筆記資料《法理學(xué)》—立法

文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載筆記資料法理學(xué)立法第二章 法的運(yùn)行第一節(jié) 立法一、立法的定義1.立法是指一定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的活動(dòng)，是將一定階級的意志上升為國家意志的活動(dòng)，是對社會資源、社會利益進(jìn)行第一次分配的活動(dòng)。2.立法具有以下特點(diǎn)：(1)立法是以國家的名義進(jìn)行的活動(dòng);(2)立法是一項(xiàng)國家職能活動(dòng)，其目的是為了實(shí)現(xiàn)國家和社會生活的有效調(diào)整;(3)立法是以一定的客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動(dòng)，并且受其他社會因素的影響;(4)立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、國家強(qiáng)制性的普遍行為規(guī)則的活動(dòng);(5)立法是依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行的專門活動(dòng);(6)立法是對有限的社會資源進(jìn)行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。二、立法體制1.立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機(jī)關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)的劃分。2.根據(jù)享有立法權(quán)的主體和形式的不同，立法權(quán)可以劃分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán)立法權(quán)等。3.立法體制的性質(zhì)是與國家的性質(zhì)相一致的，立法體制的形式則是與國家的結(jié)構(gòu)形式和管理形式密切聯(lián)系的。3.當(dāng)代中國是單一制國家，根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國的立法體制是一元性的立法體制，全國只有一個(gè)立法體系;同時(shí)又是多層次的。筆記解讀法理學(xué)法律關(guān)系第一章 法的本體第七節(jié) 法律關(guān)系一、法律關(guān)系的概念與種類(一)法律關(guān)系的性質(zhì)和特征1.法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性。(1)法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提(2)法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會關(guān)系本身。社會關(guān)系是一個(gè)龐大的體系，其中有些領(lǐng)域是法律所調(diào)整的，也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的，還有些是法律所保護(hù)的對象，這些被保護(hù)的社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身。即使那些受法律法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系，也并不能完全視為法律關(guān)系。(3)法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實(shí)社會生活中得到具體地貫徹。法律關(guān)系是人與人之間的合法關(guān)系。2.法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志，而且要通過法律關(guān)系參加者的個(gè)人意志表示一直，也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生，并不需要這種意志表示。3.法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。(二)法律關(guān)系的種類1.調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系 (按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同)(1)調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系，它所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示)的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務(wù)，如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等。(2)保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它們執(zhí)行著法的保護(hù)職能，所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的保護(hù)規(guī)則(否定性法律后果)的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁，另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。筆記解讀法理學(xué)法律責(zé)任第一章 法的本體第八節(jié) 法律責(zé)任法律責(zé)任與法定權(quán)利與義務(wù)也有密切的聯(lián)系：(1)法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利的界限，以否定的法律后果防止權(quán)利行使不當(dāng)或者濫用權(quán)利。(2)在權(quán)利受到妨礙，以及違反法定義務(wù)時(shí)，法律責(zé)任義務(wù)又成為救濟(jì)權(quán)利、強(qiáng)制履行義務(wù)或追加新義務(wù)的依據(jù);(3)法律責(zé)任通過否定的法律后果成為對權(quán)利、義務(wù)得以順利實(shí)現(xiàn)的保證。二、歸責(zé)與免責(zé)(一)法律責(zé)任的歸責(zé)原則1.在我國，歸責(zé)的原則主要可以概括為：責(zé)任法定、公正原則、效益原則和合理性原則。2.公正原則要求在追究法律責(zé)任方面：(1)對任何違法、違約的行為都應(yīng)依法追究相應(yīng)的責(zé)任。(2)責(zé)任與違法或損害相均衡。(3)公正要求綜合考慮使行為人承擔(dān)責(zé)任的多種因素，作到合理地區(qū)別對待。(4)公正要求自愛追究法律責(zé)任時(shí)依據(jù)法律程序追究法律責(zé)任，非依法律程序，不得追究法律責(zé)任。(5)堅(jiān)持公民在法律面前一律平等。上述四項(xiàng)歸責(zé)的基本原則可以概括為合法、公正、有效、合理八個(gè)字。(二)法律責(zé)任的免責(zé)條件1.時(shí)效免責(zé)2.不訴及協(xié)議免責(zé)3.自首、立功免責(zé)4.因履行不能而免責(zé)。三、法律制裁1.法律制裁分為刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。2.在現(xiàn)代社會，民事制裁與刑事制裁有三個(gè)區(qū)別：(1)制裁目的不同。(2)程序不同。(3)在方式上，刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內(nèi)容，并以剝奪生命為最 的懲罰措施;民事制裁則主要是對受害人的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償，刑事制裁也有財(cái)產(chǎn)刑，但要上繳國庫。筆記解讀法理學(xué)法的效力第一章 法的本體第六節(jié) 法的效力2.根據(jù)我國法律，對人的效力包括兩個(gè)方面：(1)對中國公民的效力。(2)對外國人和無國籍人的效力：A.對在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī)定者外，適用中國法律。B.在中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人在中國領(lǐng)域外對中國國家或者公民犯罪，而按中華人民共和國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法;但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。三、法的空間效力一般來說，一國法律適用于該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域，包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空，以及作為領(lǐng)土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機(jī)。四、法的時(shí)間效力1.法的生效時(shí)間：(1)自法律公布之日起生效(2)由該法律規(guī)定具體生效時(shí)間(3)規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效2.法終止生效的時(shí)間：(1)明示的廢止(2)默示的廢止：適用法律中，出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí)，適用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。3.法的溯及力：(1)就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。(2)而在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中，法律有溯及力。筆記解讀法理學(xué)法律部門與法律體系第一章 法的本體第五節(jié) 法律部門與法律體系(一)公法、私法與社會法1.公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來的。2.隨著社會的發(fā)展，“法律社會化”現(xiàn)象的出現(xiàn)，又形成了一種新的法律即社會法，如社會保障法等。(二)當(dāng)代中國法律部門1.憲法：中華人民共和國憲法，主要國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等。2.行政法：行政復(fù)議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購法、國家公務(wù)員暫行條理等(一般行政法)。食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理出發(fā)條理(特別行政法)。3.民法：民法通則，合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法。著作權(quán)法實(shí)施條例、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則。4.商法：公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法。5.經(jīng)濟(jì)法：(1)有關(guān)企業(yè)管理的法律：全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法。(2)財(cái)政、金融和稅收方面的法律：中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、個(gè)人所得稅法、稅收征收管理法;(3)有關(guān)宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)：預(yù)算法、統(tǒng)計(jì)法、會計(jì)法、計(jì)量法。(4)有關(guān)市場主體、市場秩序的法律：產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。6.勞動(dòng)法與社會保障法：勞動(dòng)法、工會法、礦山安全法、安全生產(chǎn)法。7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法：(1)屬