經濟法第五章合同法.ppt

第五章 合同法,第一節(jié) 合同法概述,神馬是合同？,一、合同的概念和特征,（一）概念 中華人民共和國合同法第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 意思表示： 內心意思+外部表示行為,（二）合同的特征,1.簽訂合同的主體兩個以上當事人 2.合同的內容以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的 3.主觀意思表示一致,下列情形中，在當事人之間產生合同法律關系的是（ ） A. 甲拾得乙遺失的一塊手表 B. 甲邀請乙看球賽，乙因為有事沒有前去赴約 C. 甲因放暑假，將一臺電腦放入乙家 D. 甲魚塘的魚跳入乙魚塘,合同的形式,書面 口頭 行為,二、合同的分類,在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城，恰遇乙開私車經過，甲奔上前去，請求搭乘。乙說：“搭車回城可以，但是天降大雪，道路濕滑，如果發(fā)生交通事故，我可不承擔責任?！奔讘?。在回城途中，因路太滑，致使車撞上路邊大樹，甲因此受傷?；ㄈメt(yī)藥費若干。為此雙方引起糾紛。 問題： 1.本案中，甲與乙之間的關系是否屬于合同關系？為什么？ 2.乙應否對甲的受傷承擔責任？為什么？,有名合同 1、買賣合同 2、供用電、水、氣、熱力合同 3、贈與合同 4、借款合同 5、租賃合同 6、融資租賃合同 7、承攬合同 8、建設工程合同,9、運輸合同 10、技術合同 11、保管合同 12、倉儲合同 13、委托合同 14、行紀合同 15、居間合同,三、合同法的概念和調整范圍,1999.3.15九屆人大二次會議通過并公布了中華人民共和國合同法,婚姻是合同？,牧師：“你愿意娶這個女人嗎？愛她、忠誠于她，無論她貧困、患病或者殘疾，直至死亡。Do you（你愿意嗎）?“ 新郎：“I do（我愿意）！“ 牧師：“你愿意嫁給這個男人嗎？愛他、忠誠于他，無論他貧困、患病或者殘疾，直至死亡。Do you（你愿意嗎）?“ 新娘：“I do（我愿意）！“,四、合同法的基本原則,平等原則 合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。,自愿原則 當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。,自愿原則的例外強制締約,合同法第289條：“從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求”。,公平原則 當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。 誠實信用原則 當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。,遵守法律和社會公德原則 當事人訂立履行合同要遵守法律法規(guī)、尊重社會公德、不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。,第二節(jié) 合同的訂立,一、合同成立的概念和要件, 合同的成立，是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。, 合同成立的要件 1.存在雙方或多方訂約當事人 2.訂約當事人對主要條款達成合意 3.合同的成立應具備要約和承諾階段,合同法第13條：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。,二、合同訂立的程序 要約與承諾,（一）要約,1.概念和構成要件 要約是要約人希望和他人訂立合同的意思表示 。,要約構成要件 （1）要約的發(fā)送對象相對人,（3）要約的內容具體明確（至少包含合同成立的必要條款，如商品的品名、價格和數(shù)量）,（2）訂立合同的意圖要約人必須表明其愿意受該要約的約束,2.要約邀請指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。,要約邀請與要約的區(qū)別：,2011年3月，某超市向幾家毛巾廠發(fā)出傳真：本超市欲購進毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。 幾家毛巾廠都回電，其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不購買。 甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應該承擔違約責任。 而超市認為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。 到底是要約還是要約邀請呢?,合同法第15條，商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。 “學期三個月，保教保會，本期學不會者，下期免費學習”,商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質 商品房的銷售廣告和宣傳資料原則上為要約邀請。 符合如下三個條件的，視為要約，其內容即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容： （a）廣告和宣傳資料說明和允諾的對象是商品房 “開發(fā)規(guī)劃范圍內”的房屋及相關設施； （b）所作的說明和允諾“具體確定”； （c）該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”及房屋“價格的確定”有重大影響。, 要約生效時間到達受要約人時生效,到達受要人控制范圍之內,3.要約的法律效力, 要約效力的存續(xù)期間 即要約可在多長時間內發(fā)生法律效力。 （1）約定期間：首先由要約人決定。 （2）法定期間： 口頭要約：即時承諾 書面要約：合理期限, 要約法律效力的內容,（1）對要約人的效力 對生效要約不得反悔；對承諾不得拒絕 （2）對受要約人的效力 取得了承諾的資格；對是否承諾有選擇權。,4.要約的撤回和撤銷 區(qū)別： （1）目的上：撤回在于阻止要約生效；撤銷在于消滅要約的效力 。 （2）時間上：撤回是在要約生效之前；撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前。,5.要約的失效,要約被拒絕 要約被撤銷 承諾期限屆滿 受要約人對要約的內容作出實質性變更,（二）承諾,1.概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。,2. 承諾的構成要件： 主體：承諾必須由受約人作出。 對象：承諾必須向要約人作出。 內容：承諾的內容應當與要約的內容一致。 對要約內容做出實質性變更的，為新要約。 實質性變更，一般是指有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更。 對要約內容做出非實質性變更的，原則上構成承諾，但有兩個例外：要約人及時表示反對的；要約表明不得作任何變更的。 非實質性變更構成承諾的，以承諾內容為合同內容。, 期限：承諾要在要約確定的期間內作出。 口頭要約：及時做出 未確定期間的：合理期間 遲延的承諾： 通常的遲延（遲發(fā)的承諾）：承諾逾期構成新要約，除非要約人及時通知承諾人該承諾有效。 特殊的遲延（遲到的承諾）：除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。,3.承諾的法律效力 （1）承諾的生效時間：承諾通知到達要約人時生效。 （2）承諾生效時，合同成立。,4.承諾撤回 承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。,案例,某超市彩印了大量的廣告發(fā)放，上面印有商品的彩照和單價，雜貨店王老板覺得一種15公斤袋裝的米可以考慮，就來到超市。他看了米的樣品，覺得米質不錯，就對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”售貨員說：“不能太低，如果你要100袋以上，55元好了?！蓖趵习逭f：“那你要負責送貨?！笔圬泦T說：“送多遠？”王說“10里路。”售貨員說：“我只管裝，車到了你們那里，你自己卸貨”。下午，王老板就交錢提了貨。 問題：哪些屬于要約？承諾？要約邀請？,拍賣,1.合同成立的時間,（三）合同成立的時間、地點,合同法第25條 承諾生效時合同成立。,第32條 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。,北京的甲公司與上海的乙公司訂立書面合同，甲公司8月1日簽字后郵寄給乙公司，乙公司 8月5日收到后簽字，8月6日郵出，8月9日到達甲公司。問：合同何時成立？,合同法第33條 當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。,2.合同成立的地點,合同法第34條 承諾生效的地點為合同成立的地點。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。,第35條 當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。,三、合同的內容,（一）合同的主要條款 合同法第12條：合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款： （1）當事人的名稱或者姓名和住所； （2）標的； （3）數(shù)量； （4）質量； （5）價款或者報酬； （6）履行期限、地點和方式； （7）違約責任； （8）解決爭議的方法。,經濟交往一字千金,例一：某個體代理商為某啤酒生產廠家代銷啤酒，向廠家賒欠啤酒貸款12萬元，并立下欠條，欠條上注明欠款數(shù)額和日期。到了約定的時間，廠方來催款，代理商還了部分款項后，又在欠條上寫下了“還欠款捌萬元兩月后歸還”。后隔兩個月，廠方又來催款，代理商給了4萬元，可廠家卻討要8萬元。雙方發(fā)生了糾紛，遂訴至法院，在法院上廠家出示了欠條。因欠條上寫的“還欠款捌萬元”的“還”字是多音字，而爭論的焦點就在這個字上，究竟是“hai”還是“huan”，雙方都提供不出充分的證據(jù)，法院只得給予調解，代理商再還給廠家6萬元，雖然了結了官司，可代理商和生產廠家雙方都覺得冤枉。,例二：某服裝廠與某商場簽訂了一份購銷合同，由服裝廠向商場供應500套西服。在談到付款時，服裝廠提出“貨到付款”，商場沒有異議，保證貨到全部付款。在起草合同時，執(zhí)筆人便寫下了“貨到全付款”的條款。誰知服裝廠先將200套西服送到商場時，商場提出必須500套全部送到方才付款，而服裝廠則要求先付200套的貨款，雙方發(fā)生爭議并訴到法院，在法庭上，雙方取出合同，服裝廠說：“貨到，全付款”；商場說：“貨到全，付款”。由于雙方各執(zhí)一詞，調解不成，于是法院判決，服裝廠200套服裝運回，雙方終止履行這一“滑頭”的合同。,（二）格式條款,1、格式條款的概念 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商，的條款。,格式合同（條款）的限制 公平擬約 提醒義務 說明義務,2.格式條款無效情形： （1）免責條款免除造成對方人身傷害的責任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財產損失的責任，該免責條款無效； （2）提供條款一方免除其責任或加重對方責任的； （3）提供條款一方排除對方主要權利的.,3.合同條款的解釋規(guī)則 格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。,甲、乙、丙三家建筑公司，得知該市A房地產公司準備開發(fā)一個小區(qū)，三家公司同時向A公司提出承包工程，A公司準備由三家公司共同承包該工程，在簽定合同之間，傳出該市B房地產公司也開發(fā)另一個小區(qū)，B公司派人與甲公司進行磋商，但條件是甲必須從A公司的工程合同中退出，甲表示同意。乙、丙兩家建筑公司與A公司簽定了合同。但隨后B公司找出各種理由拒絕與甲公司簽定合同。甲公司調查發(fā)現(xiàn)，B公司根本沒有開發(fā)項目，是乙公司為了多分得與A公司合同份額而找B公司與甲公司磋商。 問：甲公司能否起訴B公司，可以要求B公司承擔何種責任？,四、締約過失責任,（一）概念及構成要件 概念 當事人在訂立合同的過程中因違背誠實信用原則而給對方造成損失而應承擔的賠償責任。 締約過失責任是一種合同前的責任，即締約人由于過錯違反先合同義務（協(xié)助、保密、保護、通知等）而依法應當承擔的民事責任。,（二）締約過失責任的具體表現(xiàn)形式,1、假借訂立合同，惡意進行磋商； 2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況； 3、泄露訂立合同過程中知悉的對方的商業(yè)秘密； 4、不正當使用在訂立合同過程中知悉的對方商業(yè)秘密； 5、有其他違背誠信原則的行為。,（三）責任承擔,賠償信賴利益的損失 （1）締約費用； （2）準備履約所支出的費用； （3）上述費用的利息； （4）喪失與第三人訂立合同的機會的損失。,第三節(jié) 合同的效力,一、合同的效力概述,（一）合同效力的概念 合同的效力，是指已經成立的合同在當事人之間產生一定的法律拘束力。,合同法第四十四條 依法成立的合同，自成立時生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。,合同成立和合同生效的關系,要約 邀請,要約,承諾,新要約,合同不成立,合同 成立,合同 生效,違約 責任,合同 履行,合同 不生效,合同 效力瑕疵,（二） 合同生效的條件,1. 主體具有相應的民事行為能力 2. 意思表示真實 3. 不違反法律或社會公共利益,自然人的民事行為能力,1.完全民事行為能力： 18周歲以上； 16周歲以上不滿18周歲的，以自己的勞動收入為主要生活來源的。,2.限制民事行為能力 10周歲以上的未成年人。 不能完全辨認自己行為的精神病人。,合同法第47條：限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。,3.無民事行為能力 不滿10周歲的未成年人。 不能辨認自己行為的精神病人。,由法定代理人代理民事行為,法人的行為能力,始期：法人成立終期：法人消滅,法人獨立參加民事活動，由其代表機構行使。,（一） 附條件的合同,合同法第45條 當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。,（二） 附期限的合同,合同法第46條 當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。,二、 附條件和附期限的合同,小丸子在讀高二時，春節(jié)去給爺爺拜年。爺爺說：“我存了幾萬塊錢。一萬在你18周歲時祝賀你成年；其他的呢，你考上了大學，每年給你一萬作費用；考不上呢，就不能給你啰。要是留級呢，重讀的這一年也不給錢?！币陨险f談到的， 包含了幾種什么樣的合同？,三、效力待定的合同,（一）概念 效力待定合同是指于合同成立時是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。,（二）類型 1. 限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同。 2. 無權代理合同。 3. 無處分權合同。,鏈接：代理,代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權限內與第三人（又稱相對人）實施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。,案例： 張某是甲商貿公司員工，曾長期代表甲商貿公司充當采購員與乙家電生產廠進行購銷家電活動。2008年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿公司開除。但是，甲商貿公司并未收回給張某開出的仍在有效期內的介紹信和授權委托書。張某遂憑此介紹信以甲公司的名義，與老合作伙伴乙家電廠簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內付款。乙家電廠在與張某簽訂合同時，并未不知張某已被開除。乙家電廠向張某交貨一個月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是要求甲商貿公司支付10萬元貨款，甲商貿公司以張某已被開除與其無關為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。,合同法第49條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！?表見代理,四、可撤銷合同,（一）概念 可撤銷合同是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效或者行使變更權變更合同內容使合同繼續(xù)有效。,（二）種類 因重大誤解訂立的合同 顯失公平的合同 一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思表示的情況下訂立的合同。,某高校的王教授，發(fā)明了一項專利，某公司聞訊后，與王教授進行協(xié)商，取得所有權，雙方約定每年的專利使用費3萬元，期限為兩年。因王教授長期在高校工作，屬于研究性人才，對該專利的市場估價嚴重不足，后某公司在2年內通過使用該專利獲得稅后利潤1000萬元。王教授感到不公，遂訴至法院，主張該合同為顯失公平的合同，要求變更。,下列哪些合同不屬于可撤銷的合同： A楊某認為單位將分給自己一套房屋，因此到商場購買了一些純毛地毯，結果沒有分到房屋，因此到商場以重大誤解為由要求退貨 B姚某與某食品公司簽訂一個供應牛奶的合同。在合同履行過程中，雙方對于是否應當送貨上門產生爭議。于是姚某以重大誤解為由要求撤銷合同,C姚某與某汽車商簽訂買賣汽車的合同，商定價格為10萬元。但是當?shù)诙焯嶝洉r，市場價格發(fā)生了20的波動，姚某遂以顯失公平為由，要求撤銷買賣合同 D李某因為父親生病，急需錢用，決定將家中祖?zhèn)鞯淖之嬕环鍪郏谑钦业轿奈镓溩訌埬痴f：“我父親生病了，只好將這幅字畫賣了，實際價值為30萬元，我10萬元錢賣給你，幫個忙，怎么樣?！睆埬撤浅Ｋ齑饝恕Ｊ潞罄钅撤椿?欲以乘人之危為由要求撤銷合同,五、無效的合同,（一）概念 無效合同，是指不具有法律約束力和不發(fā)生法律效力的合同。,（二）特征 無效合同的違法性。 對無效合同實行國家干預。 無效合同具有不得履行性。 無效合同自始無效,（三）無效合同的種類,1. 一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益。 2. 惡意串通，損害國家、集體、第三人利益。 3. 以合法形式掩蓋非法目的。 4. 損害社會公共利益。 5. 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。,“陰陽合同”，二手房交易避稅法寶？,五、合同被確認無效或撤銷的后果,1. 返還財產 2. 折價補償 3. 賠償損失 4. 收歸國庫所有或返還集體、第三人,甲、乙兩廠簽訂一份買賣合同，在履行合同中雙方發(fā)生爭議，訴至法院。法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)該合同標的是國家禁止流通的文物，其余條款均齊備并符合規(guī)定，據(jù)此法院應認定該合同： A.部分有效，部分無效 B.標的條款無效、其他條款有效 C.全部無效 D.經雙方和解后有效,第四節(jié) 合同的履行,一、合同履行的概念,合同的履行，是指合同當事人按照合同的約定或者法律規(guī)定，全面、正確地履行自己所承擔的義務。,二、合同履行的原則,（一）全面履行 合同法第六十條 當事人應當按照約定全面履行自己的義務。,（二）誠信履行 合同法第六十條當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。,三、條款約定不明時的履行規(guī)則 1.當事人協(xié)議補充。 2.按照合同有關條款或交易習慣確定。 3.法定補充。,案例 A公司與B公司訂立一份買賣合同， A公司是賣方，B公司為買方。由于當時物價變化很大，不便于將價格定死，雙方在合同中價款一欄內，只寫了“待定”二字，交貨時間為2012年。合同訂立以后，A公司積極組織生產，于2012年4月15日完成，準備交付給B公司，并電告B公司。但雙方由于價款及履行期限不明確，又未能達成補充協(xié)議，發(fā)生糾紛。 問：此買賣合同是否成立？此案應該如何處理？,質量要求約定不明確 價款或者報酬約定不明確 履行地點約定不明確 履行期限約定不明確 履行方式約定不明確 履行費用約定不明確,上海某公司與寧波某公司訂立一加工承攬合同，由寧波公司承攬加工3萬件牛仔褲，合同中未約定履行地點，依合同法規(guī)定，該合同履行地應在何處？,四、合同履行中的抗辯權,合同履行中的抗辯權，是指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。,（一）同時履行抗辯權,是指雙務合同沒有約定雙方當事人履行義務的先后順序的，雙方當事人可以要求同時履行，一方當事人在對方未對等履行之前，有權拒絕履行自己的合同義務。,同時履行抗辯權的適用條件,當事人基于同一雙務合同而互負債務。 雙方互負的債務均已屆清償期。 對方當事人為履行或未提出履行對待給付。 對方的對待給付是可能的。,指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。,（二）后履行抗辯權,后履行抗辯權的適用條件,須是雙方當事人因同一合同互負債務 須由一方當事人先為履行。 應當先履行的當事人不履行合同或者不適當履行合同。,案例 甲與乙訂立買賣茶葉的合同，合同約定，甲于2002年10月7日發(fā)貨，乙收到貨物后10日內付款。乙收到貨物后，經檢驗，發(fā)現(xiàn)貨物與封存的樣品差異巨大，乙方拒絕支付款項，乙方的行為是否恰當？,（三）不安抗辯權,指雙務合同中應先履行義務的一方當事人，有證據(jù)證明對方當事人不能履行合同義務或有不能履行合同義務的可能時，在對方當事人未履行合同或未就合同履行提供擔保之前，有暫時中止履行合同的權利。,經營狀況嚴重惡化； 轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； 喪失商業(yè)信譽； 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。,案例1： 甲為一著名相聲表演藝術家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場演出中出演一個節(jié)目，由乙預先支付給甲演出勞務費五萬元。后來，在合同約定支付勞務費的期限到來之前，甲因一場車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復的可能，但也不排除甲的傷情會惡化，以至于不能參加原定的演出。 基于上述情況，乙向甲發(fā)出通知， 主張暫不予支付合同中所約定的 五萬元勞務費。,案例2： 2001年元月，某汽車銷售中心與某汽車制造廠簽訂一份汽車購銷合同，約定銷售中心購買制造廠生產的輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。 合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份，制造廠獲悉銷售中心因經營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。制造廠認為如果繼續(xù)按合同約定發(fā)貨，銷售中心很可能無力付款。于是制造廠在調取了相關證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知銷售中心，若繼續(xù)供貨，銷售中心需提供擔保，或者預付貨款。銷售中心不同意，并以制造廠違約為由提起訴訟。,法院審理后認為，制造廠在銷售中心經營狀況惡化，有可能喪失履行債務能力的前提下采取不安抗辯權的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，故依法判決駁回了銷售中心的訴訟請求。,不安抗辯權的行使條件： 對方的合同履行義務在你之后。 對方出現(xiàn)了合同法規(guī)定的這幾種情形，而你是有確切的證據(jù)可以證明。 在取得這些確切的證明后你應當向對方及時發(fā)出通知，而后才可中止履行如果對方提供了與履行標的相適應的擔保，那你就應當繼續(xù)履行。 如果對方沒有提供適當?shù)膿?，同時出現(xiàn)的情況又沒有發(fā)生本質性的改變，這時你就有權解除合同。,適用不安抗辯權的效力 恢復履行 中止履行 解除合同,下列情形，符合合同法確立的不安抗辯權制度的有： A畫家乙與甲約定由其為甲畫像，甲于5月1日前支付報酬3000元，乙在收款一周內為其畫像，甲于4月29日赴乙處支付報酬時發(fā)現(xiàn)乙身染重病，于是拒絕付款 B甲向乙出售貨物，約定甲于4月15日至30日向乙發(fā)貨，乙收貨后于5月10日付款。甲于4月16日向乙送去一半貨物，數(shù)日后聽到傳言說乙拖欠他人貨款不能償還，資金嚴重困難，遂停止運送另一半貨物并要求乙返還已收到的一半貨物。,C甲向乙出售名畫一幅，約定先由乙付款，甲在收款次日交畫。乙準備向甲付款時，發(fā)現(xiàn)甲已在3天前將畫賣給丙并已交付，則乙可拒付畫款 D甲向乙出售房屋，約定先由甲交付房屋并代為辦理過戶手續(xù)，然后由乙付款，甲在履行期屆滿前將房屋交付給丙并辦理了過戶手續(xù)，則乙可行使不安抗辯權拒付房款,總結：,抗 無先后履行順序的雙方均有同時履行抗辯權 辯 權 先履行一方不安抗辯權 有先后履行順序 后履行一方后履行抗辯權,五、合同履行的保全,合同保全，債權人為防止債務人的財產不當減少而危害其債權，而對債的關系以外的第三人所采取的保護債權的法律措施。 即“通過保護使之安全”。,代位權,撤銷權,（一）代位權 1.代位權的概念 代位權是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而危及于債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，以自己的名義行使債務人權利的權利。,是否有權要求權利 ？,案例,王某在2005年3月18日成立貿易公司，并向其好友張某借款20萬元作周轉金，約定2006年3月18日前還清。但直到2006年年底也沒有償還，張某多次催要未果。2007年2月份王某進貨途中，因司機李某違章發(fā)生交通事故，王某在事故中受傷，獲得交通事故賠償款5萬元。經協(xié)商，王某僅能以剩余商品約8萬元還款。但張某了解到王某曾借款10萬元給其表哥周某做生意，本應于2006年10月底歸還，但王某礙于情面一直未催要。 于是張某向法院起訴，要求王某和周某歸還借款及逾期利息，同時要求代位行使對司機李某的交通事故賠償請求權。請問，原告張某的錢能要回來,2. 代位權行使的條件 （1）債權人與債務人之間存在合法的債權債務關系 。 （2）債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害。 （3）債務人的債權已到期。 （4）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。,張某(債權人),王某(債務人),周某(次債務人),20萬元 06.3.18到期,10萬元 06.10到期,原告,被告,第三人,10萬元,代位行使債權,3. 代位權訴訟中的主體及管轄 在代位權訴訟中，債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。代位權訴訟由被告住所地人民法院管轄。,（二）撤銷權,1.撤銷權的概念 指債務人放棄其到期債權、無償轉讓財產或者以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為的權利。,2.撤銷權行使的條件 （1）債務人實施了一定的處分其財產或者權利的行為（放棄其到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產）； （2）債務人實施的處分行為須發(fā)生于債成立之時或之后； （3）債務人的處分行為會對債權人造成損害； （4）債務人和受讓人主觀上有惡意或過錯 。,是否有權撤銷合同 ？,案例,王某為開服裝廠向李某借20萬塊錢購買設備，合同約定還款期為2年。兩年后還款日期將近，王某因缺乏經驗賠了多年的積蓄。還款期限到了，李某向王某催要，王某答應變賣家中財產，正好趙某想買電視機，王某就以1000元的價格賣給他，而這臺電視的正常市場價格為8000元。王某還將自己價值15萬的汽車送給弟弟。兩個月后，經核算共變賣家產獲得了6萬元。李某得知王某以較低的價格把一臺電視機賣給了趙某后，要求王某把已經賣了的電視機收回，重新拍賣。而王某和趙某均不同意，李某訴到法院，請求法院認定王某和趙某之間買賣合同無效，重新拍賣，以沖抵債務。,債權人的撤銷權如何行使？,債權人以自己的名義行使 依訴訟方式進行 以債務人為被告人，相對人或利益轉得人為第三人 于撤銷權行使期間內行使 除斥期間屆滿后，債權人的撤銷權即消滅（1年與5年）,王某（債務人）,李某（債權人）,趙某（第三人） 王的弟弟,債權10萬,贈與汽車給弟弟,原告,被告,訴訟第三人,低價轉讓電視機,全班共分為五個大組，每個大組選出組長一名，領取一個締約任務。每個大組分為A、B兩個小組，A小組模擬甲方角色，B小組模擬乙方角色。每個大組的A小組成員與B小組成員進行談判并簽訂合同。 合同訂立完畢后，下節(jié)課由組長將本組訂立的合同進行ppt演示，大組之間進行合同的交叉審查，并指出各組合同存在的問題。,合同法實訓,第一組： 貨物買賣合同 夢夢島百貨公司（甲方）向美麗電器公司（乙方）購買空調100臺，簽訂貨物買賣合同一份。,第二組： 房屋租賃合同 劉大華（甲方）向張小友（乙方）承租三房兩廳房屋一套，簽訂房屋租賃合同一份。,第四組： 旅游合同 趙山山參加青年旅行社“桂林山水三日兩夜游”旅游項目，與旅行社簽訂旅游合同一份。,第三組： 借款合同 王強強想自己開店做生意，但是苦于沒有資金。他的朋友徐錚錚表示，可以給王強強提供10萬元的借款，但是要求王強強找一個可靠的保證人，王強強同意，雙方決定簽一份書面的借款合同。,第五組： 裝修合同 周倫新購了一套商品房，房屋已經交付，但是是毛坯房，不具備居住條件。周倫為了能盡快入住，決定與瑋柏公司訂立一份房屋裝修合同。,本次實訓將作為平時成績的重要評分依據(jù)哦！,溫馨提示,第五節(jié) 合同的擔保,一、擔保概述,（一）擔保的概念 合同的擔保是促使合同債務人履行義務,保障合同債權人的合同權利得以實現(xiàn)的法律措施。 人的擔保 物的擔保 金錢擔保,（二）擔保的法律性質 1、從屬性 2、補充性 3、保障性,二 、保證 （一）概念 保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。,（主合同） 債權人 （保證合同）,債務人,保證人,（二）保證人的資格 具有代償能力的人 保證人的除外規(guī)定： 國家機關 公益性事業(yè)單位 企業(yè)法人的分支機構、職能部門,(三) 保證方式 1、一般保證和連帶責任保證 （1）一般保證（順序性） 一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。 一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。 先訴抗辯權,（2）連帶責任保證（選擇性） 連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。 擔保法第18條規(guī)定，連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。,2. 單獨保證和共同保證 （1）單獨保證 只有一個保證人擔保某一債務。 （2）共同保證 數(shù)個保證人共同為某一債務提供擔保。分為按份共同保證和連帶共同保證。,擔保法第12條：同一債務有兩個以上保證人的，保證人應按 保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額，保證人承擔連帶責任，債權人可要求任何一個保證人承擔全部責任，保證人都負有擔保全部債權實現(xiàn)的義務。已承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償或要求承擔連帶責任 的其他保證人清償其應承擔的份額。,案例：甲工廠欲向銀行貸款300萬元。銀行審查甲工廠財產狀況后，要求其提供保證人一保證歸還銀行貸款。于是甲工廠找到了微利的乙工廠為其作保證人，銀行審查后認為乙工廠不具備代為清償300萬貸款的能力，要求甲工廠再另外找一位保證人。甲工廠找到實力雄厚的丙公司作為另一位保證人。乙工廠、丙公司與銀行簽訂了保證合同，合同約定由乙工廠、丙公司對甲工廠向銀行借貸的300元貸款承擔一般連帶共同保證責任。到了貸款清償期屆滿時，甲工廠因經營不善，資不抵債。向法院申請宣告破產。在此情況下銀行未向法院申報破產債權，而是要求丙公司按照約定承擔保證責任，替加工廠償還300萬元貸款本息。丙公司以還有另一位保證人乙工廠為由，只同意承擔一半即150萬元的貸款本息，于是銀行起訴到法院。問：法院應如何辦理？,（四）保證合同 概念：保證人與主債權債務關系的債權人簽定的，約定當主債務人不履行債務時，由保證人代為履行的合同。 保證的形式： 保證條款 保證合同 保證函,保證合同的內容 被保證的主債權種類 債務人履行債務的期限 保證的方式 保證擔保的范圍 保證的期間 雙方認為需要約定的其他事項,（五）保證的效力 1.保證的范圍： 主債權 利息 違約金 損害賠償金 實現(xiàn)債權的費用,2.保證期間 有約定的，按約定 未約定的，主債務履行期屆滿之日起6個月內,三、 抵押,（一）抵押的概念和特征 是指債務人或者第三人不轉移抵押物的占有，將抵押物作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依法將抵押物折價或者以拍賣、變賣抵押物的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｖ贫取?（二）抵押物的范圍 1、不動產抵押 2、動產抵押 3、權利抵押-土地使用權,（三）抵押合同和抵押物登記 形式 書面形式： 單獨訂立合同 抵押條款 當事人 抵押人主合同債務人、第三人 抵押權人主合同債權人,內容 1、被擔保的主債權種類、數(shù)額； 2、債務人履行債務的期限； 3、抵押物的名稱、數(shù)量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬； 4、抵押擔保的范圍； 5、當事人認為需要約定的其他事項。,抵押登記 1、應當辦理抵押物登記的（具體情形），抵押權自登記之日起成立。 2、無須辦理抵押物登記的，抵押權自簽訂之日起成立。未經登記，不得對抗善意第三人。,（四）抵押的效力,抵押物可否轉讓？,“抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。,（五）抵押權的實現(xiàn) 1、實現(xiàn)方法 變賣 拍賣 折價受償,2、實現(xiàn)順序 （1）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償； （2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。,討論 公民張某急欲一筆資金從事服裝批發(fā)與零售業(yè)務，于是張某找到熟人李某，借款人民幣5萬元。2000年4月1日，雙方簽訂了借款合同。合同中約定：向李某借款人民幣5萬元，從4月10日起，借期為6個月。應李某要求，張某將其一處平房作擔保，折價人民幣3萬元。雙方于4月8日辦理了抵押登記。李某于4月10日，將5萬元交給張某。李某稱以一處平房擔保，似嫌不足，提出再提供一項擔保。張某于是找到密友王某、毛某，要其向李某擔保。王某、毛某二人立即寫了一份擔保書，書上寫著：如果張某到期不還款，并無其他財產可供執(zhí)行的，王某、毛某愿承擔還款責任。4月12,日，毛某、王某分別在擔保書上簽了字，李某收下了擔保書。 8月1日，張某因著急用錢，將其那處已經設定抵押的平房作價2.5萬元賣給趙某。此事李某尚未知情，趙某也不知房屋抵押一事。 10月1日，李某按約要張某還款5萬元，并要求其支付利息3000元。張某稱無錢還款。李某欲申請人民法院拍賣張某的房屋，卻發(fā)現(xiàn)房屋已由趙某居住。李某遂找到王某承擔擔保責任，王某稱張某有一處房產，應先執(zhí)行財產，再強制執(zhí)行張某其他財產及毛某財產，之后才可要求其承擔擔保責任。,現(xiàn)問： (1)張某與李某之間的借款合同何時成立生效?借款金額是多少? (2)趙某是否擁有那處房屋的所有權?為什么? (3)本案中，李某要求張某償還本金、利息的要求是否應予支持? (4)王某、毛某承擔保證責任的范圍是什么? (5)王某的答辯有無法律依據(jù)，為什么? (6)本案應如何處理？,四、質押,（一）質押的概念及特征 概念 是指債務人或者第三人將其動產或權利轉移給債權人占有，債務人不履行債務時，債權人依法從該動產或權利中優(yōu)先受償?shù)姆尚袨椤?特征： 1、質押法律關系的客體是動產和適于質押的權利，且動產與權利均具有讓與性； 2、質權的設定因轉移占有而生效； 3、質權的實現(xiàn)僅以債務人不履行債務為前提條件。,種類 動產質押 權利質押,（二）動產質押 設定 出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。 自質押物移交質權人占有時生效。,（三）權利質押 1、可供質押的權利范圍 1）債權:匯票、本票、支票、債券、存款單、提單、倉單； 2）依法可以轉讓的股份、股票 3）依法可以轉讓的知識產權中的財產權 4）依法可以轉讓的其他權利 公路橋梁、隧道、渡口的收益權,2、權利質押的設定方式 1）債權質權的設定 將權利憑證交付對方 2）股權質權的設定 到證券管理機構辦理登記 3）知識產權質權的設定 工商行政管理部門辦理登記,五、 留置,（一）留置的概念 是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產，債務人不按合同約定的期限履行債務時，債權人有權扣留該動產，經過一定的寬限期債權仍得不到實現(xiàn)的，債權人依法從該動產變價中優(yōu)先受償?shù)囊环N債權的擔保方式。,案例分析：原告劉某于2009年3月22日持其所有的價值一萬余元的索尼相機一部在廣場拍攝風景，后因急事將相機鏡頭遺失在草坪，被被告孫某拾得。劉某發(fā)現(xiàn)相機鏡頭遺失后返回尋找未果，便在報紙上刊登尋物啟事一則，稱若拾得者將該鏡頭返還，原意支付對方報酬500元。孫某看到該則啟事后便和劉某聯(lián)系，但劉某拒絕支付報酬，孫某便拒絕返還相機鏡頭。劉某遂向法院起訴要求孫某返還相機鏡頭，孫某辯稱行使留置權，稱須待劉某支付其承諾的500元后方能返還。,（二）留置權的成立 成立條件 1、債權人占有債務人的動產 2、占有的財產與債權有牽連關系 3、債權須已屆清償期。,主要適用合同 1、 保管合同 2、 運輸合同 3、 加工承攬合同,（三）留置權的效力 1、留置權人的權利 占有權利 變價權及優(yōu)先清償權 孳息取得權 必要費用的償還請求權 2、義務 保管義務 不得擅自處分義務,五、定金 （一）概念 （二）定金合同,指當事人約定一方向對方給付一定的金錢作為債權的擔保，債務人履行債務后該項金錢抵作價款或者收回。,定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20% 。,（三）定金罰則 給付定金方不履行合同的：無權請求返還定金;接受定金方不履行合同的：雙倍返還定金。,2002年1月，大衛(wèi)旅游公司和安迪汽車運輸公司簽訂包租車合同。合同簽訂后，旅游公司按合同上寫的“預付訂金3萬元”付了“訂金”。結果，汽車運輸公司未履行合同，旅游公司在2002年8月向法院起訴，要求汽車運輸公司雙倍返回“訂金”，合計6萬元。而運輸公司則主張只退還3萬元。,定金與預付款的區(qū)別 1、作用不同 2、懲罰性不同 3、數(shù)額限制不同 4、性質不同定金為從合同，而預付款則是履行的一部分。,第六節(jié) 合同的變更、轉讓和終止,（一）概念 指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，當事人就合同的內容達成修改或補充協(xié)議。,一、合同的變更,（二）合同變更的方式、程序和效力 合同變更的方式一般與合同訂立的方式一致，主要有：口頭方式、書面方式、默示方式。當事人對合同變更約定不明確的推定合同沒有變更。 合同變更的程序類似合同訂立的方式，由一方提出，另一方承諾而完成。 合同變更的效力，一般來說，合同變更后，當事人不再按照原合同來履行而是按照變更后的內容來履行。合同變更沒有溯及既往的效力。因合同變更而受到損失的一方可以要求對方賠償損失。,二、合同的轉讓 （一） 概念 即合同權利、義務的轉讓，是指在合同關系內容的前提下，合同關系的一方當事人依法將其合同的權利和義務全部或部分地轉讓該給第三人的法律行為。,全部轉讓 債權轉讓 部分轉讓 合同的轉讓 全部轉讓 債務轉讓 部分轉讓 債權債務的概括轉移,（二）合同轉讓的特征： （1）合同轉讓是主體發(fā)生變化，而合同內容沒有發(fā)生變化； （2）合同轉讓使原合同法律關系消滅，而產生新的合同法律關系； （3）合同轉讓是由合同雙方當事人與第三人協(xié)商完成的。,（三）合同轉讓的條件 債權轉讓只要債權人同意就可以轉讓，但債權人應該有通知義務。 債務轉讓要征的債權人的同意，債權人不同意，不得轉讓。 法定轉讓，是根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定而進行的轉讓，不需要征的任何人的同意，而且法定轉讓中，債務人不得拒絕承擔債務。,三、合同的終止 （一）合同終止的概念 合同的權利義務終止，又稱合同的消滅，合同關系不復存在，當事人之間的債權債務消滅，當事人不再受合同關系的約束。,（二）合同終止的原因 1.債務已經按照約定履行（清償） 2.合同的解除（協(xié)議解除 法定解除） 3.債務相互抵銷 4.債務人依法將標的物提存 5.債權人免除債務 6.履行債務同歸于一人（混同） 7.法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。,合同的解除 （1）概念 廣義合同解除是指在合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢之前，當事人雙方通過協(xié)議或者一方行使解除權的方式，使合同關系提前消滅，它包括雙方協(xié)議和單方行使解除權解除兩種情況。,（2）合同解除的方式： 雙方協(xié)議解除：經當事人協(xié)商一致，解除合同 合同的解除 約定解除 單方行使解除權 法定解除,合同法第93條規(guī)定，“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同?！?合同法第94條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； （三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； （四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。,（3）解除的程序,解除情 形出現(xiàn),及時通 知對方,解除 合同,（4）合同解除的效力 合同解除后尚未履行的，終止履行。 已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。,第六節(jié) 合同的違約責任,（一）概念 (二)特征,指合同當事人違反合同約定的義務所承擔的責任。,1、違約責任的產生以當事人不 履行有效合同義務為條件 2、違約責任具有相對性 3、違約責任具有補償性和制裁性雙重屬性 4、違約責任可以由當事人約定,一、違約責任的概念和特征,二、違約責任的構成要件,（一）違約行為 違約行為即違反合同的行為，指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務符合合同約定條件的行為。,實際違約行為,履行不能,拒絕履行,不履行,遲延履行,不適當履行,其他不完全履行行為,給付遲延,受領遲延,瑕疵給付,加害給付,部分履行,履行地點不當,履行方法不當?shù)?明示違約,默示違約,預期違約,違約行為,（二）不存在免責事由 1、法定免責不可抗力 自然災害，如地震、臺風等。 人的行為，包括戰(zhàn)爭、罷工、騷亂以及技術風險等。 2、約定免責雙方當事人協(xié)商一致 如：人身保險合同中明確規(guī)定了“被保險人違法、故意犯罪或拒捕，故意自傷、醉酒、斗毆行為致死免責”為特別約定的免責條款 。,三、 違約責任的承擔方式,（一）繼續(xù)實際履行 適合繼續(xù)履行的條件： （1）債權人在合理的期限內請求繼續(xù)履行； （2）繼續(xù)履行必須有可能； （3）繼續(xù)履行必須有必要； （4）債務的標的必須適合強制履行。,（二）采取補救措施 修理 更換 重作 退貨 減少價款或報酬,（三）支付違約金 違約金，是指按照當事人的約定，一方當事人違約時應當向對方支付的一定數(shù)額的貨幣 。 “約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”,與繼續(xù)履行能否并用？,與解除合同能否并用？,（四）賠償損失 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成財產上的損失時，由違約方以其財產賠償對方損失。 賠償?shù)姆秶?完全賠償原則 可得利益的賠償 合理預見規(guī)則 減輕損害規(guī)則 責任相抵規(guī)則 損益同銷規(guī)則,2009年11月，安先生購買了中國國航和達美航空自北京中轉美國紐約至勞德代爾堡的聯(lián)程機票，機票款共計10644元。在與妻子乘坐國航航班飛抵紐約時，已是下午15時,晚點近一個半小時，而接下來的事情就就像多米諾骨牌一樣依次被打亂。由于晚點,安先生趕至達美航空柜臺時,卻被告知因遲到5分鐘,已不能辦理登機手續(xù)。達美航空的工作