我國證券法域外適用制度的構(gòu)建.doc

我國證券法域外適用制度的構(gòu)建 摘要：證券法域外適用制度始建于美國，擔(dān)任著美國的“長臂域外管轄權(quán)”。美國為了維護(hù)其利益，把反壟斷法的域外適用原則也擴(kuò)張到了證券法的領(lǐng)域中，事實(shí)證明，在證券市場國家化的環(huán)境下，其形勢變化巨大，基于保護(hù)我國的證券投資者利益，維護(hù)好證券市場的秩序，也是為了實(shí)現(xiàn)我國建立國際金融中心這一宏偉目標(biāo)，我國完全有理由建立證券法域外適用制度。首先應(yīng)當(dāng)把證券法域外適用的“合理”“效果”兩個(gè)原則進(jìn)行確立。其次，應(yīng)當(dāng)在我國的法律中明確證券法域外適用制度，但是可以不對適用范圍作具體規(guī)定。最后要注意對其配套制度都加以完善。 關(guān)鍵詞：證券法；域外制度；構(gòu)建 【】D971【】A【】2236-1879（xx）13-0260-01 一、問題的提出 在xx年12月份的時(shí)候，美國證券委員會(huì)發(fā)表了一條聲明，內(nèi)容是當(dāng)時(shí)中國海洋石油公司收購了加拿大尼克公司，在兩家公司交易時(shí)，美國懷疑好利公司涉嫌內(nèi)幕交易，并且美國證券會(huì)已經(jīng)與其達(dá)成關(guān)系的和解，但好利公司已經(jīng)同意支付其向美國的和解費(fèi)，約合1422.44萬美元。這個(gè)案件的具體情況淺析如下：好利公司之前獲取了一條十分重要的內(nèi)幕信息，就是中海油將在xx年與加拿大尼克森公司正式進(jìn)行收購交易，收購總額定為151億美元，單額為27.50美元，中海油將在正式交易前4天的時(shí)候購入83萬股的尼克森股票。信息公開之后，尼克森公司的股票上升了百分之五十，于是好利公司瞄準(zhǔn)時(shí)機(jī)，通過快速對股票清盤獲利約720萬美元。就是在這樣的情況下美國證券會(huì)才對好利公司的交易進(jìn)行了指控，稱其涉嫌違反了美國在1943年頒布的美國證券交易法條款，稱其是內(nèi)幕交易行為。 在這個(gè)案例中，好利公司是香港的一家公司，而尼克森屬于加拿大，而且好利公司是在美國境外購買的股票，屬于在美國境外發(fā)生欺詐行為的非常典例。此案件一出，就引起了社會(huì)輿論的轟動(dòng)，也繼而引發(fā)了人們對證券法域外適用制度的熱點(diǎn)關(guān)注與討論。因此，國際有關(guān)證券法的域外適用制度一時(shí)被推上了風(fēng)口浪尖，也提出了有關(guān)證券法的相關(guān)問題。 二、證券法域外適用支付的理論基礎(chǔ) 最開始反托拉斯法只是開始用于法律的域外適用制度上，漸漸地此制度也開始引用在證券法領(lǐng)域上，證券法域外制度的發(fā)展是建立在一定的政治法律的理論基礎(chǔ)之上，內(nèi)容如下： （一）證券市場基礎(chǔ)。 證券法域外適用制度的產(chǎn)生離不開證券市場的國際化基礎(chǔ)，因?yàn)楝F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)都是全球一體化制度了，技術(shù)也是運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)計(jì)算機(jī)，所以證券市場無論是在跨國上市，還是非常頻繁的日常交易活動(dòng)上，一家公司有可能會(huì)在好幾家證券交易所進(jìn)行上市，證券市場發(fā)展趨勢的國際化程度越來越明顯，但是證券市場自身的國際化對市場而言本身就是一場非常巨大的影響，從世界證券公司的監(jiān)管與競爭上就可以體現(xiàn)出來：1.證券市場之間的競爭程度越來越激烈，資金也慢慢流向了國際，已經(jīng)超出了國家界限。2.證券市場之間的影響較為明顯，其中一個(gè)證券市場的事件發(fā)生都能影響著在其他世界的證券市場，影響或積極或消極。3.證券的違法行為已經(jīng)涉外或者跨國。4.對證券的監(jiān)管非常困難，因其已經(jīng)超出了一個(gè)國家的法律范圍。 （二）法律基礎(chǔ)。 因?yàn)槊總€(gè)國家對于證券的監(jiān)管法律和模式都大不相同，因此才實(shí)行了證券法域外適用制度，因?yàn)楦鱾€(gè)國家的國情，經(jīng)濟(jì)體制與發(fā)達(dá)程度乃至政治背景都不可能一致，所以當(dāng)有證券的違法行為超出一個(gè)國家的法律管轄范圍的時(shí)候，國際社會(huì)或組織面對這種跨國違法行為就很難有一個(gè)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，難以做到統(tǒng)一立法。這個(gè)時(shí)候就顯示出證券市場證券法完善的法律優(yōu)勢，其一定程度上適合用于域外，一方面加大了原屬地的管轄權(quán)范圍，一方面又能夠把發(fā)生在域外的證券行為也納入到本國的管理范圍之中。換句話說就是，本國的證券法其實(shí)也適合用在域外證券行為上。 （三）政治基礎(chǔ)。 證券法的域外適用其中也蘊(yùn)含了政治因素，因?yàn)槠浔O(jiān)管范圍往往都是超出一個(gè)國家的法律管疇范圍的，所以可認(rèn)定為這是經(jīng)濟(jì)政治較為強(qiáng)勢的國家，以保護(hù)自己國家的經(jīng)濟(jì)與長遠(yuǎn)利益為出發(fā)點(diǎn)，所實(shí)行的一種強(qiáng)制性的效力推向域外規(guī)則。目的就是設(shè)立一個(gè)對自己有利的雙邊或多邊的國際經(jīng)濟(jì)法秩序，力圖發(fā)展其對世界的控制與影響力。就像上述中的美國一樣，國家本身就作為證券市場的佼佼者，為了維護(hù)本國利益和資金安全，把反托拉斯中的域外制擴(kuò)展到了證券法領(lǐng)域，而且其管轄范圍一直在擴(kuò)大。盡管幾十年來學(xué)者專家對此事的利弊說法紛紜不一，但必須說的是，證券法的域外制已經(jīng)是各國發(fā)展勢在必行的趨勢，也是立法之本。 三、我國證券法域外適用制度的具體構(gòu)建 （一）證券法域外適用制度的確立。 對于有關(guān)模糊化還是明確規(guī)定證券法域外適用的法律條款，學(xué)者們的意見都不統(tǒng)一。有些認(rèn)為應(yīng)該模糊化，有些認(rèn)為該確立。筆者認(rèn)為應(yīng)該綜合考慮國際現(xiàn)狀：每個(gè)國家的立法機(jī)構(gòu)都可以進(jìn)行管轄權(quán)的確立，針對本國的證券發(fā)行或交易制定相應(yīng)法規(guī)，不必考慮其他因素，例如發(fā)行人的國際或居所等。所以，明確對證券法域外適用制度的規(guī)定其實(shí)就是對法院或行政機(jī)構(gòu)管轄權(quán)的肯定，法院依照法規(guī)判決表現(xiàn)了其司法權(quán)力，隨著證券市場的國際化發(fā)展，不論從哪個(gè)角度來看，都應(yīng)該在國家的法律中明確對證券法域外適用制度進(jìn)行明確的規(guī)定，因此證券法域外適用制度應(yīng)該通過國家法律的明確規(guī)定來確定實(shí)施。 （二）相關(guān)配套制度的完善。 如送達(dá)、相關(guān)取證、執(zhí)行制度等并沒有在證券法中有所體現(xiàn)，這些配套制度的作用十分重要，一旦缺乏，證券法實(shí)施起來就并非易事。所以，除了一些在證券法中明確規(guī)定的適用制度外，還需對其配套制度進(jìn)行相關(guān)完善。 四、總結(jié) 深刻的政治與經(jīng)濟(jì)是產(chǎn)生證券法域外適用制度的根本原因。在全球化經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷程中，尤其是西方的發(fā)達(dá)國家，例如居于世界經(jīng)濟(jì)大國地位的美國，其擁有的廣闊利益涉及海外，它主張本國經(jīng)濟(jì)立法的域外效力，一方面是想要維護(hù)其國家商人的經(jīng)濟(jì)利益，另一方面，其建立域外效力的證券法，是想要建立自己有益處的多邊經(jīng)濟(jì)秩序，從而對維護(hù)好本國利益，加大國家的經(jīng)濟(jì)擴(kuò)張都有重要影響。由此可見證券法域外制度的優(yōu)點(diǎn)及作用都非常巨大，我國更