證券民事賠償制度.doc

證券民事賠償制度內(nèi)容提要：2003年1月9日出臺(tái)的最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定使證券法給定的部分股東民事權(quán)利有得以維護(hù)的基礎(chǔ)，但股民的權(quán)利仍然未得到實(shí)質(zhì)性的司法保障，有鑒于此，筆者從建立之必然性（即意義）、具體禁止行為及其民事責(zé)任和的實(shí)現(xiàn)機(jī)制幾方面展開論述建立與完善我國的相關(guān)問題。關(guān)鍵詞：1-9規(guī)定證券法集團(tuán)訴訟一、引言前一段時(shí)間，鄭百文虛假重組案，中科創(chuàng)業(yè)、億安科技股價(jià)操縱案，銀廣夏虛構(gòu)利潤案等若干侵害投資者權(quán)益的惡性證券欺詐案件相繼被揭露，人們?cè)谡痼@之余，強(qiáng)烈呼吁人民法院介入此類案件的民事審判，維護(hù)證券市場的公開、公平、公正原則，保障數(shù)千萬投資者的切身利益。12002年1月15日，最高法院發(fā)布有名的關(guān)于受理虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知，當(dāng)時(shí)市場參與者與法律界以為這一下可以啟動(dòng)證券民事訴訟運(yùn)作了、終于可以追究那些欺詐股民的行為人之責(zé)任了。于是，對(duì)紅光實(shí)業(yè)、大慶聯(lián)誼、渤海集團(tuán)、嘉寶實(shí)業(yè)、ST九州的訴訟陸續(xù)送到相關(guān)法院。到年中，有些案件也開始庭審，但庭審之后除少數(shù)以和解或其他方式結(jié)案之外，其他的案件則遲遲不能作判決，原因是在虛假陳述與損害結(jié)果間的因果關(guān)系上（即誰有勝訴權(quán)）、損害計(jì)算方法、訴訟方式（單獨(dú)訴訟、共同訴訟、還是集團(tuán)訴訟）等發(fā)面還存在許多疑問。2003年1月9日出臺(tái)的最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定（以下簡稱1-9規(guī)定），至少使中華人民共和國證券法（以下簡稱證券法）給定的部分股東民事權(quán)利有得以維護(hù)的基礎(chǔ)。但這是否意味著中國股民的權(quán)利就有了實(shí)質(zhì)性的司法保障呢？股民們是否因此就對(duì)股市投資更有信心了呢？答案不容樂觀。證券法從1999年生效到今天已差不多4年了，盡管在1-9規(guī)定后對(duì)虛假陳述引發(fā)的民事訴訟已有可操作的細(xì)節(jié)，但對(duì)內(nèi)幕交易、市場操縱等引發(fā)的民事訴訟還是被懸在空中。尤其令人遺憾的是，1-9規(guī)定本身存在兩處重大缺陷，以至于這一名為規(guī)制證券市場虛假陳述行為的1-9規(guī)定，事實(shí)上給一部分虛假陳述者留出了逍遙于民事賠償之外的空子，對(duì)投資者的利益保護(hù)仍然很不完善，仍然具有許多不確定因素。2也正如南方周末所言，1-9規(guī)定的象征意義大于它的實(shí)際意義。3有鑒于上述問題，筆者擬從制度建立之必然性（即意義）、具體禁止行為及其民事責(zé)任和的實(shí)現(xiàn)機(jī)制這幾方面展開論述建立與完善我國的相關(guān)問題。二、建立之必然性綜關(guān)證券法的全部條文可以發(fā)現(xiàn)，針對(duì)證券市場主體違反禁止性行為而施加的法律責(zé)任中，絕大多數(shù)都是諸如吊銷資格證書、責(zé)令停業(yè)或關(guān)閉、沒收違法所得、罰款等行政責(zé)任；以及當(dāng)該違法行為構(gòu)成犯罪時(shí)產(chǎn)生的刑事責(zé)任，而極少關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定。4此種現(xiàn)象反映了多年來我國經(jīng)濟(jì)立法中長期存在的重行政、刑事責(zé)任而輕民事責(zé)任的傾向。法國法諺曰：“無救濟(jì)，無權(quán)利。”“任何制度只有以責(zé)任作為后盾，才具有法律上之力，權(quán)利人才可借此法律之力強(qiáng)制義務(wù)人履行其義務(wù)或?yàn)閾p害賠償，以確保權(quán)利的實(shí)現(xiàn)?！?盡管我國證券市場已取得了令世人矚目的成就，證券市場中各項(xiàng)制度的建設(shè)也在逐步完善之中，但由于證券法6中民事責(zé)任制度并未真正建立與完善，致使許多因證券違法或違規(guī)行為而蒙受損害甚至傾家蕩產(chǎn)的投資者無法獲得法律上的救濟(jì)，違法違規(guī)行為也難于受到有效監(jiān)控和遏制。我國目前證券市場中存在著諸多問題，確與民事責(zé)任制度的不完善有直接關(guān)系，長此以往，我國證券市場的發(fā)展前景的確令人擔(dān)憂。尤其是當(dāng)前中國已加入WTO，證券業(yè)將面臨進(jìn)一步的開放，此時(shí)建立和完善證券法中的民事責(zé)任制度具有更為迫切與更為重要的意義。筆者認(rèn)為，具體表現(xiàn)在以下幾方面：（一）的建立符合證券立法的根本宗旨，是確實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益的有力舉措。證券監(jiān)管的目標(biāo)與原則把“保護(hù)投資者，確保公正、有效和透明的市場，減少系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)”作為證券監(jiān)管的目標(biāo)，其首要的目的就是保護(hù)投資者的合法權(quán)益。1證券法第1條亦指出其立法宗旨之一便是“保護(hù)投資者的合法權(quán)益”。證券市場是信心市場，而對(duì)投資者合法權(quán)益的切實(shí)保護(hù)為其源泉之一。2羅伯特.S.洛佩斯曾言：“無限制的信用是商業(yè)革命的潤滑劑”。3對(duì)投資者來說，證券市場的風(fēng)險(xiǎn)再大，也大不過上當(dāng)受騙卻告訴無門的風(fēng)險(xiǎn)。如果投資者在遭受損失時(shí)卻被告知無法行使訴權(quán)時(shí)，保護(hù)投資者利益就是一句空話。在證券交易這一復(fù)雜的民事活動(dòng)中，中小投資者往往處于劣勢地位，而且由于交易的特殊性與大眾性，在發(fā)生侵權(quán)后中小投資者尋求賠償往往無從下手；責(zé)任分析所需的高技術(shù)成分，夾雜上風(fēng)險(xiǎn)的分析與推論，更使中小投資者難以按一般的民法原則來運(yùn)作。因此法律給以明確、具體的規(guī)定，使他們?cè)谕顿Y之前，就能預(yù)見到如果發(fā)生侵權(quán)行為，其利益能受到的保護(hù)程度及利用這一制度來追償損失以保護(hù)自身利益的現(xiàn)象系可操作性，這樣他們參與市場就會(huì)有安全感。4正如世界銀行的一份報(bào)告中所說：“向金融市場提供資金的所有者都必須對(duì)資金能否收回的前景進(jìn)行評(píng)估，并相應(yīng)要求足夠高的回報(bào)，以抵補(bǔ)所面臨的虧本風(fēng)險(xiǎn)?！?由于我國證券法中缺乏民事責(zé)任的規(guī)定，因此在實(shí)踐中，對(duì)有關(guān)的違法違規(guī)行為一般都采取行政處罰的辦法解決，但對(duì)受害人卻沒有給予補(bǔ)償。例如，實(shí)踐中已經(jīng)發(fā)生的多起證券欺詐案，如蘇三山事件，瓊民源虛假報(bào)告等等，沒有一起對(duì)無辜投資者遭受的損害給予補(bǔ)償。61998年被查處的“紅光實(shí)業(yè)案”中，盡管證監(jiān)會(huì)的處罰力度很大，采取的卻仍然是行政責(zé)任，廣大受害投資者并沒有獲得應(yīng)有的賠償。7這種忽視對(duì)受害人補(bǔ)救的制度，顯然是不利于證券市場的長遠(yuǎn)發(fā)展，因?yàn)楸Ｗo(hù)投資者是證券立法的首要目標(biāo)。只有通過對(duì)受害者提供充分補(bǔ)救，才能保護(hù)廣大投資者的利益，并維持公眾對(duì)投資市場的信心。如果無視投資者的合法權(quán)益，則會(huì)使證券市場賴以存在的基礎(chǔ)喪失，最終影響到它的發(fā)展。8因此，建立，會(huì)使可能的與現(xiàn)實(shí)的投資者增強(qiáng)信心和安全感，激起、保護(hù)公眾參與投資的熱情，將資金用到實(shí)處，實(shí)現(xiàn)資源的合理配置，優(yōu)化資金結(jié)構(gòu)，讓資金發(fā)揮出應(yīng)有的作用，從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)與發(fā)展。（二）的建立能夠有效地遏制我國證券交易中的違法違規(guī)行為，確保公正、有效和透明的市場。談到中國證券市場發(fā)生的重大違規(guī)事件，早期具有典型性的是1992年8月發(fā)生的深圳8.10事件和1995年2月23日的“327事件”。前者是因投資者對(duì)新股抽簽表發(fā)售工作不滿，而引發(fā)的股市騷亂，受其影響深圳股市幾乎全面停頓，上海股市也狂跌不止。中國年輕的股市付出成長代價(jià)。1后者主角為有中國“證券之父”之稱的管金生。它在國債期貨收市前8分鐘，為求生存，憑著“靈感”瘋狂地創(chuàng)造出700萬口價(jià)值1760億元的空單將穩(wěn)步上升的327國債從152元砸到147.50元，給遵守游戲規(guī)則的同場競技的炒手們予沉重打擊。2近幾年，有關(guān)證券交易中的違法違規(guī)行為的訴訟案件亦是層出不窮：大慶聯(lián)誼案、圣方科技案、渤海集團(tuán)案、嘉寶實(shí)業(yè)案、ST同達(dá)案、紅光實(shí)業(yè)案、銀廣夏案、ST九州案、三九醫(yī)藥案、ST天頤案等等，不僅損害了投資者的權(quán)益，而且由于法院沒有有效地使違法行為人受到應(yīng)有的懲罰，所以違法行為一直沒有得到有效遏制。在證券交易中，違法行為人從違法行為中獲得與從其他不法行為中獲得的利益相比可能更多，而單個(gè)投資者又有可能損失較少，“如果個(gè)別投資者的損失相加為個(gè)別違法人所有，則數(shù)額之巨大，足以使違法者一夜間成為百萬或者千萬富翁”，3證是這一原因，導(dǎo)致了某些不法行為人并不顧忌沒收、罰款等行政責(zé)任而甘愿鋌而走險(xiǎn)，從事各種證券法所禁止的行為。如果法律中明確規(guī)定違法違規(guī)者的民事賠償責(zé)任，那么行為者在受到相應(yīng)的行政與刑事處罰后，所獲得的不法利益將依法院的有效判決或調(diào)解而回復(fù)到受有損害的投資者手中，那么，違法違規(guī)行為人將因?yàn)樽约旱男袨槎馐芨蟮牟焕妗＿@樣對(duì)于那些潛在的、有條件為違法違規(guī)行為的主體來說，他會(huì)在“為”與“不為”所帶來的后果中進(jìn)行相應(yīng)的衡量，當(dāng)發(fā)現(xiàn)“為”所帶來的后果是嚴(yán)重的利益失調(diào)的時(shí)候，我相信，其違法違規(guī)的動(dòng)機(jī)一定會(huì)大大降低，違法違規(guī)現(xiàn)象相應(yīng)地會(huì)得到有效的遏制。除此之外，證券市場中，投資者尤其是中小投資者，由于受自身所處的地位及所具有的資金數(shù)額，其在信息的了解和風(fēng)險(xiǎn)的分析與防范中，往往處于“先天不足”的劣勢。建立，在有效遏制違法違規(guī)行為的發(fā)生的同時(shí)，可以使那些處于“優(yōu)勢”地位的主體（如上市公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等）更加注重保護(hù)投資者的合法權(quán)益，更加自覺地履行相應(yīng)義務(wù)，從而確保公正、有效和透明的市場的不斷形成與完善。（三）建立，使人民法院介入和加強(qiáng)對(duì)證券糾紛的民事審判，有助于增強(qiáng)人民法院的公信力，訓(xùn)練出更多有經(jīng)驗(yàn)、有法律思維能力的律師，從而有利于我國司法建設(shè)的完善。人民法院受理和審判證券糾紛案件，在實(shí)體和程序上均具有相應(yīng)的法律依據(jù)。但在司法界、證券界和社會(huì)上，對(duì)人民法院受理和審判證券糾紛案件是否有法律依據(jù)存在一些認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，個(gè)別法院和審判人員對(duì)證券糾紛案件存在一定的畏難情緒。還有不少人認(rèn)為，地方法官?zèng)]有審理證券類訴訟案的經(jīng)驗(yàn)，他們?cè)趺茨軐徖怼⑴袥Q這類案件呢？4其實(shí)我們不應(yīng)忘記，最高法院也沒有證券判案經(jīng)驗(yàn)，他們也只能憑自己的想象力和征求他人及國外的經(jīng)驗(yàn)來寫作、出臺(tái)司法解釋。如果從一開始就讓各地法院在具體審案中去摸索、在審案中征求證券專家和法律專家的意見，外加媒體的報(bào)道評(píng)論，那么這種互動(dòng)的過程不僅會(huì)讓證券法發(fā)揮相應(yīng)的作用，而且會(huì)在這一判例法的運(yùn)作模式中訓(xùn)練出更多有經(jīng)驗(yàn)、有法律思維能力的法官和律師。這種在具體判案中不斷摸索、不斷思考的特點(diǎn)也恰恰是在美國有許多高水平、受到社會(huì)普遍敬佩的法官的原因，因?yàn)榉蓷l文的規(guī)定只能是原則性的，在具體運(yùn)作中法官們必須有獨(dú)立思考和創(chuàng)新的能力。1鑒于我國當(dāng)前法官整體素質(zhì)不高，建立明確的，給法官審理證券案件以指導(dǎo)具有更加現(xiàn)實(shí)的意義。證券糾紛案件雖然具有特殊性，但仍然屬于民事案件，現(xiàn)階段，在證券法沒有特殊規(guī)定的情況下仍適用民法通則。從原則上講，民法通則中規(guī)定的法律行為制度、代理制度、侵權(quán)行為制度、民事責(zé)任制度等均適用于證券糾紛。證券法中規(guī)定的內(nèi)幕交易行為、市場操縱行為、虛假披露行為等，在民事領(lǐng)域中均可歸入侵權(quán)行為。通過受理和審判證券民事賠償糾紛案件，可以在侵權(quán)構(gòu)成要件、因果關(guān)系、損失計(jì)算、舉證責(zé)任、訴訟形式、判決執(zhí)行等諸方面探索出指導(dǎo)司法審判的經(jīng)驗(yàn)，并給證券法司法解釋文件的制定提供素材。此外，根據(jù)證券糾紛案件的特點(diǎn)，通過對(duì)典型案件的立案和審理，不僅可以依法保護(hù)當(dāng)事人享有的訴權(quán)，維護(hù)投資者的合法權(quán)益，還能夠增強(qiáng)人民法院的公信力和權(quán)威性，維護(hù)司法公正，進(jìn)而加快“依法治國”的步伐。（四）的建立，能夠有效地吸引和利用境外中小投資者的資金，促進(jìn)證券市場的國際化。中國于2001年11月13日加入WTO，WTO的統(tǒng)一規(guī)制本身就是不同法域下的法律理念、價(jià)值、規(guī)則的融合，從這一意義上說，金融“入世”，就是金融法律的“入世”。WTO下的金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議對(duì)我國金融服務(wù)貿(mào)易市場開放及其立法提出了新的法律性要求。建立開放健全的證券市場，運(yùn)用證券方式籌資更接近國際慣例。對(duì)境外投資者來說，證券投資方便，數(shù)量靈活，風(fēng)險(xiǎn)、投資成本相對(duì)較小，因而證券籌資對(duì)境外投資者具有一定的吸引力。當(dāng)然，這必須有個(gè)前提，即投資者不僅僅看中我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展勢頭利于其投資回報(bào)，還需確信自己的利益能得到最佳保護(hù)。若無一套健全的投資者保護(hù)措施和制度，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)形勢再好，投資者也不敢涉足。的建立，通過對(duì)投資者的損失予以補(bǔ)救，可以增強(qiáng)境外投資者對(duì)我國證券市場的信心，從而有效地吸引和利用境外中小投資者的資金。美國一直是世界上吸引外資的頭號(hào)大國，其中不少是通過證券市場籌集的，這是與其完善的法律制度分不開的，這一點(diǎn)值得我國借鑒。外國投資者重視投資法律環(huán)境，重視其投資安全系數(shù)，特別是重視其權(quán)益保護(hù)措施中有無其“利益無端受損后能否得到賠償”這一事后保護(hù)制度。從這一角度看，建立證券交易中的民事賠償制度是必不可少的。2另一方面，隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的不斷發(fā)展，我們?cè)谫Y本市場上已不能再固步自封、盲目閉關(guān)，我們有必要去關(guān)注現(xiàn)在國際資本市場所呈現(xiàn)的金融證券化、證券多樣化和國際化的勢頭。證券市場的國際化是指一國國內(nèi)證券市場在國際范圍內(nèi)的延伸，也就是消除證券市場交易雙方（投資者和籌資者）的國籍界限，在本國或國際證券市場自由參與證券市場上各種上市證券的交易活動(dòng)。3具體包括五個(gè)方面的內(nèi)容，即證券交易國際化、證券發(fā)行國際化、證券制度國際化、證券市場國際化及資金國際化。4這一趨勢有效地促進(jìn)了證券資本在世界范圍內(nèi)流動(dòng)，迫使各國政府打開門戶，放松管制。綜觀世界主要發(fā)達(dá)國家或地區(qū)的證券法規(guī)，多把證券交易中的民事賠償制度作為一項(xiàng)重要的制度加以規(guī)定。5為促進(jìn)我國證券立法與國際接軌，實(shí)現(xiàn)證券市場的國際化，我們必然要借鑒其他國家的立法經(jīng)驗(yàn)與司法實(shí)踐，建立完善的保護(hù)投資者利益的。三、證券禁止行為及其民事責(zé)任證券法以保護(hù)投資者和促進(jìn)社會(huì)發(fā)展為立法宗旨，以公開、公平、公正原則為基本理念，以證券發(fā)行和交易制度為規(guī)范核心。為貫徹上述宗旨與理念，證券法規(guī)定了一系列強(qiáng)行規(guī)范，要求證券市場主體有所為、有所不為。證券禁止行為是指證券法所禁止的，在證券發(fā)行、交易等活動(dòng)過程中發(fā)生的，各證券市場主體以欺詐方式損害他人利益，破壞市場秩序的行為，又可被稱為證券欺詐。1由于證券禁止行為違背了證券市場運(yùn)行的公開、公平、公正的基本理念，扭曲市場供求關(guān)系，破壞了市場機(jī)制的正常運(yùn)行，造成了對(duì)廣大投資者的利益及證券市場秩序的嚴(yán)重削弱，因而為各國證券立法所禁止。我國1993年8月由國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布了禁止證券欺詐行為暫行規(guī)定，其第2條規(guī)定：“本辦法所稱證券欺詐行為包括證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動(dòng)中的內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶、虛假陳述等行為。”這里所提及的主要是證券交易中發(fā)生的一些欺詐行為，此外，筆者認(rèn)為，還應(yīng)包括發(fā)行中的有關(guān)違法違規(guī)行為，較為典型的是發(fā)行人擅自發(fā)行證券的行為。具體概說如