公司法司法解釋代持方面的規(guī)定是什么.doc

公司法司法解釋代持方面的規(guī)定是什么 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。 股權(quán)代持在公司經(jīng)營過程當(dāng)中也是比較常見的一種手法了，有時(shí)候股權(quán)的真正所有者為了不暴露自己的身份，會通過他人進(jìn)行代持。但是自己卻是真的持有者。股權(quán)代持的話也是具有一定的風(fēng)險(xiǎn)的。下面小編就詳細(xì)為大家介紹一下，公司法司法解釋代持方面的規(guī)定是什么?一、公司法司法解釋代持方面的規(guī)定是什么?根據(jù)司法解釋，股權(quán)代持協(xié)議只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，都是有效的：最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(三)第二十五條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。合同法第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。當(dāng)然股份代持，由于實(shí)際出資人并未列于股東名冊，也無法通過股東會行駛股東權(quán)，相比直接持有股權(quán)，還是有一定風(fēng)險(xiǎn)。但仍是一種可行的方案。二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓及代持協(xié)議應(yīng)該怎么寫?股權(quán)轉(zhuǎn)讓代持協(xié)議甲方：性別： 身份證號：工作單位：聯(lián)系電話：乙方：性別： 身份證號：工作單位：聯(lián)系電話：甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商，根據(jù)中華人民共和國合同法及相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，就乙方購甲方所持有的_股份有限公司股份并委托甲方代為持有上述股份之具體事宜，為明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在互惠互諒的基礎(chǔ)上達(dá)成以下協(xié)議，并承諾共同遵守執(zhí)行。(一)甲方同意將其所持有的_股份有限公司之股份部分轉(zhuǎn)讓給乙方，轉(zhuǎn)讓股份數(shù)額為_萬股，占該公司上市前_萬總股本的_%，占該公司上市后總股本的_%，轉(zhuǎn)讓價(jià)格共計(jì)人民幣_萬元整(rmb)。(二)甲方保證其轉(zhuǎn)讓之股份為其個(gè)人合法擁有并依照國家相關(guān)法律法規(guī)或公司章程可轉(zhuǎn)讓的股份，該股份不存在任何現(xiàn)實(shí)的或潛在的所有權(quán)爭議或瑕疵。甲方保證本協(xié)議履行期間其轉(zhuǎn)讓給乙方的股份在任何情況下不被稀釋，即保證協(xié)議履行期間維持乙方所購買之股份在公司總股本中所占比例不變，該比例雙方約定為：乙方所購買的股份占_股份有限公司上市前_萬總股本的_%，占公司上市后_萬總股本的_%。(三)鑒于_股份有限公司目前所處于的實(shí)際狀況，暫時(shí)不便依國家相關(guān)法律法規(guī)辦理股權(quán)變更手續(xù)，因此乙方委托甲方代其持有上述股份，即甲方為上述股份之名義持有人，乙方為該股份之實(shí)際持有人。(四)甲乙雙方具體約定如下：1、本協(xié)定簽訂之日，乙方應(yīng)于_日內(nèi)，支付上述股份之購買價(jià)款，即人民幣_萬元整(rmb)。自乙方支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款之日起，本股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成，乙方成為_股份有限公司之隱名股東，持有該公司_萬股，占公司總股本的_%(按簽約日公司總股本_萬計(jì)算)，由甲方代為持有。乙方作為股東享有相應(yīng)的股東權(quán)利，履行相關(guān)股東義務(wù)。2、自本協(xié)議簽訂之日起二年內(nèi)，如_股份有限公司未依國家相關(guān)法律法規(guī)完成公司上市，則乙方有權(quán)要求甲方回購乙方所持有的公司股權(quán)，回購價(jià)格為人民幣_萬元整(rmb)。甲方承諾如乙方要求回購，則在自收到乙方書面告知后一個(gè)月內(nèi)支付上述回購價(jià)款，完成股權(quán)回購手續(xù)。3、如_股份有限公司未依國家相關(guān)法律法規(guī)完成公司上市，乙方可根據(jù)己方意愿繼續(xù)持有該股份。甲方保證乙方所持有之股份每年收益率不低于11%，如年收益率不足11%，不足部分由甲方給予補(bǔ)償。4、如乙方放棄該股權(quán)回購權(quán)，繼續(xù)持有上述股份，甲方有義務(wù)繼續(xù)代為持上述股份，乙方繼續(xù)享有該股權(quán)所對應(yīng)的分紅權(quán)等股東權(quán)利(乙方自愿放棄乙方股權(quán)所對應(yīng)的表決權(quán))，履行相應(yīng)股東義務(wù)。5、如_股份有限公司依國家相關(guān)法律法規(guī)實(shí)現(xiàn)公司上市，上市后三年即股權(quán)解禁允許上市交易時(shí)，乙方有權(quán)以書面形式要求甲方拋售其代為持有的股份，股份售出后按當(dāng)日實(shí)際出售占公司總股份數(shù)_%所對應(yīng)的股票數(shù)量最終成交價(jià)款總額減去_萬元投資成本計(jì)算之金額為稅前基數(shù)，并扣除該基數(shù)的20%作為國家稅收，甲方有義務(wù)在交易完成后次日內(nèi)將依上述方法計(jì)算的扣稅后款項(xiàng)和乙方原投資成本，一并匯入乙方指定賬戶。 即匯入金額總額=稅前基數(shù)*(120%)_萬。6、如_股份有限公司依國家相關(guān)法律法規(guī)實(shí)現(xiàn)公司上市，但因國家、國際情況之變化如戰(zhàn)爭、社會動(dòng)蕩、股災(zāi)等不可預(yù)測的情況或不可抗力，上市后三年即股權(quán)解禁允許上市交易時(shí)，乙方購買的股票總市值低于原投資成本或年收益率低于11%。甲方有義務(wù)就乙方之虧損或低收益給予補(bǔ)償。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為年收益率不低于11%如年收益率不足11%，不足部分由甲方補(bǔ)足，如出現(xiàn)虧損，甲方除支付前述11%的年收益率外，還應(yīng)就實(shí)際虧損給予足額補(bǔ)償。(五)本協(xié)議簽訂后，即構(gòu)成對甲乙雙方具有法律約束力的文件，雙方有義務(wù)保證合同如約履行，任何一方的違約，均需承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，違約方應(yīng)賠償因其違約行為給對方造成的一切經(jīng)濟(jì)損失，該經(jīng)濟(jì)損失包括實(shí)際損失也包括可期待利益之損失。(六)與本協(xié)議的有效性、履行、違約及解除等有關(guān)爭議，甲乙雙方應(yīng)友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不成，則任何一方均可向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。(七)協(xié)議的生效需由甲乙雙方簽字,以一方最后簽字日期為生效日。(八)、本協(xié)議未盡事宜，由雙方另行協(xié)商，并簽訂補(bǔ)充協(xié)議。補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。(九)本協(xié)議一式二份，雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。甲方： 乙方：簽約日期： 簽約日期：以上資料就是關(guān)