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商法案例 合伙企業(yè)法 29-29合伙企業(yè)法案例2一、設(shè)立3二、入伙5三、新人入伙7四、分支機(jī)構(gòu)7六、競(jìng)業(yè)禁止。8五、債務(wù)責(zé)任9七、抵押13八、內(nèi)部與外部關(guān)系16九、清算18十、雙重優(yōu)先權(quán)原則20十一、綜合23合伙企業(yè)法案例甲：現(xiàn)在，我們應(yīng)該說一說合伙企業(yè)法了。乙：我看合伙企業(yè)不是一個(gè)重要的商業(yè)組織形式。甲：不是的。當(dāng)今，我們?cè)谏虡I(yè)世界中各種形式的公司林立，合伙也發(fā)揮著自己的作用。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，合伙依然是一種被廣泛采用的企業(yè)形式。目前，合伙的形式，還被許多國(guó)家采用。但是，法律和法學(xué)是地域的，是根據(jù)地方的風(fēng)土人情、道德標(biāo)準(zhǔn)制定的。孟德斯鳩在論法的精神中說：法律應(yīng)該和國(guó)家的自然狀態(tài)有關(guān)：和氣候有關(guān)；和土地質(zhì)量、形式與面積有關(guān)；和農(nóng)、獵、牧人民生活方式有關(guān)。法律應(yīng)該和政治所能容忍的自由程度有關(guān)；和居民的宗教、性癖、財(cái)富、貿(mào)易、人口、風(fēng)俗、習(xí)慣相適應(yīng)。最后，法律和法律之間也有關(guān)系，法律和它們的淵源，和立法者的目的，以及和作為法律建立的基礎(chǔ)的事物的秩序也有關(guān)。應(yīng)該從所有這些觀點(diǎn)去考察法律。在美國(guó)，合伙主要分布在農(nóng)、林、牧、漁、自由職業(yè)，例如醫(yī)生、律師、代理商等、小型加工、商品零售等行業(yè)。在德國(guó)，商品批發(fā)業(yè)、零售業(yè)乃至工業(yè)企業(yè)，都大量地采用合伙形式，擁有百萬馬克以上資產(chǎn)的合伙組織亦屢見不鮮。合伙之所以能成為一種經(jīng)久不衰和廣受歡迎的企業(yè)模式，是因?yàn)樗哂性S多優(yōu)點(diǎn)：（1）合伙組織形式簡(jiǎn)單，集資迅速靈活，創(chuàng)辦手續(xù)簡(jiǎn)便且費(fèi)用很低。（2）合伙內(nèi)部關(guān)系緊密，成員較穩(wěn)定，內(nèi)部凝聚力較強(qiáng)。（3）合伙人負(fù)無限責(zé)任，雖增大了個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)，但也有利于刺激合伙成員的責(zé)任心和鞏固合伙組織的信用。（4）合伙不是納稅主體，也較少受政府干預(yù)和法規(guī)限制。實(shí)踐證明，合伙是創(chuàng)業(yè)的最好形式。美國(guó)的波音公司就是由合伙發(fā)展而來。在現(xiàn)代，合伙不僅是個(gè)人集資創(chuàng)辦企業(yè)的形式，而且是企業(yè)之間經(jīng)營(yíng)聯(lián)合的形式。在一些發(fā)達(dá)國(guó)家，例如法國(guó)、比利時(shí)，合伙被廣泛運(yùn)用于企業(yè)間的商事聯(lián)合體。美國(guó)統(tǒng)一合伙法規(guī)定，可以成為合伙人的“人”，包括“個(gè)人、合伙、公司和其他聯(lián)合體”，實(shí)際上肯定了企業(yè)間合伙的合法性。在我國(guó)民法通則中，不僅個(gè)人合伙得到了肯定，合伙型聯(lián)營(yíng)體也獲得了承認(rèn)。在合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括國(guó)內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營(yíng)。國(guó)內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營(yíng)，適用民法通則。也不包括外商與國(guó)內(nèi)企業(yè)、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。外商與國(guó)內(nèi)企業(yè)、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)適用中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法。也就是說，合伙企業(yè)法不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。1997年提交全國(guó)人大常委會(huì)審議的合伙企業(yè)法（草案），曾規(guī)定法人可以成為合伙人，其主要理由：（1）法人有充分的權(quán)利能力處分自己的財(cái)產(chǎn)。（2）法人參加合伙后以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任并不影響股東對(duì)法人承擔(dān)有限責(zé)任。（3）多數(shù)國(guó)家的法律對(duì)此并無限制。（4）中華人民共和國(guó)民法通則第五十二條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)、不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。”可見，我國(guó)民法通則規(guī)定了企業(yè)、事業(yè)單位可以采取聯(lián)營(yíng)的形式，并且實(shí)際存在著合伙型聯(lián)營(yíng)的企業(yè)集團(tuán)。但是，1997年2月全國(guó)人大法律委員會(huì)提出的對(duì)該草案的審議結(jié)果報(bào)告，以設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)“有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者”為根據(jù)，認(rèn)為，“按照這一法定條件，依法承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)，包括國(guó)有企業(yè)，不能作為合伙企業(yè)的合伙人”，否定了草案關(guān)于法人可以成為合伙人的規(guī)定。乙：在我國(guó)，如何設(shè)立一個(gè)合伙企業(yè)呀？比如，我想與朋友經(jīng)營(yíng)一個(gè)小商店？甲：我這里正好有一個(gè)例子。請(qǐng)看！一、設(shè)立案情簡(jiǎn)介12004年4月，我與王紫藤、李靖等3個(gè)朋友計(jì)劃共同出資合伙經(jīng)營(yíng)一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照。并決定：我與王紫藤各出資5000元，李靖1萬元。利潤(rùn)分配為25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務(wù)應(yīng)該按照25%比25%比50%的利潤(rùn)分配比例承擔(dān)。我與李靖都不同意。發(fā)生爭(zhēng)議。請(qǐng)問：1、合伙企業(yè)設(shè)立條件是什么？2、本案之酒吧設(shè)立，符合法律規(guī)定么？3、4000元借款如何處理？本案參考結(jié)論1、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法在設(shè)立的條件、程序方面，都有具體規(guī)定。2、合伙企業(yè)使用王紫藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是不合法的。3、由三人共同承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)按照利潤(rùn)分配比承擔(dān)這筆債務(wù)。參考理論分析1、合伙企業(yè)設(shè)立條件是什么？根據(jù)中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。設(shè)立合伙企業(yè)要具備一定條件，經(jīng)過一定的法律程序。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第八條規(guī)定：“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有各合伙人實(shí)際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件?！边@是設(shè)立合伙企業(yè)的法定條件。合伙企業(yè)法的程序方面也有具體規(guī)定。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第十五條規(guī)定：“申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件?！敝腥A人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第十七條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！?、本案之酒吧設(shè)立，符合法律規(guī)定么？在本案中，三人共同出資，按照約定分配利潤(rùn)，是符合法律規(guī)定的。合伙協(xié)議也是合法的。其他條件也沒有違反法律規(guī)定。但是，他們沒有按照法律規(guī)定，經(jīng)過工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，使用王紫藤的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是不合法的。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第六十七條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以處以五千元以下的罰款。合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未按照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以二千元以下的罰款。”3、4000元借款如何處理？王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品時(shí)候，該合伙企業(yè)還沒有成立。所以，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動(dòng)。但是，借款確實(shí)是用于購買酒吧辦公用品，應(yīng)該由三人共同承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)按照利潤(rùn)分配比承擔(dān)這筆債務(wù)。甲：上面介紹了如何建立一個(gè)合伙企業(yè)。乙：案例里面提到了合伙協(xié)議，應(yīng)該如何撰寫一個(gè)合伙協(xié)議？合伙協(xié)議包括哪些內(nèi)容？甲：我可以說一說。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的主要事項(xiàng)包括：（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)。（二）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍。（三）合伙人的姓名及其住所。（四）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限。（五）利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法。（六）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。（七）伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。（八）入伙與退伙。（九）合伙企業(yè)的解散與清算。（十）違約責(zé)任。（十一）合伙人爭(zhēng)議的解決方式。乙：合伙人出資的情況，在實(shí)踐中，有時(shí)候比較復(fù)雜，不容易認(rèn)定。甲：你說的很對(duì)。在美國(guó)，合伙是不是一個(gè)商業(yè)企業(yè)？是不是一個(gè)真正的合伙？有時(shí)不容易確定。尤其是在沒有正式的書面協(xié)議時(shí)。合伙企業(yè)的定義是：2個(gè)或2個(gè)以上的人，作為共同所有人，為了贏利，經(jīng)營(yíng)一個(gè)聯(lián)合體。有聯(lián)合的意愿，是合伙企業(yè)重要的因素。如果其他合伙人不同意，一個(gè)人就不能加入合伙。合伙的身份是否存在，法院根據(jù)定義隱含的以下幾點(diǎn)判斷：A 是否分享利潤(rùn)或損失，B 是否共同所有，C 管理中是否有平等的權(quán)利。如果這三個(gè)證據(jù)不充分，在實(shí)踐中，還有一個(gè)原則可以利用，這就是僅看是否分享利潤(rùn)或損失。但是，獲利不能是如下情況：A 分期付款的債務(wù)或借款的利息，B 雇員的工資，C 地租，D 寡婦的養(yǎng)老金或已故合伙人的繼承人，E 良好商譽(yù)。例如：債務(wù)人欠債權(quán)人5000美圓，沒有擔(dān)保。雙方商定，債務(wù)人每月支付利息為債務(wù)人每月經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的10%，直到本利還清。雖然債權(quán)人從經(jīng)營(yíng)中獲得利潤(rùn)，他們不是合伙人關(guān)系。麥克弗森與邦克共同擁有一塊地，將其出租給農(nóng)場(chǎng)主。他們不是收取地租，而是分享一部分農(nóng)場(chǎng)的利潤(rùn)，一般情況下，不認(rèn)為麥克弗森與邦克和農(nóng)場(chǎng)主是合伙關(guān)系。在香港，合伙分無限責(zé)任合伙和有限責(zé)任合伙。前者由合伙條例（香港法例第38章）調(diào)整，后者由有限責(zé)任合伙條例（香港法例第37章）調(diào)整。有限合伙的優(yōu)點(diǎn)是：第一，企業(yè)由少數(shù)普通合伙人經(jīng)營(yíng)管理并承擔(dān)無限責(zé)任，可以保持合伙組織結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單、管理費(fèi)用低、內(nèi)部關(guān)系緊密和決策效率高等特點(diǎn)，這是它優(yōu)于公司之處；第二，能夠以有限責(zé)任吸引他人入股，有利于廣開資金來源，擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，這是它優(yōu)于普通合伙之處。所以，有限合伙有利于在保持合伙企業(yè)原有內(nèi)部關(guān)系穩(wěn)定的前提下吸收新的投資，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，同時(shí)也可以鼓勵(lì)那些不愿承擔(dān)無限責(zé)任的人向合伙企業(yè)投資，是一種有利于中小企業(yè)發(fā)展壯大的企業(yè)形式。有限合伙是屬于英美法系的，隱名合伙是屬于大陸法系的。我再介紹一個(gè)情況，共你參考。二、入伙案情簡(jiǎn)介2朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元，訂立了書面協(xié)議。在準(zhǔn)備生產(chǎn)過程中，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動(dòng)員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲乙兩合伙人商議，對(duì)朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，正式寫下書面協(xié)議。小食品加工廠成立1年后，朱丙了解到該廠經(jīng)營(yíng)情況不景氣，就以父親生病缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應(yīng)。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當(dāng)時(shí)僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對(duì)此表示十分不滿。又過了半年，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計(jì)虧損32000元，小食品加工場(chǎng)的債權(quán)人正在追討債務(wù)。朱丙的8 000元應(yīng)當(dāng)用來還債，不予歸還。問：1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時(shí)，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立？2、朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)？3、對(duì)朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定？他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？本案參考結(jié)論1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時(shí)，該合伙企業(yè)已經(jīng)成立。2、朱丙的出資行為可以視為新加入合伙企業(yè)。3、朱丙抽走12000元的行為違法。他無權(quán)再要求抽回剩下的8000元。4、朱丙對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任責(zé)任。參考理論分析1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時(shí)，該合伙企業(yè)已經(jīng)成立。朱某三人已經(jīng)商定各出資2萬元，并且訂立了書面協(xié)議，合伙企業(yè)已經(jīng)具備了成立的條件。當(dāng)然，還要進(jìn)行登記。2、朱丙的出資行為可以視為新加入合伙企業(yè)。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第四十四條規(guī)定：“新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況?！彼麄冇袝繀f(xié)議，朱丙參加盈余分配，不參與合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以認(rèn)為是新人入伙。同時(shí)，有關(guān)約定也不違反法律規(guī)定。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十五條規(guī)定：“各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對(duì)外代表合伙企業(yè)?！敝腥A人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十六條規(guī)定：“依照前條規(guī)定委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。”3、朱丙抽走12000元的行為違法。他無權(quán)再要求抽回剩下的8000元。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第十九條規(guī)定：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！敝腥A人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十條規(guī)定：“合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但本法另有規(guī)定的除外。”合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是共有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，個(gè)別共有人不能任意處置。同時(shí)，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第四十六條規(guī)定：“ 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。”其中，第2項(xiàng)規(guī)定意思是，在合伙協(xié)議有約定經(jīng)營(yíng)期限的情況下，合伙人未經(jīng)其他合伙人一致同意，不得以單方通知退伙。4、朱丙對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任責(zé)任。朱丙是合伙人，當(dāng)然應(yīng)該對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任責(zé)任。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第三十九條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。”甲：剛才提到了入伙的問題。乙：是呀，如果是一個(gè)新人，要加入原有的合伙企業(yè)，法律有相應(yīng)的規(guī)定么？實(shí)踐中如何解決這個(gè)問題？甲：一個(gè)新人，加入原有的合伙企業(yè)，對(duì)于一個(gè)合伙企業(yè)來說，不能不算是一個(gè)管理中的大問題。美國(guó)一個(gè)刊物Small Business Reporter（小企業(yè)通訊）寫道：“90%以上的破產(chǎn)企業(yè)的失敗，是由于他們管理上的無能和缺乏經(jīng)驗(yàn)?！庇幸粋€(gè)新人入伙的案例，請(qǐng)你往下看！三、新人入伙案情簡(jiǎn)介3張德權(quán)欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示態(tài)度的方式不一樣：1、李小平對(duì)此未置可否；2、賈軍山出國(guó)未歸，但是在電話中表示同意；3、劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；4、霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；5、霍光來依據(jù)單國(guó)強(qiáng)從國(guó)外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。入伙之事一直不能定下來，張德權(quán)想找他們?cè)僮鲆幌鹿ぷ?。?qǐng)問：你認(rèn)為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權(quán)才能被認(rèn)為已成為新合伙人？為什么？本案參考結(jié)論霍光來和單國(guó)強(qiáng)的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字。單國(guó)強(qiáng)有正式書面委托，霍光來代為簽字。所以還要再做其他幾個(gè)人的工作。參考理論分析中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第四十四條規(guī)定：“新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況?！崩钚∑綄?duì)此未置可否，沒有明確同意。賈軍山出國(guó)未歸，僅僅在電話中表示同意，沒有書面表示同意。劉名援口頭表示同意，也沒有簽訂書面協(xié)議。在沒有取得全體合伙人書面同意以前，張德權(quán)不能被認(rèn)為已成為新合伙人。所總之，新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。甲：關(guān)于如何設(shè)立一個(gè)合伙企業(yè)，我想，你對(duì)此有一定了解了吧？乙：是的！如果一個(gè)合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)的不錯(cuò)，想擴(kuò)大自己的業(yè)務(wù)，比如，設(shè)立一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，可以么？應(yīng)該如何辦理？甲：我有一個(gè)朋友，正想在本市的另一地點(diǎn)開設(shè)一間分店。咨詢了律師，看一看可以得到什么信息。四、分支機(jī)構(gòu)案情簡(jiǎn)介41998年元月我與王某等3個(gè)朋友合伙共同出資經(jīng)營(yíng)一家酒店。由于我們注意飯菜質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量，價(jià)格又比較低廉，因而生意非常興隆，現(xiàn)營(yíng)業(yè)面積明顯不足。為了進(jìn)一步擴(kuò)大酒店的營(yíng)業(yè)面積，我們3名合伙人經(jīng)研究，決定在本市的另一地點(diǎn)開設(shè)一間分店。如果你是一個(gè)律師，請(qǐng)問，設(shè)立這間分店應(yīng)當(dāng)辦理哪些登記手續(xù)？本案參考結(jié)論1、要申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 2、注意分支機(jī)構(gòu)的登記事項(xiàng)。 3、準(zhǔn)備好須提交的文件。參考理論分析根據(jù)中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法和合伙企業(yè)登記管理辦法的規(guī)定，合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須辦理設(shè)立登記手續(xù)。其具體內(nèi)容包括： 1、合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 2、分支機(jī)構(gòu)的登記事項(xiàng)包括：分支機(jī)構(gòu)的名稱、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式和分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的姓名及住所。其中分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式不得超出合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式。 3、須提交的文件：（1）分支機(jī)構(gòu)設(shè)立登記申請(qǐng)書；（2）全體合伙人簽署的設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的決定書；（3）企業(yè)登記機(jī)關(guān)加蓋印章的合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；（4）全體合伙人委派執(zhí)行分支機(jī)構(gòu)事務(wù)的負(fù)責(zé)人的委托書及其身份證；（5）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明；（6）國(guó)務(wù)院行政管理部門規(guī)定提交的其他證明文件。涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。 經(jīng)合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)所在地企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給分支機(jī)構(gòu)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，分支機(jī)構(gòu)即告成立。甲：合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)得好，是不錯(cuò)。乙：如果有的合伙人見到了利益，想擴(kuò)大生產(chǎn)是不是可以？應(yīng)該怎么辦？甲：想擴(kuò)大生產(chǎn)是可以的。但是，一定要遵守一定的法律規(guī)定。不破壞商業(yè)的游戲規(guī)則?？梢詤⒖枷旅娴陌咐Ａ?、競(jìng)業(yè)禁止。案情簡(jiǎn)介6李某與郝某于各出資5萬，設(shè)立了福順昌掛面廠。掛面廠建好后，經(jīng)營(yíng)狀況相當(dāng)好，每月利潤(rùn)有2萬元。郝某見有利可圖，又與劉某各出資15萬元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與永興廠相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規(guī)模大，流水線生產(chǎn)，成本很低，不久就占領(lǐng)了大部分當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)份額，福順昌掛面廠幾乎處于半停產(chǎn)狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而紀(jì)某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤(rùn)。李某與郝某交涉未果。請(qǐng)問：1、紀(jì)某的做法合法嗎？違反了合伙企業(yè)法的什么規(guī)定？2、對(duì)此，依合伙企業(yè)法應(yīng)該任何處理？3、李某該怎么辦？本案參考結(jié)論1、違反競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定。2、承擔(dān)賠償責(zé)任。3、協(xié)商解決，或者起訴。參考理論分析1、違反競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第三十條規(guī)定：“合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)?！边@是法律為保護(hù)合伙人的合法權(quán)益而作出的禁止性規(guī)定，法律上稱之為競(jìng)業(yè)禁止。紀(jì)某在與李某合伙設(shè)立面粉廠后，為獲取更大的利潤(rùn)，又與他人合伙設(shè)立另一家規(guī)模更大的面粉廠，其行為已違反了上述法律規(guī)定，侵犯了李某的合法權(quán)益。 2、承擔(dān)賠償責(zé)任。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第七十一條規(guī)定：“合伙人違反本法第三十條的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！?、李某可以與其協(xié)商解決，也可在收集相關(guān)證據(jù)后直接向人民法院起訴。甲：合伙企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益好，但是，不要忘記了遵紀(jì)守法。乙：是的。經(jīng)營(yíng)順利，是沒有問題。如果遇到困難，發(fā)生問題，出現(xiàn)了債務(wù)，應(yīng)該怎么辦？甲：可以參考下面的案例。五、債務(wù)責(zé)任案情簡(jiǎn)介5康樂民與農(nóng)效忠簽約合伙經(jīng)營(yíng)金房子工藝品商店。合同規(guī)定：康樂民出資15萬元。農(nóng)效忠出資10萬元。利潤(rùn)按6：4分成。營(yíng)業(yè)期5年。后，金房子工藝品商店與遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心簽訂了一份購銷合同合同價(jià)款為5萬元。簽約后，遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中將貨款匯入金房子工藝品商店賬戶。金房子工藝品商店即不能供貨，又借口不予退款。金房子工藝品商店暫時(shí)停業(yè)。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，遭到拒絕。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心又要求農(nóng)效忠退款5萬元，也遭到拒絕。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心又要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，也遭到拒絕。遂起訴于法院。問：1、遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，要求農(nóng)效忠退款5萬元，要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，那種要求符合法律規(guī)定？2、金房子工藝品商店、康樂民、農(nóng)效忠如何承擔(dān)債務(wù)責(zé)任？為什么？3、金房子工藝品商店屬于哪種合伙？4、合伙有哪些形式？本案參考結(jié)論1、遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心可以選擇其中任何一種方式，要求退款。2、承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。3、金房子工藝品商店屬于普通合伙。4、合伙可分為普通合伙和特殊合伙。參考理論分析1、遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心可以選擇其中任何一種方式，要求退款。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第三十九條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。”2、本案中，先以合伙企業(yè)金房子工藝品商店的財(cái)產(chǎn)清償，如果合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償?？禈访?、農(nóng)效忠承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。償還完外債以后，2人再根據(jù)內(nèi)部出資比例分擔(dān)。第一，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。這里包含四條重要規(guī)則：（1）清償標(biāo)的，必須是到期債務(wù)。（2）清償順序，必須是先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，只有當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，才由合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。（3）合伙人的所有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，均可用于清償。（4）債權(quán)人可以向合伙人中的任何一人或數(shù)人請(qǐng)求清償全部債務(wù)。第二，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，其不足的部分，由各合伙人依照中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第32條第1款規(guī)定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）須追償人已經(jīng)實(shí)際承擔(dān)連帶責(zé)任，并且其清償數(shù)額超過了他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；（2）須被追償人未實(shí)際承擔(dān)或者未足額承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；（3）追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額和被追償人未足清償部分的數(shù)額。3、金房子工藝品商店屬于普通合伙。普通合伙就是全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享利潤(rùn)和共負(fù)虧損，全體合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的合伙。我國(guó)中華人民共和國(guó)民法通則規(guī)定的個(gè)人合伙 和合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙企業(yè)，都屬于普通合伙。確認(rèn)是否屬于我國(guó)中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙企業(yè)，需要注意到以下幾個(gè)問題：二者的區(qū)別主要是：第一，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，有別于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。（1）合伙企業(yè)適用中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法，而契約型合伙則適用中華人民共和國(guó)民法通則的有關(guān)規(guī)定。（2）設(shè)立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而契約型合伙只要訂立合伙合同即為成立。（3）合伙企業(yè)必須有自己的名稱，也就是商號(hào)，而契約型合伙則不以具備名稱為必要。（4）合伙企業(yè)必須具有營(yíng)利目的，而契約型合伙不一定具有營(yíng)利目的，比如以居住為目，合伙購買房。（5）合伙企業(yè)具有較為長(zhǎng)期穩(wěn)定的營(yíng)業(yè)，而契約型合伙的營(yíng)業(yè)往往是臨時(shí)性，比如一次性的合伙販運(yùn)貨物。第二，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，以按照現(xiàn)有行政管理劃分規(guī)定應(yīng)由工商行政管理機(jī)關(guān)登記管理的企業(yè)為限。也就是說，采用合伙制的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)生診所、建筑設(shè)計(jì)師事務(wù)所等組織，由于歸其他行政主管部門登記管理，盡管它們也具有營(yíng)利性質(zhì)，卻不屬于中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法的調(diào)整范圍。第三，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)。不包括國(guó)內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營(yíng)（適用中華人民共和國(guó)民法通則），也不包括外商與國(guó)內(nèi)企業(yè)、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（適用中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法）。也就是說，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。4、合伙可分為普通合伙和特殊合伙。普通合伙就是全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享利潤(rùn)和共負(fù)虧損，全體合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的合伙。我國(guó)中華人民共和國(guó)民法通則規(guī)定的個(gè)人合伙 和中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙企業(yè)，都屬于普通合伙。特殊合伙是部分成員不參加經(jīng)營(yíng)并且對(duì)合伙債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的合伙。特殊合伙主要包括兩種，一為隱名合伙，二為有限合伙。隱名合伙指當(dāng)事人約定一方對(duì)他方所經(jīng)營(yíng)的事業(yè)出資，而分享其營(yíng)業(yè)所得收益及分擔(dān)其營(yíng)業(yè)所受損失的契約。其中，出資的一方稱為隱名合伙人，而經(jīng)營(yíng)事業(yè)的他方稱為營(yíng)業(yè)人。有限合伙就是一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人組成的合伙。其中，普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙組織，并對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對(duì)外代表合伙組織，只按出資比例享受利潤(rùn)分配和分擔(dān)虧損，并僅以其出資額為限度對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。有限合伙人的出資必須是金錢或者其他財(cái)產(chǎn)，不得是勞務(wù)或信用。乙：合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)成功，財(cái)產(chǎn)會(huì)越來越多。這些財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)如何？合伙人與這些財(cái)產(chǎn)是什么關(guān)系？甲：合伙企業(yè)的合伙財(cái)產(chǎn)，屬于共同共有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，這包括：（1）合伙人的出資。合伙財(cái)產(chǎn)構(gòu)成包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他無形財(cái)產(chǎn)，比如商號(hào)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等。當(dāng)勞務(wù)作為出資的時(shí)候：勞務(wù)不能成為合伙財(cái)產(chǎn)，但是，該勞務(wù)的成果和收益屬合伙財(cái)產(chǎn)。從財(cái)產(chǎn)權(quán)的狀態(tài)看，出資的財(cái)產(chǎn)大體包括兩種情況：A 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。B 財(cái)產(chǎn)使用權(quán)。（2）所有以合伙企業(yè)名義取得的收益。不論以何種方式取得，凡是以合伙企業(yè)為權(quán)利主體取得的合法收益，均視為合伙財(cái)產(chǎn)。在實(shí)踐中常見的情況有：A 合伙財(cái)產(chǎn)的增值，比如房產(chǎn)市值上漲。B 孳息，比如房租收入。C 轉(zhuǎn)讓所得。D 合伙營(yíng)業(yè)收入和其他經(jīng)營(yíng)成果。E 合伙因其他法律行為或事件而獲得的財(cái)產(chǎn)給付，比如贈(zèng)與、侵權(quán)賠償。F 以合伙財(cái)產(chǎn)為對(duì)價(jià)而受讓取得的財(cái)產(chǎn)，比如購置的設(shè)備。按照合伙財(cái)產(chǎn)的共同共有性質(zhì)，個(gè)別合伙人處分合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺w合伙人的授權(quán)。但是，在實(shí)踐交易中，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)處分通常是通過個(gè)別合伙人實(shí)施的。如果個(gè)別合伙人未經(jīng)全體合伙人授權(quán)，擅自處分了合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)如何呢？各國(guó)通行的規(guī)則是：根據(jù)財(cái)產(chǎn)受讓人主觀上善意與否，區(qū)別予以對(duì)待。善意就是不知情。如果受讓人在受讓合伙財(cái)產(chǎn)時(shí)，知道是合伙財(cái)產(chǎn)，但不知道并且沒有正當(dāng)理由認(rèn)為他應(yīng)當(dāng)知道該合伙人無權(quán)處分該財(cái)產(chǎn)，或者他不知道，并且沒有正當(dāng)理由認(rèn)為他應(yīng)當(dāng)知道，該財(cái)產(chǎn)是合伙財(cái)產(chǎn)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為善意。否則，應(yīng)認(rèn)定為惡意。根據(jù)保護(hù)善意受讓人的法律原則，合伙企業(yè)不得以個(gè)別合伙人未經(jīng)授權(quán)擅自處分合伙財(cái)產(chǎn)為由，主張其處分行為無效。就是“外部不能對(duì)抗內(nèi)部”。這樣做，有利于保護(hù)交易安全和促進(jìn)交易開展，也有利于合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展。反之，如果法律要求人們?cè)谂c合伙企業(yè)交易時(shí)，承擔(dān)因合伙人越權(quán)行為而致合同無效的風(fēng)險(xiǎn)，或者迫使他們?yōu)楸苊膺@種風(fēng)險(xiǎn)有義務(wù)查明合伙人是否越權(quán)，人們可能就不愿同合伙企業(yè)交易。故，中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十條規(guī)定：“合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但本法另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人?！币遥汗灿?，是物權(quán)中的基本知識(shí)，但是，我掌握的不好，您能不能在這里解釋一下？甲：好。共有是經(jīng)濟(jì)生活中的一項(xiàng)所有權(quán)制度，在法律上共有是指：兩個(gè)或兩個(gè)以上之權(quán)利主體共同享有一個(gè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的法律狀態(tài)。在大陸法民法理論中，可以將所有權(quán)從質(zhì)和量上加以分割。同一標(biāo)的物由兩人或兩人以上之?dāng)?shù)人共同享有所有權(quán)時(shí)，就是所有權(quán)從“量”上分割。發(fā)生共有的原因有：1、基于當(dāng)事人的意思而發(fā)生共有。對(duì)同一個(gè)物具有所有關(guān)系的數(shù)人，由于具有共同所有的目的及意思而成立共有關(guān)系。比如：數(shù)人共同出資購買一塊土地，該土地就為數(shù)人所共有。該數(shù)人之間由此形成土地共有關(guān)系。2、非基于當(dāng)事人之意思而發(fā)生共有。這是指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系。包括：（1）數(shù)人對(duì)先占的無主物、拾得的遺失物及發(fā)現(xiàn)的埋藏物之共有。（2）動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)附合或混合時(shí)，在不能區(qū)分主物與從物時(shí)。（3）當(dāng)事人對(duì)混合物與附合物之共有。（4）相鄰關(guān)系中，當(dāng)事人對(duì)疆界線上之設(shè)置物的共有。（5）繼承入在遺產(chǎn)分割前對(duì)遺產(chǎn)的共有。（6）夫妻雙方對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)中的財(cái)產(chǎn)的共有。（7）未析產(chǎn)前，家庭成員對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)的共有。共有包括：按份共有、共同共有，準(zhǔn)共有。共同共有是指：根據(jù)一定原因成立共同關(guān)系之?dāng)?shù)人，基于共同關(guān)系，而共享一物所有權(quán)的法律狀態(tài)。按份共有是指：數(shù)人按應(yīng)有份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)共同享有權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有。比如，趙乾、孫犁、周悟、鄭旺各出資50萬元購買了馮辰的一塊土地，則趙乾、孫犁、周悟、鄭旺以應(yīng)有份額四分之一的比例，共同享有馮辰的房屋所有權(quán)。準(zhǔn)共有是指：數(shù)人分別共有或共同共有所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)的共有。乙：所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)？抵押權(quán)就是吧？甲：對(duì)。我們來看一個(gè)涉及抵押的案例。七、抵押案情簡(jiǎn)介7三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院，急需一筆錢，向他人借款，并為此與債權(quán)人約定，以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質(zhì)押。事后，黎明還征求了其他合伙人的意見。合伙人張芝仲認(rèn)為：“合伙出資份額是合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是大家的財(cái)產(chǎn)，為個(gè)人借款抵押不妥，該質(zhì)押約定當(dāng)然無效?！?合伙人李亞平認(rèn)為：“我信任借款人，同意這項(xiàng)質(zhì)押約定。”合伙人康迎建認(rèn)為：“既然有合伙人不同意，這項(xiàng)質(zhì)押就不能生效?！?合伙人朱鶴翔認(rèn)為：“既然如此，甲可以退伙，但必須對(duì)合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”由于意見不一致，他們請(qǐng)來新世紀(jì)律師事務(wù)所的律師張立權(quán)咨詢。問：如果你是律師，應(yīng)該如何回答？本案參考結(jié)論1、該抵押無效。2、造成損失承擔(dān)賠償責(zé)任。3、退伙對(duì)合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。參考理論分析可以提出如下意見：根據(jù)中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十四條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”所以，該抵押無效。如果由此給其他合伙人造成損失，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。如果作為退伙處理，必須對(duì)合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。乙：在這個(gè)例子中，提到了退火。關(guān)于退火，法律有什么規(guī)定？ 甲：有。關(guān)于合伙人退伙，先說一說法定退伙：法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。這種法定事由可分為兩類：一是某種客觀情況（當(dāng)然退伙），二是其他合伙人的決議（除名）。除名：未履行出資義務(wù)；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；合伙協(xié)議約定的其他事由。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。當(dāng)然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告為無民事行為能力人；個(gè)人喪失償債能力；被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。當(dāng)然退伙的日期，為法定事由實(shí)際發(fā)生之日。再說一說聲明退伙：聲明退伙，又稱自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。這種意思表示的形式，可以為事前協(xié)議（協(xié)議退伙），也可以為屆時(shí)通知（通知退伙）。（1）關(guān)于協(xié)議退伙：A 合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；B 經(jīng)全體合伙人同意退伙；C 發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；D 其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。其中，第2項(xiàng)規(guī)定意味著，在合伙協(xié)議有約定經(jīng)營(yíng)期限的情況下，合伙人未經(jīng)其他合伙人一致同意，不得以單方通知退伙。（2）關(guān)于通知退伙：須合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限；須該合伙人的退伙不致給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；須提前30日通知其他合伙人。這三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。退伙會(huì)產(chǎn)生什么法律效果呢？分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承，即退伙人的財(cái)產(chǎn)份額和民事責(zé)任歸屬于退伙人的繼承人；二是退伙結(jié)算，即退伙人的財(cái)產(chǎn)份額和民事責(zé)任歸屬于退伙人本人。（1）財(cái)產(chǎn)繼承。在這里對(duì)繼承人取得合伙人資格規(guī)定了三項(xiàng)條件：A 有合法繼承權(quán)。B 有合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人的一致同意。C 繼承人愿意。在欠缺第2項(xiàng)或者第3項(xiàng)條件時(shí)，繼承人取得合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，但不取得合伙人資格，此時(shí)應(yīng)按退伙結(jié)算的有關(guān)規(guī)定辦理。（2）退伙結(jié)算。合伙人退伙以后，并不能解除對(duì)于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。第54條規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。乙：還有什么問題么？甲：前面幾個(gè)例子，已經(jīng)涉及到了不少合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系的問題。合伙企業(yè)處理自己的內(nèi)部關(guān)系，與公司是不一樣的。在這里，我們從內(nèi)部與外部關(guān)系開始，說一說合伙與公司之區(qū)別：1、法律地位不同。指是否具有法人資格：多數(shù)國(guó)家認(rèn)可公司的法人資格，我國(guó)也是。少數(shù)國(guó)家不認(rèn)可無限公司的法人資格。例如德國(guó)、英國(guó)。德國(guó)承認(rèn)合伙具有法人地位，其他國(guó)家都不承認(rèn)。我國(guó)也如此。合伙企業(yè)沒有法人資格，不是沒有法律地位，不影響合伙作為獨(dú)立的主體從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。合伙的權(quán)利能力有：有訴訟當(dāng)事人的地位，可以以合乎名義起訴、應(yīng)訴。以自己的名義擁有有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。可以成為合同當(dāng)事人。區(qū)分是否具有法人資格，對(duì)于一個(gè)企業(yè)的意義：（1）公司與股東是相分離的兩個(gè)主體。例如，公司違法或違反章程，股東可以起訴公司，以此維護(hù)股東權(quán)益，維護(hù)法律和正義。合伙則不可。（2）公司具有獨(dú)立責(zé)任。股東出資以后，不在出資范圍以外，為公司承擔(dān)責(zé)任。合伙則不可。2、設(shè)立之基礎(chǔ)不同。公司的設(shè)立是以章程為基礎(chǔ)的，公司的章程是發(fā)起人或最初的股東制訂的，它對(duì)公司及所有的股東，后來加入公司的股東都有約束力。公司章程的許多內(nèi)容的規(guī)定，一定要遵守公司法，不能完全依股東意愿而定。合伙是基于合伙合同建立，是全體合伙人基于意思一致而達(dá)成的協(xié)議，所有訂立協(xié)議的合伙人都要遵守這個(gè)規(guī)定，對(duì)協(xié)議以外的人沒有約束力。合伙協(xié)議的內(nèi)容，在更大的程度上有任意性，由合伙人自己選擇。3、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)方面。合伙企業(yè)的一元化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。即合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不屬于合伙企業(yè)獨(dú)立所有，而是屬于全體合伙人共同所有。但是，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，這種獨(dú)立性保障了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定性和對(duì)外交易的安全。合伙企業(yè)限制合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的任意處分，這體現(xiàn)了獨(dú)立性。比如，在抽回財(cái)產(chǎn)、分割財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)時(shí)，在設(shè)置抵押時(shí)。公司的二元化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。是指公司擁有公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，股東擁有股權(quán)。公司的財(cái)產(chǎn)是股東投資形成的，但是股東無權(quán)直接支配財(cái)產(chǎn)，沒有支配權(quán)。股東享有股權(quán)，股權(quán)不是所有權(quán)，也不是共有權(quán)。股權(quán)包括利益分配請(qǐng)求權(quán)，控制權(quán)（投票權(quán)，表決權(quán)），剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)（公司解散時(shí)）。4、在內(nèi)部及外部的法律關(guān)系方面，具有本質(zhì)的不同。（1）公司的財(cái)產(chǎn)屬于公司，不屬于股東。合伙的財(cái)產(chǎn)屬于全體合伙人共有。（2）公司有自己的組織結(jié)構(gòu)，對(duì)內(nèi)、對(duì)外行使公司的職權(quán)。合伙中，各個(gè)合伙人對(duì)合伙事物的執(zhí)行有同等權(quán)利，可以共同執(zhí)行，也可以委托他人執(zhí)行。（3）股東出資后不能退股，具有不同程度的轉(zhuǎn)讓權(quán)。合伙對(duì)合伙人出資的轉(zhuǎn)讓，要求嚴(yán)格，必須全體合伙人同意才可以轉(zhuǎn)讓。英國(guó)規(guī)定，如果合伙人轉(zhuǎn)讓全部出資與第三人，合伙就宣告解散。（4）公司的規(guī)模大，存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)。合伙規(guī)模小，人身依附性強(qiáng)，存續(xù)時(shí)間短。（5）我國(guó)沒有無限公司，所以，公司對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任，合伙對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任，也是一個(gè)明顯區(qū)別。綜上所述，注冊(cè)公司與合伙的不同，大致有以下幾點(diǎn)：1、注冊(cè)公司與其成員屬不同法律主體，兩者權(quán)利義務(wù)不同。合伙企業(yè)與和各合伙人唇齒相依，資產(chǎn)和義務(wù)互通。2、注冊(cè)公司為法人，有永久延續(xù)性。而合伙則不是法人，隨合伙人喪亡而解散。3、注冊(cè)公司的組織形式，由公司條例詳為規(guī)定，合伙的組織形式則相對(duì)靈活，只要不違反法律，可由合伙人以協(xié)議決定。4、作為法人，注冊(cè)公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任；合伙不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，合伙的財(cái)產(chǎn)由合伙人共同所有。無限合伙的合伙人互負(fù)無限連帶責(zé)任，有限合伙中的無限合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。5、注冊(cè)公司包括一些并非以營(yíng)利為目的的公司，而合伙則必須以營(yíng)利為目的。不以營(yíng)利為目的的數(shù)人之間可以形成另外一種非法人團(tuán)體的聯(lián)合，但不能組成合伙。6、注冊(cè)公司成員的變動(dòng)一般不會(huì)影響公司的存續(xù)，但無限合伙的成員或有限合伙中的無限合伙人的存亡、變動(dòng)會(huì)導(dǎo)致合伙的解體。7、注冊(cè)公司的行動(dòng)準(zhǔn)則是公司的章程大綱和章程細(xì)則，凡接受該大綱和細(xì)則的人，可通過持有股份而加入公司，成為公司的成員。但除董事、經(jīng)理外，公司的成員并無經(jīng)營(yíng)權(quán)。各合伙人之間是通過合伙合約聯(lián)接起來的，沒有各合伙人的同意，第三人不能加入合伙。各合伙人（除有限合伙中的有限合伙人外）都能代表合伙和其它合伙人經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。8、注冊(cè)公司的股東并無保守商業(yè)秘密和負(fù)競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，也無絕對(duì)信義責(zé)任。而合伙人之間則應(yīng)相互忠誠(chéng)不欺；9、注冊(cè)公司所負(fù)責(zé)任的債務(wù)，只可向該公司追討，其權(quán)利也只可由公司出面執(zhí)行。合伙企業(yè)的各合伙人，可由合伙的債務(wù)被債主直接追討。10、注冊(cè)公司的成員或股東，不視為公司的代理人，不可使公司因其行為受束縛。合伙人可隨時(shí)以合伙企業(yè)的名義與外人訂約，向外借債。11、 注冊(cè)公司的商譽(yù)屬該公司，公司成員不得侵占，也不能擅用。合伙企業(yè)的商譽(yù)屬合伙人共有。合伙人在拆伙后，可各自用原合伙企業(yè)名稱。乙：您是否可以講一個(gè)合伙企業(yè)的內(nèi)部與外部關(guān)系的例子？甲：可以。請(qǐng)看八、內(nèi)部與外部關(guān)系案情簡(jiǎn)介8合宜服務(wù)中心是一家合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是10萬元以下的合同。2004年4月，合伙企業(yè)要與天利有限責(zé)任公司簽訂一項(xiàng)合同。由于這是一個(gè)非常重要的合同，同時(shí)，合同標(biāo)的大約70萬元。合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，余得利須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責(zé)任公司，聲明該合伙人只有在持有全體合伙人簽名的授權(quán)委托書的情況下才能代表合伙企業(yè)在合同上簽署。2004年4月12日，談判十分順利，雙方對(duì)達(dá)成的協(xié)議非常滿意，尤其是對(duì)于合伙企業(yè)一方，合同結(jié)果遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于預(yù)計(jì)的最低標(biāo)準(zhǔn)。余得利認(rèn)為這個(gè)結(jié)果是很好的，其他合伙人一定會(huì)同意，而且擔(dān)心夜長(zhǎng)夢(mèng)多，經(jīng)過與其他個(gè)別合伙人電話聯(lián)系，提議馬上簽字。天利有限責(zé)任公司見此情況，也認(rèn)為不會(huì)有變，于是，雙方在合同上簽了字。2004年4月20日雙方開始執(zhí)行合同。幾乎與此同時(shí)，余得利由與利民生電子有限責(zé)任公司簽定了一份合同，從利民生電子有限責(zé)任公司購進(jìn)一批計(jì)算機(jī)配件，價(jià)值15萬元。2004年10月供貨。后，利民生電子有限責(zé)任公司按合同規(guī)定的時(shí)間提供貨物。合宜服務(wù)中心無法支付貨款。利民生電子有限責(zé)任公司要求合宜服務(wù)中心的合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，支付貨款。合宜服務(wù)中心的合伙人認(rèn)為，在合伙協(xié)議中已經(jīng)明確約定，余得利對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是10萬元以下的合同。余得利違反合伙企業(yè)約定，合同無效，合伙企業(yè)不承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)決定撤銷余得利為合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)的約定。2004年11月時(shí)，天利有限責(zé)任公司發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)變化，情況不利。認(rèn)為如果能終止執(zhí)行合同，可以減少部分損失。有人說，合同簽字時(shí)，對(duì)方?jīng)]有出具授權(quán)委托書，現(xiàn)在我們手中還有天利有限責(zé)任公司的有關(guān)函件為證，具此可以證明合同無效，從而達(dá)到終止合同的目的。問：1、余得利違反伙企合業(yè)約定，與利民生電子有限責(zé)任公司簽定的合同是否無效？合伙企業(yè)是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？2、天利有限責(zé)任公司認(rèn)為合同沒有成立，有理嗎？本案參考結(jié)論1、合宜服務(wù)中心與利民生電子有限責(zé)任公司簽定的合同是有效的，合伙企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。2、天利有限責(zé)任公司認(rèn)為合同沒有成立，沒有道理。參考理論分析1、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十五條規(guī)定：“各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對(duì)外代表合伙企業(yè)?！焙匣锲髽I(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，是符合法律規(guī)定的。2、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十七條規(guī)定：“由一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照約定向其他不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，由全體合伙人承擔(dān)?！彼?，對(duì)于這兩個(gè)合同的責(zé)任，都應(yīng)該由該合伙企業(yè)承擔(dān)。3、問題涉及合伙人對(duì)外行為的效力。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第三十八條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人?！币簿褪俏覀兺ǔＫf的：內(nèi)部不能對(duì)抗外部。一般說來，個(gè)別合伙人在辦理合伙企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中的財(cái)產(chǎn)處分和債務(wù)承擔(dān)行為，被認(rèn)為存在著全體合伙人默示授權(quán)。例如，凡屬合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的產(chǎn)品銷售或者商品出售，其買受人一般被認(rèn)定為善意，除非合伙企業(yè)能夠證明，該買受人明知全體合伙人對(duì)事務(wù)執(zhí)行人的權(quán)限有特別限定，因而明知該事務(wù)執(zhí)行人的行為越權(quán)。反之，當(dāng)合伙人實(shí)施的行為屬于超出合伙企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)范圍的財(cái)產(chǎn)處分或債務(wù)承擔(dān)行為，特別是法律規(guī)定必須經(jīng)全體合伙人一致同意的行為時(shí)，相對(duì)人應(yīng)當(dāng)在得知合伙事務(wù)執(zhí)行人有正當(dāng)授權(quán)的情況下，才與之簽訂合同；否則，應(yīng)被認(rèn)為是存在惡意。4、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第二十九條規(guī)定：“合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由全體合伙人共同決定。被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托?！彼裕匣锲髽I(yè)可以撤銷對(duì)于余得利的委托。5、本案中，合宜服務(wù)中心為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責(zé)任公司，聲明余得利只有在持有全體合伙人簽名的授權(quán)委托書的情況下才能代表合宜服務(wù)中心在合同上簽署。應(yīng)該說，在沒有全體合伙人簽名的授權(quán)委托書的情況下，不能代表合伙企業(yè)在合同上簽署，簽了字也是無效的。但是，在簽字以后，雙方開始執(zhí)行合同。雙方履約行為，已經(jīng)認(rèn)可了合同。所以，應(yīng)該認(rèn)為合同是有