定憲法是指國民直接或者由其選出的代表機關制定的憲法。民定憲法的制憲主體是“國民”或人民，因此憲法較多地體現(xiàn)出民主的內容。 3、評價這種劃分方法也存在一些理論和實際上的缺陷，如欽定憲法是否是一種真正意義上的憲法，頗有爭執(zhí)?！眳f(xié)定憲法在范圍上也不一致，是否純粹是指階級與階級之間的協(xié)定，還是包含其他因素，其含義不甚確切。”(四)以憲法是否實施為標準將憲法分為規(guī)范憲法、名義憲法和語義憲法1、規(guī)范憲法:經合法制定并完全實施的憲法2、名義憲法：只有法律效力，在生活中并不適用，實際上只是一種將來應當成為現(xiàn)實宣言的憲法為名義憲法3、語義憲法：既不反映現(xiàn)實狀況，也不起實際作用的憲法為語義憲法。（五）其他形式上的分類根據中央政府和地方政府之間統(tǒng)治權力的分配情況可將憲法分為聯(lián)邦憲法與單一憲法。根據政體不同作為劃分標準，可將憲法分為君主憲法與共和憲法。根據構成憲法文件的多寡為劃分標準，可將憲法分為由一個法律文件統(tǒng)一表示的單一憲法和由兩個以上的法律文件表示的復式憲法。二、憲法實質上的分類以國家的階級性質為標淮來劃分將憲法分為社會主義憲法和資本主義憲法兩類，并認為這種分類方法有以下三個優(yōu)點：第一，它能揭示憲法的階級本質。第二，它能避免形式分類所引起的含義混亂。第三，憲法實質上的分類的另一優(yōu)點是可以避免形式上的分類所產生的轉化現(xiàn)象。第二章 憲法的價值與功能第一節(jié) 憲法的價值一、我國憲法學者對憲法價值的認識二、憲法的價值體現(xiàn)。憲法的價值是人們對憲法產生的預期需求，民主、平等、保障人權等是憲法價值實現(xiàn)的積極結果而都是價值本身。從憲法產生和發(fā)展的歷史來分析，憲法的價值顯然與人民主權、民主、法治和人權等相關但集中體現(xiàn)在憲法中的價值需求則主要是：正義、自由和秩序。以此為基點，凡具備這三種價值的憲法及其制度，就有可能出現(xiàn)民主憲政。（一）正義憲法的正義價值是立憲的基本價值，人們期望通過憲法能夠規(guī)范政治生活，并形成符合人們共同生活推則的法律秩序。憲法對國家制度的建構反映同時代人們對政治正義的要求。正義價值對憲政制度提出了如下要求：第一，公民平等地享有權利，平等享有權利是憲法在社會成員間分配權利的基本準則。第二，對人權的重視與保護。憲法和法律的終極目的在于重視人的尊嚴，為保障人權，憲法應當確立權利保護體制以及相應的手段與方式。具體表現(xiàn)在，公權力必須與私權力有明確的憲法界限，國家權力的配置和運行必須最大限度地保障人權，國家機關制定的限制公民權利的法律以維護公共利益為限。第三，廣泛的政治參與。不能設想國家政權為少數人所把持，排斥公眾參與的憲法制度會是一種正義的政治制度。第四，司法正義。正義還要求執(zhí)法活動必須符合正義的要求。小結憲法上的正義價值通過憲法規(guī)范社會生活而體現(xiàn)，通過規(guī)范政治生活和制度安排達到平等、民主和保障人權的目標。（二)秩序近現(xiàn)代憲法就是為了滿足這種秩序建構的需要而產生的。它的基本特征在于奉行法治，強調國家權力的有限性，認為法律和政策是利益平衡的產物國家政策的制定和實施以法律的權威為主要手段。秩序之能成為憲法的價值。出于人們對有序生活的企求。第一，從理論上來說，憲法秩序應當是一種正義的秩序，即憲法的制度安排應當充分體現(xiàn)，正義的要求。憲法的制定還應當具有正當性，即應當以人民的制憲權為基礎。 第二，憲法秩序是一種選擇性秩序，即憲法對制度的安排具有其他社會控制手段不可替代的價值。在存在公共權力的條件下，公共權力的侵略性使道德規(guī)范的約束力受到威脅運用法律作為建構政治秩序的手段成為惟一恰當的選擇。第三，憲法秩序表現(xiàn)為制度安排。（1）是對公共權力的性質和目的進行宣告，以闡明政治權力的行使在于實施正義。（2）為維持政治權力的有序運行，憲法應當為國家機關的設置、職權、主要官員的產生方式與任命程序作出明確的規(guī)定，并確認國家權力運行的基本原則，以防止公共權力的濫用。 第四，憲法秩序是一種動態(tài)的秩序，1、原因人們期望法律創(chuàng)設秩序在于法律的普遍性和穩(wěn)定性，但是法律的穩(wěn)定性是相對的，任何法律制度都必須在社會進步面前作出積極的反應，否則它就難以形成穩(wěn)定的秩序。2、要求憲法秩序的動態(tài)建構要求法律與社會生活之間的緊張關系通過民選立法機關的立法活動進行調整；要求政府的管理行為與人民的自由之間的緊張關系通過民主的方式在憲法的范圍內解決；要求對政府權力進行限制但同時對無政府豐義等藐視秩序的行為施加懲罰。三自由憲法的自由價值體現(xiàn)在：第一，憲政制度是滿足人類最大限度自由的政治制度。憲政制度建立在自由的基礎之上，它要求國家的法律制度應當承認人的自由并且為這種自由提供法律保障，所以，自由價值就成為近現(xiàn)代憲法是否正義的判斷準則之一。憲法的自由價值在于不斷推動憲政制度滿足人們對自由的需要，當自由得不到憲政制度的保障時民主政治將通過修改憲法或者其他方式來推動這一制度的創(chuàng)新，這是憲政制度能夠成為最能夠保障公民自由的制度的重要原因。憲政制度之能保障自由，首先在于它確立人的主體地位和平等原則，人人都具有天賦的不可轉讓的權利；其次，為保障人的自出，憲法劃定了國家權力與公民權利的邊界，國家和社會的關系在憲法上定位為具有對抗性的相互依存關系。第二，憲法和法律保護公民的各種自由權。 公民希望憲法和法律賦予其最大限度的自由，然而，個體利益往往與公共利益發(fā)生沖突，如果在一個不設定任何規(guī)則的社會里去滿足個體對自由的愿望，則社會必然會陷入一種混亂的狀態(tài) 。第三，憲法要在公共利益和個體利益之間達到平衡。憲法既要維護公民的自由又要維護正常的社會秩序。為了維護憲政狀態(tài)，憲法一般規(guī)定國家機關有權制定法律來限制個人的自由。 第四，憲法的自由價值除要求法律的日的在于保障公民的自由之外，對公民自由的法律限制須符合憲法的原則和精神。國家機關為了保證公共利益的實現(xiàn)，可以制定法律對公民自由權進行了限制。但憲法對法律限制公民自由規(guī)定了條件，只有在公共利益受到嚴重威脅時，法律才能對自由作出限制。否則，就是濫用立法權和行政權。第二節(jié) 憲法的功能一、憲法功能的含義二、憲法功能的表現(xiàn)（一）幾種主要觀點從憲法的產生、發(fā)展以及憲法調整的社會關系來看，它主要調節(jié)兩種相互沖突的關系并使之在利益上保持平衡：第一，權力沖突關系。在憲政條件下，權力沖突表現(xiàn)為國家機關與公民之間、國家機關與社會團體之間以及國家機關之間的沖突。政治權力首先是在不同利益集團之間進行分配，組成國家機關之后，國家機關與公民之間以及國家機關之間必然產生權力沖突。第二，利益沖突關系。憲法還要解決利益的平衡。經濟利益涉及到公共利益、社會各階層的利益、公民個體利益以及國家利益，它們之間的沖突完全有可能引發(fā)政治沖突而造成法律秩序的崩潰。不論是哪一個國家的究法，也不論立憲的意識形態(tài)和政治信仰有多大的差異，對權力和利益沖突的平衡是立憲的共同目標。 （二)憲法的四種主要功能 憲法的功能在于解決沖突，這是從廣泛的社會控制手段出發(fā)對憲法功能作出的概括，具體來說，憲法的功能應當包括以下四個方面：1分配政治權力 從憲法的產生和發(fā)展來看，分配權力是解決權力沖突的主要手段。近代憲政不同于歷史上一切權力分配方式之處就在于在不同政治勢力之間達成妥協(xié)，容許不同政治集團在法律范圍內存在，體現(xiàn)出憲政的寬容和民主精神。憲法是分配權力的產物，而其本身的功能也在于以法律的形式對權力分配進行確認。 近代憲法的這一功能對于政治穩(wěn)定起到了非常重要的作用，創(chuàng)造建構形式。它與一切專制政治的區(qū)別在于，各種政治力量存在于共同體內共同服從憲法。2、規(guī)范并控制國家權力（1）規(guī)范國家權力即對國家機關的產生、設置、職權、運行原則和方式進行明確的規(guī)定。憲法對國家權力進行規(guī)范可以從法律的層面防止國家權力運行的混亂。其作用在于既保障國家機關能夠有效地行使管理權，又能夠防止國家機關濫用權力。（2）控制國家權力即對國家機關權力的行為進行必要的限制，由此，現(xiàn)代憲政主義的根本標志就是對政治權力的限制?！毕拗茋覚嗔κ菓椃ǖ幕竟δ苤弧＝F(xiàn)代憲法在限制國家權力方面主要采取兩種方式A、“外部限制”方式即限制國家機關的權力范圍和行使權力的方式，明確權力界限。B、“內部限制”方式將國家職權按照一定的標準進行劃分并將其在不同國家機關之間進行配置，這種配置權力的方式也稱之為分權與制衡。 C、戰(zhàn)后的發(fā)展3、預防社會混亂 憲法除規(guī)范和控制國家權力外還通過制度設置對社會發(fā)生積極的影響，這種影響就是預防社會混亂的功能。民主政治下社會混亂主要表現(xiàn)在兩個方面： 第一，政府對社會失去控制。第二，經濟和政治團體對政府和社會產生很大的影響，其勢力足以使國家權力變成為某些經濟和政治團體的特殊利益服務的工具。這種狀況都危及憲法制度的穩(wěn)定、動搖民主和法治原則，作為建構法律制度基礎的憲法如果沒有防范性的功能，則憲政民主隨時存顛覆的危險。憲法對社會混亂的預防采取兩種方式：其一，維護政府的權威，“維權”或者“保權”。戰(zhàn)后，政府在管理經濟和社會事務方面的作用受到重視，憲法放寬了對政府權力的限制。 其二防止社會勢力擾亂民主政治。憲法在確認民主選舉原則的同時，將政黨行為納入憲法審查的范圍，西方國家相繼進一步完善選舉制度，防止個人和經濟團體操縱選舉。4、平衡各種利益 利益平衡是憲政存在的社會基礎，因為憲政的發(fā)生和存在需要不同利益集團的相互作用。 憲法保護各種合法的經濟權益，其基本原則是在不同利益主體之間進行平衡，以維持社會的穩(wěn)定和經濟的發(fā)展。民主政治首先應當保護私人的經濟利益。因此，憲法對公共利益的保護是社會進步不可缺少的手段，平衡這種經濟利益關系是憲法的主要功能。憲法平衡利益關系的方式主要依賴于財政制度的建構。第三章 憲法的創(chuàng)制與變動第一節(jié) 憲法創(chuàng)制一、憲法創(chuàng)制的概念憲法創(chuàng)制是指某個國家在同一個社會形態(tài)之內的憲法文本與憲法規(guī)范的首創(chuàng)性活動。(一)憲法創(chuàng)制的內涵與特征首先，憲法創(chuàng)制是指某個具體國家的立憲活動。第二，憲法創(chuàng)制是在同一“社會形態(tài)內部憲濁文本與憲法規(guī)范的首創(chuàng)性活動。 第三，憲法創(chuàng)制主要是憲法文本與憲法規(guī)范的創(chuàng)制，而不僅僅是憲法典的創(chuàng)制。而且包括憲法慣例或者憲法習慣的創(chuàng)制。（二)憲法創(chuàng)制與憲法制定1、對象不同憲法制定的對象是憲法典，而憲法創(chuàng)制的對象則包括憲法典與其他憲法性文件，甚至還包括憲法習慣與憲法慣例。2、范圍不同第二，憲法制定不僅包括憲法典的制定，而且還包括憲法典的修改，而憲法創(chuàng)制則不包括憲法規(guī)范的修改與完善等后期程序活動。所謂“創(chuàng)制”乃指某種首創(chuàng)性活動。3、次數不同第三，在同一社會形態(tài)之內只可能有一次憲法創(chuàng)制，但是卻可能存在多次憲法制定。二、憲法創(chuàng)制權(一)憲法創(chuàng)制權的概念憲法創(chuàng)制權，也就是憲法創(chuàng)制主體通過一定的程序創(chuàng)制憲法文本與憲法規(guī)范的權力。憲法創(chuàng)制權具有如下幾個特征：首先，憲法創(chuàng)制權是一種事實上的政治權力，它具體體現(xiàn)為特定政治社會中的一個階級或者幾個階級的聯(lián)盟按照自身意志締造國家的政治控制力。第二憲法創(chuàng)制權體現(xiàn)了一定的政治價值。（二）憲法創(chuàng)制權的性質憲法創(chuàng)制不是國家權力運作的結果，而是某種事實上的政治權力運作的結果；是憲法創(chuàng)制產生了國家，而不是相反。憲法創(chuàng)制權在本質上并不屬于國家權力，它是種創(chuàng)設國家與國家權力的權力。憲法創(chuàng)制權具有如下幾個內涵：1、 主體：憲法創(chuàng)制權主體是某一政治社會的政治組織2、 對象：憲法創(chuàng)制權所創(chuàng)沒的不是一般意義上的國家和國家權力，而是立憲國家(或者說是憲政國家)與立憲狀態(tài)下的國家權力。3、 對象：憲法創(chuàng)制權所創(chuàng)設的不僅包括國家機構與國家權力，還包括其他政權組織機構及其權力體系。4、區(qū)別于重新制定：重新制定，一般都保持了憲法法統(tǒng)的延續(xù)性與發(fā)展性。三、憲法創(chuàng)制程序1 提出制憲動議 2成立制憲機構 3提出憲法草案 4討論與審議憲法草案5憲法草案的通過 6公布憲法第二節(jié) 憲法變動 一、憲法變動的概念是指憲法文本與憲法規(guī)范在憲法創(chuàng)制之后發(fā)生改變的各種情形。二、憲法的正常變動(一)憲法的修改 1、含義：憲法的修改是憲法在自身規(guī)定的界限之內的一種自我發(fā)展與完善，它是憲法所規(guī)定的修憲機關根據特定的修憲程序，對憲法文本中的憲法條款及憲法規(guī)范所作的變更，包括對憲法文本相關內容的刪減或者增加。2、范圍：“只能是在憲法基本制度與國家本質保持不變的前提之下對憲法文本及憲法規(guī)范所作的改變（二)憲法的變遷 1、含義：又稱“憲法的無形修改”，是指有權的國家機關通過憲法解釋的方式使憲法的實質性內容發(fā)生轉變的憲法變動方式。2.原因：適應現(xiàn)實政治中憲政建設的需要。3限定：（1） 憲法變遷只能是對憲法修改的一種補充（2） 憲法變遷不得違背憲法的基本原則，不得有悖于憲政的基本精神就中國的憲政實踐而言有一種憲法變動的類型，那就是基于憲法本身規(guī)定的變動方式，排除了憲法在特定領域之內的適用，我們可以將此種方式稱為“憲法的排除”。（四)憲法的中止憲法的中止也就是在憲法規(guī)定的特殊情形之下，暫時中止某些憲法條款的法律效力。 憲法效力的終結。三、憲法的非正常變動(一)憲法的廢止憲法的廢止就是在同一社會形態(tài)之內因為發(fā)生了政變、革命等政治事件而導致原有憲法效力的終結。與憲法的中止不同，導致憲法效力終結的事出與程序都非由原憲法所規(guī)定，而且在政治事件結束之后并不會必然有憲法效力的恢復。(二)憲法的廢棄憲法的廢棄，是因為發(fā)生了政治革命或者改良等政治事件而導致了社會形態(tài)與國家性質的改變，因而使原有憲法當然失去法律效力。憲法的廢棄意味著該政治社會的權力結構與階級結構發(fā)生了根本性的轉變，意味著國家與社會的根本制度將發(fā)生變革。（三）憲法的虛置憲法的虛置是在憲法文本保持原狀不變的情況之下，相關的憲法主體通過非憲定的方式與程序對憲法規(guī)范的實質性內容進行了重大改變，從而使該國的憲政實踐嚴重背離了憲法文本，使原有的憲法規(guī)范的法律效力趨于消滅。第四章 憲法的產生與發(fā)展趨勢第一節(jié) 憲法的產生一、憲法產生的概念憲法的產生是指憲法作為一個特殊的法律部門與法律現(xiàn)象產生的歷史過程。憲法產生與憲法創(chuàng)制的區(qū)別：宏觀與微觀、歷史與規(guī)范二、近代憲法產生的原因（一）歷史原因：歐洲封建體制之下所形成的制約王權的政治傳統(tǒng)。第一，中世紀時期的封建土地制度第二，諾曼王朝的外來政權性質第三，王朝戰(zhàn)爭(二)經濟原因：近代商品經濟與憲法制度之間相互依存的內在關系（三）文化原因：西方社會固有的法治思想傳統(tǒng)與古典自然法學理論的傳播和發(fā)展古典自然法學派的國家理論：第一，“天賦人權”學說或者“自然權利”學說第二，社會契約理論。第三，權力制衡學說。（四)政治原因：資產階級革命的勝利與民主制度的建立三、憲法產生的規(guī)律 人權是憲法產生的邏輯起點，也是憲政實踐的最終歸宿?？v觀憲法產生的整個過程，不同歷史階段立憲的重心各不相同。以此為標推，我們可以將憲法產生的過程在大體上分為“個人權利立憲”“政治權利立憲”“社會與經濟權利立憲”等三個階段，在這三個階段立憲重心的轉移正體現(xiàn)了憲法產生的歷史規(guī)律。(一)個人權利立憲 “個人權利”，是指公民在個人生活領域內所享有的、不受國家權力任意侵犯的基本權利，主要包括公民的人身權利、財產權利、住宅不受侵犯的權利等等。保護個人權利一直是早期立憲主義制度實踐的重點。(二)政治權利立憲 “政治權利”，是指公民在政治生活領域內所享有的，直接或間接參與政治生活的基本權利，它主要包括選舉權與被選舉權、言論、結社、集會、游行、示威的自由權利等等。因為這類權利主要是人們以公民的身份參與國家政治生活的權利，所以它往往又被稱為“公民權利”。這一階段的立憲者們不僅提出了保護個人權利的立憲主張，而且意識到了公民政治權利的重要性與憲法意義，他們在系列的憲法文件之中確立了主權在民、參政權平等和表達自由等公民的政治權利體系。 (三)社會與經濟權利立憲“社會與經濟權利”，是指公民在社會經濟生活領域內所享有的、國家有義務保障或促進的基本權利，如勞動權、社會保障權、受教育權等等。這一時期的憲法具有如下兩個特征：第一，在人權和公民權的內容方面，不僅強調確認和保護個人權利、政治權利，而R突出地強調保障社會與經濟僅利。第二，在國家職能方面，強調國家干預社會經濟運行的經濟職能。 第二節(jié) 憲法的發(fā)展趨勢一、福利政府危機與憲法的發(fā)展趨勢面對福利政府的低效率與政府財政支出的無限擴張，憲法變革問題確實已經引起了西方政界與理論界的廣泛關注；在新世紀，西方國家的憲法發(fā)展趨勢在一定程度上將決定于他們將采取何種手段克服棲利政府的弊端，以達到既保障公民的社會與經濟權利，同時又保護納稅人的權利，并實現(xiàn)國民經濟的高效率，最終達到建立“有限”、“有效”政府的目標。二、經濟全球化與憲法的發(fā)展趨勢 (一)國內部市場統(tǒng)一對憲法的影響 一方面，是中央政府宏觀調控職權的強化。另一方面，則是地方政府自主性的增強?？傊?，市場經濟的發(fā)展一方面造成了地區(qū)之間市場的分化，突出了地區(qū)政府的公共服務職能，對其自主性、主動性提出了更高的要求；另一方面也造成丁地區(qū)之間市場的融合，突出了中央政府的宏觀調控與管理職能。(二)全球范圍內及某一地區(qū)不同國家之間市場統(tǒng)一化對憲法的影響經濟全球化的發(fā)展在很大程度上將會導致憲法發(fā)展的另外一種趨勢，那就是“憲法趨同化”。“憲法趨同化”，是指各國憲法的經濟全球化潮流之下因為文化的交流與共享而形成了某些共同的憲法理念，因為憲法調整對象、憲法調整方法上存在諸多共同之處而在制度上相互借鑒、取長補短，而導致了憲法制度變革與變遷的趨同化發(fā)展，最終實現(xiàn)憲法功能的外向化與國際化?！皯椃ㄚ呁敝饕缦聨讓觾群?、憲法理念的趨同化各國在憲法文化的交流與共享基礎之上實現(xiàn)憲法理念的趨同化。在經濟全球化的過程中，經濟交流的增加也必然帶來信息資訊的共享與文化思想的交流，由此也會在憲法理念上逐步形成一些普遍共識。2、憲法制度在改革與變遷上的趨同化。在各國面臨的共同問題上，各國憲法所調整的對象、所面臨的問題具有相當的一致性而它們在憲法調整方法上的差異、調整效果的好壞，則使各國憲法能夠得以在制度上相互借鑒、取長補短，在求同存異的過程中實現(xiàn)憲法發(fā)展的趨同化。3、憲法功能的外向化與國際化。由于國際經濟交往的增加，以及各國政府對社會經濟事務的廣泛的干預與管理，許多原本屬于國內法的問題也可能成為國際問題。第五章 憲法的基本原則第一節(jié) 憲法基本原則的含義一、憲法基本原則的概念即“憲法學對某一類型的憲法所反映的指導思想、民主制度的特點和作用的概括”以及“某一憲法典或憲制性文件本身所確認的制定、解釋和實施該特定憲法的指導方針”兩個方面二、憲法基本原則在不同國家間的區(qū)別第一，憲法的基本原則體現(xiàn)制憲的指導思想。 第二，憲法的基本原則既然是立憲者立憲指導思想的一種反映，因此它可以通過憲法規(guī)范表現(xiàn)出來，能為憲法學者所概括和總結。第三，憲法的基本原則是憲法原則中的主要部分，決定和影響其他憲法原則的內容。第二節(jié) 人民主權原則一、人民主權原則的創(chuàng)立與發(fā)展二、憲法對人民主權原則的確認 除政治宣言宣告之外，資本主義國家的憲法還以規(guī)范的形式確認人民主權的原則以及人民行使權利的方式。社會主義國家也確立人民主權原則，在憲法中予以確認并且規(guī)定人民行使主權的方式三、社會主義憲法與資本主義憲法的區(qū)別：第一，理論依據不同第二，實現(xiàn)方式有差異。第三節(jié) 基本人權原則一、人權理論的形成首先，人權是一種道德上的權利，是由人要求生存，要求自由，要求過好的物質生活和精神生活等生理和心理的自然屬性決定了的；其次，人權是一種法律權利，法律對人的權利的確認是人權保障的前提；最后，人權是一種實有權利，即是法律上確認和保障的人權能轉化為一種實實在在的現(xiàn)實權利。二、憲法對基本人權原則的確認 基本人權原則最先在資產階級政治宣言中體現(xiàn)，繼政治宣言之后基本人權還以憲法規(guī)范的形式表現(xiàn)出來，人權成為近現(xiàn)代憲法的主要內容，同樣，憲法也被視為保護人權的產物，是為保護人權而制定的。憲法確認基本人權的方式一般分為四種：(1)宣布承認和保障人權并以公民的基本權利作為表現(xiàn)基本人權的具體內容。(2)在憲法中不出現(xiàn)人權字樣，只規(guī)定公民基本權利的內容。 (3)原則上確認基本人權，并對公民基本權利作出少量的規(guī)定。（4）表現(xiàn)公民基本權利的憲法規(guī)范一做采用禁止性規(guī)范與授權性規(guī)范相結合而以禁止性規(guī)范為主。我國憲法對人權的規(guī)定有以下幾個方面的特點： 首先，明確國家有尊重和保障人權的義務，并且對公民的基本權利包括公民的政治權利、經濟權利、文化權利和社會生活方面的權利進行了全面的規(guī)定，公民基本權利的范圍十分廣泛。 其次，通過憲法修正案對私有財產權作出規(guī)定。 再次，社會主義國家的憲法在表述公民基本權利時大量采用授權性規(guī)范，或者以授權性規(guī)范為主捕之以禁止性規(guī)范。第四節(jié) 法治原則一、法治的含義法治原則應包含以下幾個方面的內容：第一，從理論的角度看，法治包括兩個方面：一方面，法治是指法律權威高于個人權威。另一方面，法治是指法律面前人人平等。第二從制度的角度來看，法治是一種制度體系。第二，從法律的實施的角度來看，法治是指一種法律秩序。二、憲法對法治原則的確認1、發(fā)展趨勢在自由資本主義階段，強調限制權力。到了上世紀40年代以后，又強調了行政權的擴張同時，憲法對公民的權利和自由的規(guī)定在范圍上有所擴大，這兩種互相矛盾的現(xiàn)象構成了當代資本主義國家的憲法所表現(xiàn)的法治原則的特點。2、法制與法治所謂法制是一個同家的法律和制度的簡稱，它包括國家的各種法律和依照法律而確立的各種政治制度和社會制度，因此它是一個靜態(tài)的概念。而法治既是一種理論又是一種制度，還是一種法律秩序的狀態(tài)，法治既有動態(tài)的特征也有其靜態(tài)的特征。法治是法律制度的指導原則，是法律制度運行的理論。3、我國的社會主義法治包含以下內容：第一、我國現(xiàn)行憲法確立了法律權威高于個人權威的原則。第二，我國現(xiàn)行憲法確立了人民主權原則。第三，我國現(xiàn)行憲法宣布它本身為國家根本法，是一切國家機關、社會團體和全體公民的最高行為準則，是國家的最高法律，從而充分體現(xiàn)了依法治國的精神。第五節(jié) 分權與制衡原則的確認 所謂分權專制衡原則，包括分權與制衡兩個部分分權是指把國家權力分為立法、行政和司法三個部分分別由三個國家機關獨立行使；而制衡則指這三個國家機關在行使權力的過程中保持一種互相平衡、互相制約的關系。一、分權學說的產生及其理論